注冊商標的使用

1、第四節(jié) 注冊商標的使用許可(上) 商標法第四十條規(guī)定：“商標注冊人可以通過簽訂商標使用許可合同，許可他人使用其注冊商標。許可人應(yīng)當監(jiān)督被許可人使用其注冊商標的商品質(zhì)量。被許可人應(yīng)當保證使用該注冊商標的商品質(zhì)量。 經(jīng)許可使用他人注冊商標的，必須在使用該注冊商標的商品上標明被許可人的名稱和商品產(chǎn)地。 商標使用許可合同應(yīng)當報商標局備案?！?商標法實施條例第四十三條規(guī)定：“許可他人使用其注冊商標的，許可人應(yīng)當自商標使用許可合同簽訂之日起3個月內(nèi)將合同副本報送商標局備案?！?商標法實施條例第四十四條規(guī)定：“違反商標法第四十條第二款規(guī)定的，由工商行政管理部門責(zé)令限期改正；逾期不改正的，收繳其商標標識；商標

2、標識與商品難以分離的，一并收繳、銷毀?！?最高人民法院關(guān)于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋第三條規(guī)定：“商標法第四十條規(guī)定的商標使用許可包括以下三類： (一)獨占使用許可，是指商標注冊人在約定的期間、地域和以約定的方式，將該注冊商標僅許可一個被許可人使用，商標注冊人依約定不得使用該注冊商標； (二)排他使用許可，是指商標注冊人在約定的期間、地域和以約定的方式，將該注冊商標僅許可一個被許可人使用，商標注冊人依約定可以使用該注冊商標但不得另行許可他人使用該注冊商標； (三)普通使用許可，是指商標注冊人在約定的時間、地域和以約定的方式，許可他人使用其注冊商標，并可自行使用該注冊商標和許可他

3、人使用其注冊商標?！?第十九條規(guī)定：“商標使用許可合同未經(jīng)備案的，不影響該許可合同的效力，但當事人另有約定的除外。 商標使用許可合同未在商標局備案的，不得對抗善意第三人?！?第二十條規(guī)定：“注冊商標的轉(zhuǎn)讓不影響轉(zhuǎn)讓前已經(jīng)生效的商標使用許可合同的效力，但商標使用許可合同另有約定的除外?！?根據(jù)上述規(guī)定，注冊商標的使用許可，是商標所有人行使其商標權(quán)的一種重要方式，是各國商標法中通行的一項制度，商標所有人可以通過簽訂商標使用許可合同，許可他人使用其注冊商標。 商標使用許可與注冊商標轉(zhuǎn)讓的重要區(qū)別是，注冊商標的使用許可不發(fā)生注冊商標的轉(zhuǎn)移，它僅僅是商標權(quán)人在一定范圍內(nèi)將其商標使用權(quán)讓予給許可人行使，被

4、許可人可以以合同規(guī)定的方式，在規(guī)定的范圍內(nèi)行使其商標專用權(quán)，不享有禁止權(quán)和處分權(quán)，他既不能轉(zhuǎn)讓商標權(quán)，也不能許可他人使用，在發(fā)生侵權(quán)時，被許可人一般不能以自己的名義起訴。 注冊商標的使用許可，應(yīng)遵守商標法和商標法實施條例規(guī)定的條件和程序。 一、注冊商標使用許可的主體資格 按照商標法第四十條的規(guī)定，注冊商標使用許可的許可人的資格，應(yīng)當是有效注冊商標的所有人。被許可人的資格，應(yīng)當是保證使用該注冊商標的商品質(zhì)量的自然人、法人或者其他組織。商標使用許可是把雙刃劍，實施商標使用許可，要慎重考慮對方的資格。對許可人來說，要選擇守法經(jīng)營、信譽好、實力強、管理規(guī)范以及產(chǎn)品有較大市場或潛在市場企業(yè)的作為被許可人

5、。濫施許可是一種短視行為，也是一種短期行為，一旦被許可方有違法行為或破產(chǎn)倒閉，也危及許可方商標的命運。對被許可人來說，應(yīng)選擇商標信譽好、市場占有率高有潛力的商標，以獲得較高的市場回報。被許可人要全面考查許可人的資格，特別是考查：注冊商標是否已過保護期，是否臨近續(xù)展期，注冊商標是否已轉(zhuǎn)讓；商標注冊證原件，商標注冊證原件記載的商標注冊人的名義、地址，是否與許可人現(xiàn)持有的有效證件相一致；許可使用商標是否注冊商標；許可使用的商品或服務(wù)是否超出商標注冊證所核定的范圍；許可人是否已許可他人使用其商標，這對擬與許可人訂立獨占使用許可合同非常主要；許可人的主體資格尤其是公司法人或非公司法人的資格是否合法等。簽

6、訂商標使用許可合同，除應(yīng)慎重考慮對方資格外，還涉及該商標的知名度、市場占有率及其市場前景、銷售區(qū)域及價位、許可雙方的信譽及經(jīng)營狀況、合同解除及爭議解決方式等方面，對此，應(yīng)在簽合同前進行周密的準備。 案例：“聚味堂”為何嘗苦味 1案情 從2000年10月起，福建省福清市江鎮(zhèn)農(nóng)場聚味堂食品廠在未辦理商標使用許可合同備案的情況下，經(jīng)泉州福達調(diào)味品有限公司(下稱泉州福達公司)的許可，專門生產(chǎn)標有泉州福達調(diào)味品有限公司、福州市味精廠、廈門僑星實業(yè)總公司的廠名、廠址和“聚味堂”、“羅星塔”、“海燕”注冊商標的魚露。至案發(fā)時止，該廠共向泉州福達公司購進上述商標標識共計24000個，已生產(chǎn)的魚露“聚味堂”50

7、0箱，“海北”25箱，“羅星塔”270箱及108桶，全部產(chǎn)品銷售給泉州福達公司，再由該公司統(tǒng)一銷售到各地。 2工商行政管理部門行政處罰決定 福清市工商局根據(jù)查明的事實，認為聚味堂食品廠經(jīng)許可使用他人注冊商標標識，卻未依法辦理商標使用許可合同備案，且不標明自己的廠名、廠址，作出引人誤解的虛假表示，使人誤認為是他人產(chǎn)品，違反了原商標法第二十六條第二、三款的規(guī)定，根據(jù)商標法實施細則第三十五條第三款的規(guī)定，對聚味堂食品廠作出如下處理決定：責(zé)令限期改正：收繳其商標標識；并處以1500元的罰款。 3聚味堂嘗苦味的原因 (1)許可人不具備許可人的資格。此案中，泉州福達公司不具備許可人的資格，卻以其自身的名義

8、將他人的注冊商標書面許可給聚味堂食品廠使用，并向被可許人提供印有他人廠名、廠址的注冊商標標識。雖然我國商標法并未提及商標使用再許可制度，只是對商標使用許可作出規(guī)定。但根據(jù)商標法第四十條規(guī)定，商標使用許可合同的許可人只有由商標注冊人，再許可權(quán)利人泉州福達公司不能以自己的名義再許可聚味堂食品廠使用注冊人的注冊商標。 (2)未簽訂商標使用許可合同，未報商標局備案。根據(jù)商標法實施條例第四十三條規(guī)定：“商標注冊人許可他人使用其注冊商標，許可人應(yīng)當在許可合同簽訂之日起3個月內(nèi)，將許可合同副本報送國家工商行政管理總局商標局備案?！本畚短檬称窂S經(jīng)泉州福達公司的許可，專門生產(chǎn)使用他人的注冊商標和廠名、廠址的魚露

9、，全部產(chǎn)品銷售給泉州福達公司，再由該公司統(tǒng)一銷售到各地。聚味堂食品廠不是賺取加工費，而是銷售利潤，說明雙方之間屬于商標使用許可行為。因此，聚味堂食品廠應(yīng)與他人之間分別簽訂商標使用許可合同，并在簽訂之日起3個月內(nèi)，向商標局備案。并將許可合同副本交送其所在地縣級工商行政管理機關(guān)存查。 (3)偽造產(chǎn)地、冒用他人廠名、廠址。聚味堂食品廠與上述3個廠家(公司)之間是互相獨立的企業(yè)，他們之間是注冊商標使用許可方和被許可方的關(guān)系。根據(jù)商標法第四十條規(guī)定：經(jīng)許可使用他人注冊商標的，必須在使用該注冊商標的商品上標明被許可人的名稱和商品產(chǎn)地。產(chǎn)品質(zhì)量法第三十條也明確規(guī)定：生產(chǎn)者不得偽造產(chǎn)地，不得偽造或者冒用他人的

10、廠名、廠址。因此，聚味堂食品廠不僅要與他人簽訂商標使用許可合同，也應(yīng)該在自己的商品外包裝上標注自己真實的廠名、廠地(或產(chǎn)地)，以與商標注冊人的產(chǎn)品相區(qū)別。 二、注冊商標使用許可的形式 注冊商標使用許可的形式是多種多樣的，有的發(fā)生在商品生產(chǎn)者之間，有的發(fā)生在生產(chǎn)者與經(jīng)銷者之間；既可以是以支付使用費方式的使用許可，也可以把商標使用權(quán)作為一種投資手段，以合資、聯(lián)營等方式許可有關(guān)企業(yè)使用其商標，并獲取利潤；既可以是國內(nèi)主體間的使用許可，也可以是涉外的使用許可。從商標權(quán)使用許可的性質(zhì)和被許可人所享有的使用權(quán)的范圍來看，注冊商標使用許可通常分為三種形式，即獨點許可、排他許可和普通許可。 (一)獨占使用許可

11、 獨占使用許可，是指商標注冊人在約定的期間、地域和以約定的方式，將該注冊商標僅許可一個被許可人使用，商標注冊人依約定不得使用該注冊商標。地域范圍，即被許可人享有獨占使用權(quán)的地域大小，它即可以是商標權(quán)上有法律效力的整個地域，也可以是某一特定地區(qū)；時間范圍，即被許可人享有獨占使用權(quán)的期限；商品范圍，即被許可人使用商標的商品范圍，即可以是在注冊商標核定的所有商品上使用，也可以是在核定的部分商品上使用，前者為完全使用許可，后者為部分使用許可。 在商標權(quán)的獨占使用許可中，被許可人的獨占使用權(quán)具有與商標權(quán)相似的效力，但不享有商標權(quán)中的處分權(quán)。許多國家規(guī)定被許可人享有禁止權(quán)和訴訟權(quán)，即有權(quán)禁止他人在某獨占范

12、圍內(nèi)使用該商標，并有權(quán)利以自己的名義對侵犯其獨占使用權(quán)的行為提起訴訟。如日本商標法規(guī)定，獨占被許可人對侵犯其權(quán)利的人可以行使禁止請求權(quán)和損失賠償請求權(quán)。有的國家還規(guī)定被許可人在獨占范圍內(nèi)享有許可權(quán)，即有權(quán)許可第三人使用該商標。 (二)注冊商標的排他許可 所謂注冊商標的排他許可，是指許可人在同一時間內(nèi)準許一個被許可人在規(guī)定的地域和指定的商品或者服務(wù)項目上使用其注冊商標的同時，不得再準許他人使用其注冊商標，但許可人本人仍然保留使用該注冊商標的權(quán)利。在排他許可中，被許可人雖然取得了注冊商標的使用權(quán)，但許可人仍然保留使用該注冊商標的權(quán)利，所以只是排除了其他第三人對注冊商標的使用。 (三)注冊商標的普通

13、許可 所謂注冊商標的普通許可，是指許可人在同一時間內(nèi)準許一個被許可人在規(guī)定的地域和指定的商品或者服務(wù)項目上使用其注冊商標的同時，不但許可人本人仍然保留使用該注冊商標的權(quán)利，而且還保留了許可其他人使用其注冊商標的權(quán)利。在普通許可中，被許人雖然取得了注冊商標的使用權(quán)，但許可人不但保留了自己使用注冊商標的權(quán)利，而且還保留了同時許可他人使用該注冊商標的權(quán)利。 在以上三種使用許可的形式中，獨占許可實際上是被許可人取得了本來屬于許可人的商標專用權(quán)，即只能由被許可人使用該注冊商標，包括許可人在內(nèi)的任何人都不得使用該注冊商標；排他許可實際上是只允許兩人使用該注冊商標，即許可人與被許可人兩人可以使用該注冊商標，

14、排除了第三人使用該注冊商標的可能；普通許可實際上是被許可人只是取得了該注冊商標的使用權(quán)，至于許可人使用該注冊商標以及其他第三人經(jīng)許可使用該注冊商標，被許可人都無權(quán)干涉。 案例：“葵花牌”商標該如何使用 1案情 福州萬達鉛筆文具有限公司(以下簡稱萬達公司、被上訴人、原審原告)、福州鉛筆廠(被上訴人、原審原告)與福州仁宇文具有限公司原審被告(以下簡稱仁宇公司)、福建省工業(yè)品進出口集團公司(上訴人、原審被告)(以下簡稱輕工公司)商標侵權(quán)、不正當競爭糾紛一案，由福建省高級人民法院于1998年12月31日作出(1997)閩知初字第1號民事判決。輕工業(yè)公司不服該判決，向最高人民法院提起上訴。 2福建省高級

15、人民法院判決認定事實及判決結(jié)果 福建省高級人民法院(以下簡稱原審法院)審理查明：“葵花牌”系福州鉛筆廠，于1979年1月1日，注冊用于其生產(chǎn)的鉛筆等產(chǎn)品上的商標。續(xù)展有效期限至2003年2月28日。1996年12月11日，皇崗海關(guān)第50403709號“出口貨物報關(guān)單”載明，仁宇公司作為生產(chǎn)、經(jīng)營、發(fā)貨單位，向巴拿馬出口12支一組彩色鉛筆(葵花牌)共6600打。仁宇公司出口上述鉛筆，獲利人民幣3524.70元。 1996年11月至1997年2月，輕工公司委托仁宇公司生產(chǎn)“7301”號鉛筆3600羅、“7302”號鉛筆5100羅?！?301”系列外觀裝潢為熊貓圖案的鉛筆的貨號，“7302”系外觀裝

16、潢為花與棱形組合圖案的鉛筆的貨號。輕工公司銷售“7301”號鉛筆獲利人民幣13944.96元，銷售“7302”號鉛筆獲利人民幣19755.36元。 1975年、1976年全國鉛筆工業(yè)科學(xué)技術(shù)情報站的“全國鉛筆行業(yè)產(chǎn)品質(zhì)量測定”記載：“福州、燕子7301”，“福州、燕子7302”以及對上述兩種鉛筆各種性能的測定情況。福州鉛筆廠保存的1976年至1994年銷售發(fā)票記載了“7301”號、“7302”號售給省、市外貿(mào)公司的情況。福州鉛筆廠提出“7301”號，“7302”號鉛筆外觀裝潢系該廠原美工龔雄設(shè)計的，龔雄證言證實了這一事實。輕工公司的宣傳廣告刊登有“燕子7301”、“燕子7302”鉛筆的彩色畫頁

17、?！把嘧优啤毕蹈Ｖ葶U筆廠注冊用于其生產(chǎn)的鉛筆等產(chǎn)品上的商標，曾于1990年被福建省工商行政管理局評為著名商標。 另查明：萬達公司系福州鉛筆廠與(英國)萬達集團有限公司于1995年合資成立的企業(yè)。雙方合資合同約定，合資公司生產(chǎn)和銷售各種筆類等，使用“燕子牌”、“葵花牌”商標，合資期限為50年。萬達公司成立后生產(chǎn)的產(chǎn)品包括了“燕子牌7301”號、 “燕子牌7302”號鉛筆。福州鉛筆廠于本案一審期間向原審法院提交申請書，認為“葵花牌”、“燕子牌”商標及其特有裝潢圖案均屬其所有，請求法院確權(quán)并準許其作為共同原告參加訴訟。 原審審理中，萬達公司提出其為制止侵權(quán)支付調(diào)查費用人民幣10020元、律師費人民幣

18、35000元，仁宇公司、輕工公司均未提出異議。 原審法院根據(jù)萬達公司的申請，依法進行了財產(chǎn)和證據(jù)保全。 原審法院認為：“葵花牌”系原告福州鉛筆廠依法注冊并許可原告萬達公司使用于鉛筆上的商標。被告仁宇公司未經(jīng)原告許可，擅自在其生產(chǎn)的鉛筆上使用“葵花牌”商標，侵犯了原告的合法權(quán)益。被告仁宇公司應(yīng)立即停止侵權(quán)，并對其侵權(quán)行為給原告造成的實際經(jīng)濟損失、商業(yè)信譽損失以及為制止侵權(quán)而支出的合理費用進行賠償?！?301”號鉛筆上使用的熊貓外觀圖案和“7302”號鉛筆上使用的花與棱形組合外觀圖案，系原告福州鉛筆廠設(shè)計并與其“燕子牌”配套在先使用并許可原告萬達公司使用的鉛筆外觀裝潢，“燕子牌”商標系著名商標。被

19、告輕工公司未經(jīng)原告許可，擅自使用該知名商品特有的裝潢，構(gòu)成不正當競爭，應(yīng)立即停止侵權(quán)，并對侵權(quán)行為給原告造成的實際經(jīng)濟損失、商業(yè)信譽損失以及為制止侵權(quán)而支出的合理費用進行賠償。被告仁宇公司主張原告萬達公司不能作為本案訴訟主體無理，不予支持；辯稱海關(guān)貨物報關(guān)單上所寫的“葵花牌”系報關(guān)中的筆誤證據(jù)不足，不予采信。被告輕工公司提出其擁有“7301”、“7302”號鉛筆外觀裝潢在先使用權(quán)，缺乏證據(jù)，不予采納。該院依照原中華人民共和國商標法第三條、第三十八條第(1)項、第二十六條第一款、中華人民共和國反不正當競爭法第五條第(2)項、第二十條第一款、中華人民共和國民法通則第一百一十八條的規(guī)定，判決：一、被

20、告仁宇公司應(yīng)立即停止在其生產(chǎn)的鉛筆上使用“葵花牌”注冊商標；二、被告仁宇公司應(yīng)賠償原告福州鉛筆廠、萬達公司實際經(jīng)濟損失人民幣352440元、商譽損失人民幣1000元、調(diào)查等合理費用人民幣5020元，三項合計人民幣854440元；三、被告輕工公司應(yīng)立即停止使用“7301”(熊貓外觀圖案)、“7302”(花與梭形組合的外觀圖案)鉛筆的外觀裝潢；四、被告輕工公司應(yīng)賠償原告福州鉛筆廠、萬達公司實際經(jīng)濟損失人民幣3370032元、商譽損失人民幣10000元、調(diào)查等合理費用人民幣40000元，三項合計人民幣8370032元。案件受理經(jīng)費人民幣35010元，由被告輕工公司負擔(dān)30000元，被告仁宇公司負擔(dān)5

21、010元；訴訟保全費人民幣25520元，由兩被告各負擔(dān)二分之一。 3上訴人上訴的主要理由 輕工公司不服福建省高級人民法院上述判決，向本院提起上訴稱：一、原審判決認定“7310”、“7302”號鉛筆外觀裝潢圖案系原告福州鉛筆廠設(shè)計并與“燕子牌”商標配套在先使用，與事實不符。 “7301”、“7302”，號鉛筆外觀圖案是上訴人與福州鉛筆廠共同設(shè)計的，雙方共同努力創(chuàng)造了國內(nèi)外市場較高的知名度。20世紀90年代初，經(jīng)商標局協(xié)調(diào)，“燕子牌”商標完全歸屬于福州鉛筆廠，但相應(yīng)的鉛筆裝潢圖案并未隨之劃歸福州鉛筆廠。因此，上訴人對“7301”、“7302”裝潢享有在先使用權(quán)。二、原審判決將萬達公司的律師費350

22、00元計入要求上訴人賠償?shù)恼{(diào)查費用中，既不符合反不正當競爭法第二十條的規(guī)定，也不符合民法通則確立的公平、誠實信用原則。三、原審判令上訴人承擔(dān)巨額的訴訟費及財產(chǎn)保全費有悖人民法院訴訟收費辦法。萬達公司的起訴盲目地夸大索賠額高達500 萬元，上訴人只能按法院判決的賠償金額部分承擔(dān)合理的訴訟費用，其余部分應(yīng)由萬達公司自己承擔(dān)。綜上，請求撤銷原審判決第三、四項，依法予以改判。 4被上訴人答辯的主要理由 被上訴人萬達公司答辯稱：一、原審判決事實準確、適用法律正確，不存在“ 與事實不符”之處。二、原審判令上訴人承擔(dān)答辯人調(diào)查等費用(包括律師費)是合理合法的。三、原審判令訴訟費及財產(chǎn)保全費由上訴人承擔(dān)是符合

23、法律規(guī)定的。四、因福州鉛筆廠已獨占許可答辯人使用“7310”、“7302”燕子牌商標及外觀設(shè)計，故兩被告賠償?shù)慕?jīng)濟損失、商譽損失和調(diào)查等合理費用應(yīng)當只支付給答辯人。 被上訴人福州鉛筆廠未進行書面答辯，也未到庭參加訴訟。但本院委托原審法院就本案的事實對其進行詢問。 5最高人民法院判決認定的事實及判決結(jié)果 最高人民法院(以下簡稱本院)經(jīng)審理查明：原審查明的事實基本屬實。另查明：20世紀70年代初期，福州鉛筆廠與輕工公司合作，由輕工公司了解國外鉛筆市場發(fā)展的趨勢，搜集國外鉛筆市場的信息，并提供鉛筆外觀圖案的初步設(shè)想，福州鉛筆廠在此基礎(chǔ)上組織龔雄等設(shè)計人員設(shè)計了鉛筆外觀裝潢圖形，再會同輕工公司有關(guān)人員

24、進行修改、選樣，最終確定了在7301、7302號產(chǎn)品上使用熊貓圖案和花與棱形組合圖案。此后，輕工公司配上“燕子”牌或“白鴿”牌商標，由福州鉛筆廠生產(chǎn)產(chǎn)品，輕工公司推向國外市場，從而創(chuàng)造了7301、7302等鉛筆產(chǎn)品在國外市場較高的知名度。原審原告福州鉛筆廠對上述事實的真實性予以肯定。 本院還查明：上訴人輕工公司與福州鉛筆廠曾共同擁有“燕子”牌商標，20世紀90年代初經(jīng)商標局協(xié)調(diào)，該商標劃歸福州鉛筆廠所有。福州鉛筆廠與(英國)萬達集團有限公司所簽合資合同中未明確約定萬達公司對“葵花”牌商標的使用為獨占或者排他許可使用，該合同也未涉及7301、7302號鉛筆產(chǎn)品上熊貓圖案和花與棱形組合圖案裝潢的使

25、用問題。 本院認為：商標法所保護的商標專用權(quán)，為商標注冊人享有。商標獨占許可合同的被許可人，因享有使用上的獨占權(quán)利，可以根據(jù)商標權(quán)人的授權(quán)排除他人使用商標，故其有權(quán)單獨或者與商標注冊人共同對商標侵權(quán)行為提起訴訟。而普通許可使用合同的被許可人，只享有使用商標的權(quán)利，其使用權(quán)不具有獨占性，不產(chǎn)生排除他人使用的效果，不能成為指控商標侵權(quán)行為的權(quán)利依據(jù)。雖然上訴人在本案中并未對萬達公司的權(quán)利主體資格提出上訴，但根據(jù)福州鉛筆廠與(英國)萬達集團有限公司所簽合資合同的約定，萬達公司對“葵花”牌商標的使用為普通許可使用，故其不具有主張保護商標權(quán)的權(quán)利主體資格，仁宇公司侵犯商標權(quán)的行為與其并無法律上的利害關(guān)系

26、，其要求保護商標權(quán)的訴訟主張應(yīng)予駁回。原審判決對萬達公司于“葵花”牌商標有何種權(quán)利的事實認定不清，所作判決錯誤，應(yīng)予糾正。 根據(jù)反不正當競爭法的規(guī)定，知名商品的特有裝潢受法律保護。福州鉛筆廠生產(chǎn)的7301、7302號鉛筆，從20世紀70年代即在國內(nèi)外市場銷售，1990年被福建省工商行政管理局評為著名商標，在相關(guān)消費者中享有一定知名度，因此，可以認定其為知名商品。該兩種商品使用的熊貓圖案和花與棱形組合圖案裝潢，具有區(qū)別于其他相同或類似商品裝潢的顯著特征，屬于知名商品特有的裝潢，符合反不正-3競爭法規(guī)定的保護條件。 知名商品特有裝潢的合法使用人享有排除他人使用，維護其正當競爭利益的權(quán)利。在確定權(quán)利

27、人時，該裝潢的使用情況是關(guān)鍵事實。在知名商品上首先使用該裝潢的使用者應(yīng)當確認為權(quán)利人。熊貓圖案和花與棱形組合圖案特有裝潢的產(chǎn)生和使用始于20世紀70年代，福州鉛筆廠與輕工公司基于當時國家的外貿(mào)體制，分別將使用上述裝潢的7301、7302號鉛筆能夠成為知名商品，是上述兩家企業(yè)共同努力的結(jié)果，其特有裝潢的合法權(quán)利人也為上述兩家企業(yè)。萬達公司基于福州鉛筆廠的許可使用該裝潢，其既非首先使用該裝潢的經(jīng)營者，也不是使該商品知名的經(jīng)營者，其使用權(quán)固然可以產(chǎn)生制止他人不正當競爭的效果，但不能成為主張權(quán)利人輕工公司停止使用該裝潢的合法權(quán)利依據(jù)。其關(guān)于輕工公司停止使用熊貓圖案和花與棱形組合圖案特有裝潢的訴訟請求應(yīng)

28、予駁回。原審判決未確認輕工公司為本案涉訟裝潢的權(quán)利人的事實，所作判決錯誤，應(yīng)予糾正。上訴人該上訴理由成立。 如前所述，輕工公司與福州鉛筆廠為本案涉訟裝潢的共同權(quán)利人。在雙方?jīng)]有明確約定的情況下，共同權(quán)利人有權(quán)自行使用或者許可他人使用該裝潢。故福州鉛筆廠主張輕工公司不正當競爭的訴訟請求予駁回。原審判決認定爭議裝潢的權(quán)利屬于福州鉛筆廠以及輕工公司構(gòu)成不正當競爭行為，事實依據(jù)不足，應(yīng)予糾正。上訴人該上訴理由成立。 綜上，原審判決在認定事實上除認定仁宇公司侵犯福州鉛筆廠商標權(quán)部分正確外，其他認定均有部分錯誤，應(yīng)予糾正。本院依據(jù)原中華人民共和國商標法第三十八條第一款第(一)項、中華人民共和國民事訴訟法第

29、一百五十三條第一款第(三)項之規(guī)定，判決如下： 一、維持福建省高級人民法院(1997)閩知初字第1號民事判決主文第一項； 二、變更福建省高級人民法院(1997)閩知初字第1號民事判決主文第二項為：福州仁宇文具有限公司賠償福州鉛筆廠經(jīng)濟損失人民幣5020元，三項合計人民幣8544.40元，該款應(yīng)于本判決生效之日起三十日內(nèi)付清； 三、撤銷福建省高級人民法院(1997)閩知初字第1號民事判決主文第三、四項； 四、駁回被上訴人福州萬達鉛筆文具有限公司的全部訴訟請求； 五、駁回被上訴人福州鉛筆廠的其他訴訟請求。 本案一審案件受理費35010元、訴訟保全費25520元，共計人民幣60530元，由被上訴人福

30、州萬達鉛筆文具有限公司、福州鉛筆廠承擔(dān)70，即42371元，由原審被告福州仁宇文具有限公司承擔(dān)30，即18159元；二審案件受理費3021元，由被上訴人福州萬達鉛筆文具有限 公司、福州鉛筆廠承擔(dān)。 三、注冊商標使用許可合同 商標法第四十條第一款規(guī)定：“商標注冊人可以通過簽訂使用許可合同，許可他人使用其注冊商標?！备鶕?jù)此規(guī)定，商標使用許可合的形式同應(yīng)為書面合同，而非口頭合同。根據(jù)許可使用合同，被許可人得到的只是注冊商標的使用權(quán)，而不是注冊商標的所有權(quán)。該注冊商標的所有權(quán)仍然屬于許可人，即商標注冊人。 根據(jù)我國合同法的規(guī)定，合同的訂立應(yīng)經(jīng)過要約和承諾兩個過程，注冊商標使用許可合同亦不例外，許可合同

31、中，一般都是由被許可人提出請求，然后雙方協(xié)商并簽訂協(xié)議。雙方必須就商標的使用許可有共同的意思表示，而且這個意思表示不得違反相關(guān)法律的規(guī)定。 商標使用許可合同一般應(yīng)具備下列內(nèi)容：雙方當事人的名稱、地址；許可使用的商標名稱、注冊證號碼；許可使用注冊商標的商品范圍和期限；許可人提供的相應(yīng)技術(shù)和許可人監(jiān)督商品質(zhì)量，被許可人保證商品質(zhì)量的具體方式；許可使用的報酬數(shù)額和支付報酬的形式；第三方侵權(quán)時的訴訟；其他條款等等。 第四節(jié) 注冊商標的使用許可(中) 商標許可使用合同一般包括以下主要條款： 1前言 前言主要交待合同基本內(nèi)容，如合同名稱、合同號、簽訂時間與地點，當事人雙方的簡要情況等。 合同的名稱應(yīng)該能夠

32、從整體上反映合同的內(nèi)容，本合同的名稱可稱為“商標許可使用合同”或“注冊商標許可使用合同”。如果寫明一般使用許可合同或獨占使用許可合同則更好。合同號主要是方便立卷，歸檔和查閱。簽訂合同的時間，也要交待清楚，這是因為合同的簽訂時間表示合同生效，交付資料，開單付款的起算依據(jù)，故應(yīng)準確表示，不能忽略。而簽訂地點則是適用法律和確定管轄的依據(jù)，特別是在涉外許可中，簽訂地點對于適用哪國法律非常重要。一旦雙方發(fā)生了爭執(zhí)，合同雙方在沒有明確指定合同應(yīng)適用哪一國法律的情況下，合同簽訂地作為與合同權(quán)利義務(wù)有關(guān)的連接點，往往成為適用法律的依據(jù)。合同雙方是整個合同權(quán)利、義務(wù)和承擔(dān)法律責(zé)任的主體，因而在前言中必須交待清楚

33、當事人雙方的身份、住所地、營業(yè)地等內(nèi)容。 2定義 為了避免日后發(fā)生糾紛，有必要就一些關(guān)鍵術(shù)語作一簡單定義。如果是國際性的協(xié)議，則有必要就雙方關(guān)心的某些法律用語、專業(yè)術(shù)語作出合理解釋，以免發(fā)生歧義。 3合同的標的 合同標的，也就是雙方權(quán)利義務(wù)所指向的對象，在商標許可使用合同中，是指許可人所擁有的商標。在標的條款中，要交待清楚商標的圖案內(nèi)容，如果過于復(fù)雜，可以放在附件之中，以及授予商標權(quán)的國家、日期、商標權(quán)的期限等。 4授權(quán)條款 授權(quán)條款也是雙方當事人非常關(guān)注的內(nèi)容之一，它確定許可人授予被許可人的權(quán)利性質(zhì)，是一般許可還是獨占使用許可等。另外此條款還應(yīng)規(guī)定授予許可人的商標的使用區(qū)域、使用商品范圍等內(nèi)

34、容。如果被許可人還想獲得再許可的權(quán)利，亦應(yīng)在條款中規(guī)定。 5許可期限 許可期限是被許可人享有商標使用權(quán)的具體期限。許可期限的長短決定著許可使用費用的高低以及被許可人的許多經(jīng)營決策，因此，合同中最好明確約定許可期限以及許可期限屆滿后的續(xù)展問題。 6許可使用費 許可人允許別人使用其注冊商標，主要目的就是為了獲取利潤，所以許可使用費條款一般是雙方反復(fù)討價還價和激烈談判的結(jié)果。在許可使用費條款內(nèi)應(yīng)寫明支付的金額、計算方法、支付的期限、支付貨幣等內(nèi)容。 7質(zhì)量的保證 商標的重要作用是商品質(zhì)量的標志，所以許可人在允許他人使用商標時，應(yīng)要求被許可人保證使用商標的產(chǎn)品的質(zhì)量，避免自己辛辛苦苦營建的商譽因他人的

35、使用而毀于一旦。 8其他條款 商標許可使用合同除了上述條款外，還需對糾紛的解決、保證商標使用、第三人侵權(quán)等條款作出具體的規(guī)定。 簽訂商標使用許可合同，可使用國家工商行政管理總局制定的商標使用許可合同(示范文本)和非獨占商標許可合同范本，以防止合同條款的漏失。 案例：口頭允諾是否有效 1一審法院認定事實及判決內(nèi)容 “十佳”注冊商標專用權(quán)曾為原中國體育服務(wù)公司(以下簡稱體服公司)所有，該公司曾口頭允諾北京市十佳運動衣廠(一審被告)(以下簡稱十佳廠)無償使用“十佳”注冊商標。1992年8月30日，“十佳”商標注冊人變更為中國國際體育旅游公司(一審原告) (以下簡稱體旅公司)。此后，體旅公司組建了十佳

36、(企業(yè))集團，十佳廠廠長張玉如曾參加了組建會議，當時，該公司聲明：許可集團成員單位有償使用“十佳”注冊商標。十佳廠沒有參加十佳(企業(yè))集團，也未曾與體旅公司就使用“十佳”注冊商標簽訂過任何協(xié)議。自1992年9月至1994年10月(體旅公司起訴前)期間，十佳廠一直在使用“十佳”注冊商標，根據(jù)十佳廠的財務(wù)賬目，在此期間銷售“十佳”牌運動衣和“奧星”牌運動衣的營業(yè)金額達一千二百余萬元，利潤率在10以上。但無法確定兩種商標運動衣各自的銷售金額。 根據(jù)上述查明事實，一審法院認為：注冊商標的使用權(quán)依法受到專有保護，未經(jīng)商標注冊人的許可，不得擅自使用商標專用權(quán)人享有的注冊商標。商標注冊人發(fā)生變更后，使用注冊

37、商標仍然需要得到新的商標專用權(quán)人的許可。十佳廠在明知“十佳”注冊商標專用權(quán)人已由體服公司變更為體旅公司的情況下，卻未經(jīng)體旅公司的許可繼續(xù)使用“十佳”注冊商標，其行為已構(gòu)成對“十佳”注冊商標專用權(quán)的侵犯，理應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。十佳廠堅持不經(jīng)體旅公司許可仍能繼續(xù)使用“十佳”注冊商標的理由均與法律規(guī)定相悖，無法形成對體旅公司所提侵權(quán)指控的合理抗辯，故對其訴訟請求亦不予以支持。鑒于十佳廠的財務(wù)賬目未能明確其自1992年9月以來銷售“十佳”牌運動衣和“奧星”牌運動衣各自金額，且十佳廠對此未能舉證的實際情況，法院參照服裝行業(yè)正常經(jīng)營的利潤率及體旅公司遭受侵害的程度，酌情確定體旅公司提出的賠償額屬于最低索

38、賠額范疇，應(yīng)予支持。 依據(jù)原中華人民共和國商標法第三十八條第一款第(1)項、第三十九條的規(guī)定，北京市第二中級人民法院于1995年12月19日作出判決：北京市十佳運動衣廠賠償中國國際體育旅游公司商業(yè)信譽損失和其他經(jīng)濟損失20萬元整；駁回北京市十佳運動衣廠的其他訴訟請求。 2十佳廠的上訴理由 十佳廠不服一審判決，向北京市高級人民法院提起上訴，其上訴理由為，十佳廠從體服公司購進“十佳”商標，是體服公司允許使用的?！笆选鄙虡宿D(zhuǎn)讓前后，體服公司及體旅公司均未與十佳廠協(xié)商已購入的“十佳”商標識如何處理的問題。因此，十佳廠繼續(xù)使用已購入的“十佳”商標標識不構(gòu)成侵權(quán)。一審法院未查清“十佳”運動服的銷售量判決

39、賠償體旅公司20萬元不妥。體旅公司服從一審判決。 3二審法院認定事實及判決 二審法院北京市高級人民法院查明：“十佳”注冊商標專用權(quán)原為體服公司所有，該公司曾與十佳廠達成口頭協(xié)議，允許十佳廠使用“十佳”注冊商標。自1987年3月至1991年8月，十佳廠從體服公司購買“十佳”胸標、領(lǐng)標、袖標等“十佳”商標標識。用于生產(chǎn)“十佳”牌運動衣。1992年8月30 日，“十佳”商標注冊人變更為體旅公司。1992年8月28日至30日，體旅公司召開“十佳”企業(yè)集團預(yù)備會，體旅公司在會上向到會人員分發(fā)了“十佳”運動系列用品企業(yè)集團章程以及體旅公司加蓋了公章的商標使用許可合同和空白的商標使用許可合同備案表，要求與會

40、人員自愿簽訂。十佳廠廠長張玉如參加了這次會議，但未與體旅公司簽訂商標使用許可合同。此后，體旅公司與十佳廠未再就“十佳”商標使用問題進行協(xié)商。1994年8月4日，體旅公司在北京日報發(fā)現(xiàn)一篇報導(dǎo)十佳廠生產(chǎn)十佳運動衣的文章；1994年8月17日和26日，體旅公司又從十佳廠門市部購買到“十佳”牌運動衣，據(jù)此，體旅公司向法院起訴。一審法院在審理期間曾主持當事人雙方對十佳廠財務(wù)賬目進行核對，查出1992年9月至1994年10月，十佳廠銷售“十佳”牌運動衣和該廠于1991年1月30日注冊商標為“奧星”的運動衣的銷售金額總計達一千二百余萬元。但無法確定“十佳”牌和“奧星”牌運動衣各自的銷售金額。 北京市高級人

41、民法院經(jīng)審理認為：體旅公司從體服公司處受讓“十佳”注冊商標，符合法律規(guī)定，體旅公司取得了“十佳”注冊商標的專用權(quán)。體服公司與十佳廠達成口頭商標許可使用協(xié)議，雖不符合法律規(guī)定的商標許可合同的形式要件，但雙方一直按約履行，在事實上已經(jīng)形成了商標許可使用關(guān)系。十佳廠事實上取得了“十佳”注冊商標的使用權(quán)。體服公司在向體旅公司轉(zhuǎn)讓“十佳”注冊商標前未就轉(zhuǎn)讓后的商標使用問題與十佳廠協(xié)商，體旅公司在受讓“十佳”注冊商標時明知十佳廠與體服公司之間存在“十佳”注冊商標的使用關(guān)系，亦未與體服公司和十佳廠就轉(zhuǎn)讓后的“十佳”商標使用問題及商標標識的處理進行協(xié)商。因此，體旅公司對造成自己受讓“十佳”注冊商標后，十佳廠仍

42、使用從體服公司購買的“十佳”商標標識生產(chǎn)“十佳”牌運動衣和做法負有一定責(zé)任。十佳廠在此期間使用“十佳”商標標識生產(chǎn)十佳牌運動衣，不宜視為對體旅公司“十佳”注冊商標專用權(quán)的侵犯。但十佳廠今后繼續(xù)使用“十佳”注冊商標，應(yīng)與體旅公司簽訂商標許可使用合同，否則會對體旅公司的商標專用權(quán)造成一定的損害，所以十佳廠應(yīng)停止對“十佳”注冊商標的使用。綜上，一審法院認定事實和適用法律均有錯誤，依據(jù)中華人民共和國民事訴訟法第一百五十三條第一款第(2)項、第(3)項的規(guī)定，于1996年8月12日作出判決：撤銷北京市第二中級人民法院一審判決；北京市十佳運動衣廠停止使用“十佳”注冊商標；駁回中國國際體育旅游公司的其他訴訟

43、請求。 四、注冊商標使用許可的商品質(zhì)量責(zé)任 商標法第四十條第一款規(guī)定，許可人應(yīng)當監(jiān)督被許可人使用其注冊商標的商品質(zhì)量。被許可人應(yīng)當保證使用該注冊商標的商品質(zhì)量。商標法第七條規(guī)定：商標使用人應(yīng)當對其使用商標的商品質(zhì)量負責(zé)。 根據(jù)商標法第四十條規(guī)定，注冊商標使用許可合同簽訂以后，被許可人即取得注冊商標的使用權(quán)，可以在自己生產(chǎn)的商品上使用該注冊商標。在履行商標使用許可合同的過程中，許可人與被許可人在商品質(zhì)量上都負有一定的義務(wù)： 第一，許可人負有監(jiān)督被許可人使用其注冊商標的商品質(zhì)量的義務(wù)。許可人許可被許可人使用自己的注冊商標，不能在收取使用費后萬事大吉、放任不管，而負有監(jiān)督被許可人使用其注冊商標的商品

44、質(zhì)量義務(wù)。許可人監(jiān)督被許可人生產(chǎn)的商品質(zhì)量，可以采取多種方式，如派專人指導(dǎo)被許可人進行生產(chǎn)、提供生產(chǎn)技術(shù)設(shè)備、對商品質(zhì)量進行檢查等等。 第二，被許可人負有保證使用該注冊商標的商品質(zhì)量的義務(wù)。一方面，被許可人應(yīng)當嚴格履行注冊商標使用許可合同中在關(guān)商品質(zhì)量要求的約定，采取措施，保證商品的質(zhì)量；另一方面，被許可人必須接受許可人對自己使用該注冊商標的商品質(zhì)量進行的監(jiān)督，確保商品質(zhì)量符合要求。此外，被許可人履行使用注冊商標的商品質(zhì)量的義務(wù)，最根本的是要遵守產(chǎn)品質(zhì)量法有關(guān)生產(chǎn)者的產(chǎn)品質(zhì)量義務(wù)。 產(chǎn)品質(zhì)量法第二十六條第二款對生產(chǎn)者保證產(chǎn)品質(zhì)量義務(wù)規(guī)定了三項要求；即保證產(chǎn)品的安全、衛(wèi)生要求，不得存在危及人身、

45、財產(chǎn)安全的不合理的危險；保證產(chǎn)品具備應(yīng)有的使用性能；保證產(chǎn)品質(zhì)量符合生產(chǎn)者在產(chǎn)品或者包裝上明示的質(zhì)量狀況。 1不存在危及人身、財產(chǎn)安全的不合理的危險，有保障人體健康和人身、財產(chǎn)安全的國家標準、行業(yè)標準，應(yīng)當符合該標準 (1)產(chǎn)品不得存在危及人身、財產(chǎn)安全的不合理的危險。所謂危及人身、財產(chǎn)安全的危險，是指產(chǎn)品因存在質(zhì)量問題可能給消費者造成的人身損害和財產(chǎn)損失，這種危險有合理和不合理之分。如在目前科學(xué)技術(shù)條件下，某些化學(xué)藥品的毒副作用和藥品是并存一體的，這類危險屬于合理的危險。汽車剎車不靈則屬于不合理的危險，因為這種危險完全可以消除。法律要求產(chǎn)品不存在危及人身、財產(chǎn)安全的不合理危險。 產(chǎn)品本身應(yīng)當

46、不存在危及人身、財產(chǎn)安全的危險性，因設(shè)計上、生產(chǎn)上的原因，導(dǎo)致產(chǎn)品存在危及人身、財產(chǎn)安全的危險，這種產(chǎn)品屬于存在不合理的危險的產(chǎn)品。但產(chǎn)品本身的性質(zhì)具有一定的危險性，在正常合理使用的情況下，不會發(fā)生危及人身、財產(chǎn)安全的危險，這類產(chǎn)品的這種危險屬于合理的危險；如果因產(chǎn)品設(shè)計、制造等原因，導(dǎo)致這類產(chǎn)品在正常合理使用的情況下也存在危及人身、財產(chǎn)安全的危險，或者生產(chǎn)者未能用警示標志或警示說明、清楚地告訴使用者使用時的注意事項，未能提醒使用者對危險的預(yù)防，而導(dǎo)致了危及人身、財產(chǎn)安全的危險，則屬于存在不合理的危險。 為了履行此項法定義務(wù)，生產(chǎn)者必須做到：在產(chǎn)品設(shè)計方面保證安全、可靠。產(chǎn)品設(shè)計是保證產(chǎn)品不存

47、在缺陷的關(guān)鍵環(huán)節(jié)。在設(shè)計原理、總體結(jié)構(gòu)、零件參數(shù)、材料選擇、精度指標以及安全系數(shù)等各個方面，必須做到科學(xué)合量、計算準確、安全可靠等。必要時，還應(yīng)當進行樣機安全試驗，以驗證產(chǎn)品設(shè)計的正確性。在產(chǎn)品制造方面保證精度要求。制造是實現(xiàn)設(shè)計的過程。因此，加工、制造過程中，必須保證零件的實際結(jié)構(gòu)、尺寸、精度指標達到結(jié)構(gòu)圖紙的要求。為了達到精度指標要求，應(yīng)當配備必要的工藝裝備，并采用新工藝、新方法。制造包括產(chǎn)品的組裝。產(chǎn)品裝配是使零部件通過安裝、調(diào)試，最后實現(xiàn)產(chǎn)品設(shè)計的關(guān)鍵工序。裝配的好壞，直接影響著產(chǎn)品的性能。制造上的缺陷是導(dǎo)致產(chǎn)品存在缺陷的主要原因之一。在產(chǎn)品標識方面保證清晰、完整。對涉及使用安全和易損

48、壞產(chǎn)品性能的，應(yīng)當標注清晰、準確、完整的文中警示說明、警示標志，提醒人們注意的事項。 (2)符合保障人體健康和人身、財產(chǎn)安全的國家標準、行業(yè)標準。企業(yè)生產(chǎn)的產(chǎn)品通常是依據(jù)標準要求進行生產(chǎn)的，一項產(chǎn)品的生產(chǎn)可能涉及方方面面，如關(guān)于工業(yè)產(chǎn)品的品種、規(guī)格、等級、設(shè)計、檢驗、包裝、使用方法等，其中還有一項重要內(nèi)容，就是安全、衛(wèi)生標準。所謂安全、衛(wèi)生標準，是指保障人體健康和人身、財產(chǎn)安全的標準，由于這項標準關(guān)系到人體健康和人身、財產(chǎn)安全，我國法律規(guī)定為強制性標準。凡是生產(chǎn)強制性標準的產(chǎn)品，企業(yè)必須執(zhí)行強制性標準。并且明確規(guī)定，不符合強制性標準的產(chǎn)品，禁止生產(chǎn)、銷售和進口。如藥品標準、食品衛(wèi)生標準、獸藥標

49、準等。 我國標準化法和標準化法實施條例規(guī)定，凡是對需要統(tǒng)一的技術(shù)要求，都應(yīng)當制定標準。標準分為國家標準和行業(yè)標準，還有一部分為地方標準和企業(yè)標準。對需要在全國范圍內(nèi)統(tǒng)一技術(shù)要求，制定國家標準，沒有國家標準又需要在全國行業(yè)范圍內(nèi)統(tǒng)一的技術(shù)要求，制定行業(yè)標準。地方標準是指在沒有國家標準和行業(yè)標準的前提下，對在省、自治區(qū)、直轄市范圍內(nèi)需要統(tǒng)一的工業(yè)產(chǎn)品的安全、衛(wèi)生要求，制定標準，它在本行政區(qū)域內(nèi)仍是強制性標準。至于企業(yè)標準，有兩種情況，一種是在沒有國家標準和行業(yè)標準的情況下制定的企業(yè)標準，作為企業(yè)組織生產(chǎn)的依據(jù)，再一種是雖然生產(chǎn)的產(chǎn)品已有國家標準和行業(yè)標準，但國家鼓勵制定更加嚴于國標和行業(yè)及地方的標

50、準，在企業(yè)內(nèi)部適用。 2具備產(chǎn)品應(yīng)當具備的使用性能，但是，對產(chǎn)品存在使用性能的瑕疵作出說明的除外 (1)產(chǎn)品應(yīng)當具備產(chǎn)品應(yīng)當具備的使用性能。即生產(chǎn)者生產(chǎn)的產(chǎn)品應(yīng)適合于產(chǎn)品的一般用途，具有適銷性和有用性。比如，保溫瓶應(yīng)當具有瓶子的一般用途，還應(yīng)當具備保溫的性能。如果保溫瓶僅具有瓶子的一般用途，而不具備保溫的性能，那么它就不具備產(chǎn)品應(yīng)當具備的使用性能；如果保溫瓶連盛裝液體的使用性能也不具備，那么它就更沒有什么適銷性了。 適銷性是指生產(chǎn)、銷售的產(chǎn)品應(yīng)當符合該產(chǎn)品生產(chǎn)和銷售的一般目的。如果產(chǎn)品適用于通常購買該類產(chǎn)品的目的，在所提供的產(chǎn)品說明、價格和其他方面滿足合理的期望，那么該產(chǎn)品就是適銷的。適銷性要

51、根據(jù)具體情況背景考慮：有用性，如購買的汽車，是用于交通，就必須具有使用性，用于回爐的，就可以不要求具有使用性。價格，二手貨或弄臟的產(chǎn)品出售，或者產(chǎn)品質(zhì)量低的產(chǎn)品出售，其價格可能低些，但卻可能符合適銷性的要求，因為產(chǎn)品可以分為不同的等級，都可以在市場上出售。聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約和國際貿(mào)易中的慣例確立了適銷性的標準包括：合同項下的貨物應(yīng)當在該行業(yè)中無可異議地進行流通；如果生產(chǎn)、銷售的是種類物，則交付的貨物應(yīng)達到同類產(chǎn)品的中等質(zhì)量；貨物合乎于一般的用途；除合同有特殊約定外，所有貨物應(yīng)適合于一般的用途。 對于產(chǎn)品不具備產(chǎn)品應(yīng)當具備的使用性能的，生產(chǎn)者應(yīng)當明示產(chǎn)品使用性能的瑕疵，如果不明示銷售的，

52、生產(chǎn)者應(yīng)當承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。 應(yīng)當具備的使用性能主要包括兩個方面：一是在產(chǎn)品標準、合同、規(guī)范、圖樣和技術(shù)要求以及其他文件中明確規(guī)定的使用性能。二是隱含需要的使用性能?！半[含需要”是指消費者對產(chǎn)品使用性能的期望，以及被人們公認的、不言而喻的、不必作出規(guī)定的使用性能方面的要求。 (2)對產(chǎn)品存在使用性能的瑕疵作出說明的除外。產(chǎn)品的瑕疵是指產(chǎn)品存在不符合規(guī)定或者通用的質(zhì)量要求的情形，或者影響使用效果、產(chǎn)品價格等方面的情況。“瑕疵”是指產(chǎn)品質(zhì)量不符合應(yīng)有的使用性能，或者不符合采用的產(chǎn)品標準、產(chǎn)品說明、實物樣品等明示擔(dān)保的條件，不存在危及人身、財產(chǎn)安全的不合理的危險，或者未喪失產(chǎn)品原有的使用價值。 對

53、產(chǎn)品使用性能的瑕疵，生產(chǎn)者予以說明后方可出廠銷售，不對產(chǎn)品的瑕疵作出說明而銷售的，生產(chǎn)者應(yīng)當承擔(dān)相應(yīng)的產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任。另外，除說明的瑕疵之外，產(chǎn)品還有其他未明示的瑕疵的，生產(chǎn)者仍應(yīng)當對未明示部分的產(chǎn)品的瑕疵負責(zé)。 3符合在產(chǎn)品或者其包裝上采用的產(chǎn)品標準，符合以產(chǎn)品說明、實物樣品等方式表明的質(zhì)量狀況 這是對生產(chǎn)者對其生產(chǎn)產(chǎn)品的質(zhì)量的明示擔(dān)保的要求，即通過直接表達所要表達的意思的語言或者行為作出的一種保證或者承諾的表示。它與默示表示不同。明示擔(dān)保是指產(chǎn)品的生產(chǎn)者或銷售者對產(chǎn)品的性能、質(zhì)量或所有權(quán)所作的一種聲明或陳述，它一般載于產(chǎn)品標簽、廣告或使用說明上。生產(chǎn)者可以運用標識、合同、產(chǎn)品說明、實物樣品、

54、廣告宣傳等各種方式，對產(chǎn)品特性的指標或者質(zhì)量狀況進行明確的表示和陳述。它的法律意義在于：當生產(chǎn)者在其產(chǎn)品上或包裝上注明該產(chǎn)品用的標準時，這便說明生產(chǎn)者已作出保證，保證該產(chǎn)品的質(zhì)量和性能符合該標明的標準的要求；當生產(chǎn)者在產(chǎn)品的說明中寫明了產(chǎn)品的功能、效用、保質(zhì)期、質(zhì)量等級狀況時，這就成為生產(chǎn)者一項保證，證明該產(chǎn)品的質(zhì)量狀況達到了說明情形。同樣，當生產(chǎn)者以實物樣品表明產(chǎn)品質(zhì)量時，以廣告、宣傳等公眾可以了解產(chǎn)品質(zhì)量的方式表明產(chǎn)品質(zhì)量狀況時，生產(chǎn)者就已經(jīng)作出了對產(chǎn)品質(zhì)量的一項陳述和承諾，說明生產(chǎn)者對其明示的產(chǎn)品的質(zhì)量狀況負責(zé)，保證產(chǎn)品質(zhì)量達到實物樣品或廣告等方式陳述的質(zhì)量條件要求?？傊?，這些明示的保證、承諾、表示、陳述等就