公法與私法的區(qū)別

1、私法與公法的區(qū)別，國(guó)際公法與國(guó)際私法的區(qū)別主要在于調(diào)整對(duì)象的差異：國(guó)際私 法是調(diào)整自然人、法人之間的跨越一國(guó)地域范圍的民事關(guān)系，而國(guó)際公法調(diào)整的是國(guó)家 與國(guó)家之間的外交、政治、軍事關(guān)系?？傮w而言，公法與私法分類(lèi)的基本意義在于便于法律的適用。區(qū)分二者的實(shí)益在于， 易于確定法律關(guān)系的性質(zhì)，應(yīng)適用何種法律規(guī)定，應(yīng)采用何種救濟(jì)方法或制裁手段，以及 案件應(yīng)由何種性質(zhì)的法院或?qū)徟型ナ芾?，?yīng)適用何種訴訟程序。梁慧星先生在談及公法與 私法的分類(lèi)時(shí)說(shuō)，法律之分為公法與私法，乃是人類(lèi)社會(huì)文明發(fā)展的重大成果。他同時(shí)引 用德國(guó)學(xué)者基爾克的論斷：公法與私法的區(qū)別是今日整個(gè)法秩序的基礎(chǔ)。如果這一區(qū)別被 混淆，甚至無(wú)視公法

2、與私法的本質(zhì)差異，作為社會(huì)調(diào)整器的法律將會(huì)失靈，社會(huì)關(guān)系和社 會(huì)秩序?qū)?huì)處于混亂之中。具體言之，公法與私法的劃分主要有以下不同意義。（一）從利益保護(hù)的重心來(lái)看，公法以維護(hù)公共利益即“公益”為主要目的，私法 則以保護(hù)個(gè)人或私人利益即“私益”為依歸?！袄嬲f(shuō)”曾是公、私法劃分標(biāo)準(zhǔn)的有力學(xué)說(shuō)，這種論說(shuō)是以利益多元化和多極化 的客觀存在為基礎(chǔ)的。羅爾斯龐德將利益分為個(gè)人利益、公共利益和社會(huì)利益三類(lèi)。 法律與利益發(fā)生聯(lián)系的紐帶是利益主體的行為。法律主體的行為與一定的利益追求相關(guān) 聯(lián)，人們努力奮斗所追求的一切都與其利益相關(guān)。法律對(duì)正當(dāng)利益的保護(hù)是通過(guò)設(shè)置適 當(dāng)?shù)男袨闃?biāo)準(zhǔn)來(lái)完成的。公法著重保護(hù)的公共利益，首

3、先是超越私主體的具體的和特殊的利益，其次也是其 他各種利益的平衡器，在其他各種利益發(fā)生沖突時(shí)為政府實(shí)施調(diào)控和干預(yù)充當(dāng)一個(gè)正當(dāng) 合理的借口。公共利益是為維護(hù)共同體之間的共存共處而存在的，是共同體之間的最高 利益和根本利益。就實(shí)際情形而論，公法所維護(hù)的公共利益表現(xiàn)為各社會(huì)共同體之間的 秩序、安全、公正、自由等人類(lèi)基本的生存價(jià)值和制度環(huán)境。私法主體在私法調(diào)整的社會(huì)關(guān)系區(qū)域內(nèi)所尋求的是各自獨(dú)立的私人利益，包括財(cái)產(chǎn) 利益及人身利益兩個(gè)方面。值得注意的是，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格區(qū)別國(guó)家作為行政管理者和作為財(cái) 產(chǎn)所有者兩種不同的身份。當(dāng)國(guó)家以特殊的私法主體面目出現(xiàn)時(shí)，如以國(guó)家名義發(fā)行國(guó) 債、接受無(wú)主財(cái)產(chǎn)或取得無(wú)人繼承的財(cái)

4、產(chǎn)等，國(guó)家所追求的不是一般意義上的國(guó)家利益， 而仍然屬于私法上的“私人”利益，這是由國(guó)家的多重法律身份所決定的。（二）從調(diào)整的社會(huì)關(guān)系即對(duì)象來(lái)看，公法調(diào)整的是國(guó)家與公民之間、政府與社會(huì) 之間的各種關(guān)系，主要體現(xiàn)為政治關(guān)系、行政關(guān)系及訴訟關(guān)系等。私法調(diào)整私人之間的 民商事關(guān)系即平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系。一般來(lái)說(shuō)，在國(guó)家與公民、政府與社會(huì)之間的關(guān)系中，國(guó)家和政府是公共權(quán)力的代 表，對(duì)各種社會(huì)公共事務(wù)實(shí)施管理并向人民提供服務(wù)，但這些管理和服務(wù)并非管理者隨 心所欲，而是應(yīng)當(dāng)納入法治的范圍。公法的基本內(nèi)容就是為規(guī)范國(guó)家權(quán)力和政府行為而 存在的，其根本目的是通過(guò)控制公權(quán)力來(lái)維護(hù)私權(quán)利。與公法中所面

5、對(duì)的國(guó)家與公民、 政府與社會(huì)之間非平等的社會(huì)關(guān)系不同，私法所謂整的民商事關(guān)系是平等主體之間的財(cái) 產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系。它是人民日常私人生活狀況的法律體現(xiàn)。法律對(duì)民商事關(guān)系的調(diào)整 遵循的是人格獨(dú)立、地位平等、行為自愿以及公平、誠(chéng)實(shí)信用等基本原則，民商事關(guān)系 的主體在法律上的“存在”通常情況下是沒(méi)有區(qū)別的，是抽象平等的。（三）公法以權(quán)力為軸心，嚴(yán)守“權(quán)力法定”的定律；私法則以權(quán)利為核心，適用“權(quán)利推定”的邏輯。法律對(duì)權(quán)力具有兩方面的作用，一是授予作用，二是限制或制約作用。權(quán)力只有授予 才能行使，一切權(quán)力的運(yùn)作必須基于并源于民意和公意，并以法律的形式明確地固定下來(lái)， 即“權(quán)力法定”、“越權(quán)無(wú)效”、“法無(wú)

6、授權(quán)不可為”。在法治社會(huì)里，“權(quán)力法定”的 含義是：一切公權(quán)力的取得和行使都必須從法律中獲得其來(lái)源，國(guó)家機(jī)關(guān)不得行使法律沒(méi) 有授予和禁止行使的權(quán)力。權(quán)力法定也告示人們應(yīng)該慎重對(duì)待權(quán)力。由于權(quán)力最易誘發(fā)人 性中最丑陋、最貪婪的東西，權(quán)力客觀上具有腐蝕性、異化性、擴(kuò)張性及對(duì)私人權(quán)利的侵 害性等傾向，一切擁有權(quán)力的人都可能會(huì)濫用權(quán)力。因此，對(duì)權(quán)力加以分解、限制、制約 并對(duì)權(quán)力使用活動(dòng)進(jìn)行嚴(yán)格監(jiān)督是法治的應(yīng)有之義，這主要是通過(guò)公法來(lái)進(jìn)行的。在一國(guó) 法律體系中，公法同權(quán)力的設(shè)置、分配、行使、制約及監(jiān)督等運(yùn)作有最直接的聯(lián)系。私法確認(rèn)和保護(hù)的是私法主體享有的私權(quán)利即民商事權(quán)利。財(cái)產(chǎn)權(quán)、人身權(quán)以及由 這兩類(lèi)私

7、權(quán)派生的眾多具體權(quán)利構(gòu)成最低限度的基本人權(quán)。私法倡導(dǎo)“權(quán)利本位”，私 法是權(quán)利法。權(quán)利主體（自然人和法人）制度、權(quán)利規(guī)則制度（物權(quán)、債權(quán)、人身權(quán)、繼承 權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)）、權(quán)利行使制度（法律行為制度和代理）、權(quán)利保障或救濟(jì)制度（民事責(zé)任 制度）等構(gòu)成私法的基本內(nèi)容。私法奉行“法不禁止即自由”，將它作為金科玉律并以此 去分析、評(píng)價(jià)、判斷具體的個(gè)人行為?！皺?quán)利推定”就是“不禁則許”，法律沒(méi)有明文 禁止的行為就是私法主體通?？梢宰杂蓪?shí)施的。社會(huì)愈發(fā)展，文明程度愈高，人們獲得 自由的機(jī)會(huì)就愈多，權(quán)利推定的范圍就愈大。（四）公法奉行“國(guó)家或政府干預(yù)”的理念，私法遵循“意思自治”、“私法自治” 的原則。行政法

8、主張政府對(duì)各項(xiàng)行政事務(wù)的領(lǐng)導(dǎo)和管理；刑法對(duì)絕大多數(shù)犯罪行為適用國(guó)家 追訴主義；經(jīng)濟(jì)法強(qiáng)調(diào)國(guó)家對(duì)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的調(diào)節(jié)、控制和干預(yù)；訴訟程序中當(dāng)事人申 請(qǐng)撤訴須經(jīng)法院同意等現(xiàn)象，都鮮明體現(xiàn)了公法中國(guó)家或政府干預(yù)的思想。由于公法具 有濃厚的國(guó)家干預(yù)色彩，公法規(guī)范成為強(qiáng)行性規(guī)范。為了更好地貫徹國(guó)家或政府干預(yù)理 念，法治實(shí)踐中應(yīng)解決好如下幾個(gè)問(wèn)題：干預(yù)的理由和根據(jù)是什么？干預(yù)的范圍和程度 怎樣？干預(yù)的形式及目的如何？等等?！耙馑甲灾巍被颉八椒ㄗ灾巍痹瓌t是私法的靈魂，常被譽(yù)為：“支配整個(gè)私法的最 高原則”、“私法之基礎(chǔ)”、“私法根本價(jià)值之所在”、“法律行為效力之源”等。一 般認(rèn)為，所謂私法自治是指?jìng)€(gè)人依其意

9、思形成其法律上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。具體而言，私 法自治原則認(rèn)為，私法方面的一切法律關(guān)系可以而且應(yīng)該由每個(gè)人自由地、自行負(fù)責(zé)地按照自己的意志去決定。這一原則是私法中的一個(gè)總的原則，表現(xiàn)在私法領(lǐng)域的各個(gè)方 面，首先是承認(rèn)人人平等，每個(gè)人有獨(dú)立的完全的權(quán)利能力，每個(gè)正常的人（幼兒和精神病人除外）有完全自主的能力，這種能力應(yīng)該受到尊重。因此，每個(gè)人有法律行為自由（包 括合同自由），每個(gè)人只對(duì)自己的行為負(fù)責(zé)（過(guò)失責(zé)任），每個(gè)人的權(quán)利（包括所有權(quán)）應(yīng)該 由每個(gè)人自由行使并受到尊重（所有權(quán)不可侵犯）。這些私法自治原則的主要內(nèi)容構(gòu)成了 近代民法的四大基本原則：人格平等、合同自由、過(guò)失責(zé)任和絕對(duì)所有權(quán)原則（私的所有

10、權(quán)神圣不可侵犯原則）。私法自治的理論依據(jù)在于：在社會(huì)關(guān)系日趨復(fù)雜的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，私法主體都是 主張不同的具體利益要求的人，每個(gè)人都是自身利益的最佳判斷者和實(shí)踐者，都明了自 己在社會(huì)生活中的所在。因此，從尊重人、關(guān)心人、保護(hù)人的信念出發(fā)，法律應(yīng)當(dāng)充分 相信個(gè)人能夠清醒而理智地對(duì)待和處理與其利益相關(guān)的一切事務(wù)，國(guó)家及他人應(yīng)尊重個(gè) 人的自由選擇，不得干涉或限制。政府為更高的價(jià)值或公益而對(duì)私人事務(wù)施加強(qiáng)制或干 預(yù)時(shí)，應(yīng)有適當(dāng)理由?？傊?，在私法自治之光的照耀下，私法既維護(hù)了私人自主選擇的 自由，又能合理利用人的自私心使個(gè)人在追求和實(shí)現(xiàn)自身合法利益的同時(shí)能夠促進(jìn)社會(huì) 進(jìn)步和經(jīng)濟(jì)發(fā)展。（五）公法以政治國(guó)家

11、為作用空間，私法以市民社會(huì)為功能范域。公法是政治國(guó)家的法，私法是市民社會(huì)的法。國(guó)家之創(chuàng)設(shè)，就是為市民社會(huì)服務(wù)的， 無(wú)市民社會(huì)，國(guó)家便無(wú)實(shí)質(zhì)意義。將市民社會(huì)的法界定為私法，是為了防止按政治國(guó)家 成員的標(biāo)準(zhǔn)來(lái)要求市民社會(huì)的人，就是要把民事活動(dòng)與政治活動(dòng)區(qū)別開(kāi)來(lái)。政治國(guó)家與 市民社會(huì)的分離是近代歐洲社會(huì)變遷的產(chǎn)物。市民社會(huì)的存在是西方法治社會(huì)存在的前 提。黑格爾和馬克思是現(xiàn)代市民社會(huì)思想的集大成者。黑格爾認(rèn)為，市民社會(huì)就是由私人生活領(lǐng)域及其外部保障構(gòu)成的整體。個(gè)人是市民 社會(huì)活動(dòng)的基礎(chǔ)，從生產(chǎn)和在交往中發(fā)展起來(lái)的社會(huì)組織在市民社會(huì)中占有重要地位。 黑格爾理解的市民社會(huì)，實(shí)際上是在私有制（個(gè)人所有權(quán)）

12、和分工的條件下，生產(chǎn)和交換 的體系；是在人人為我、我為人人的前提下，社會(huì)成員 （市民）自利和互利的活動(dòng)過(guò)程。在馬克思的市民社會(huì)思想中，市民社會(huì)是“私人利益的體系”或特殊的私人利益關(guān) 系的總和，包括了處在政治國(guó)家之外的一切領(lǐng)域，市民社會(huì)實(shí)質(zhì)上是一種“非政治性的 社會(huì)”。馬克思的市民社會(huì)理論強(qiáng)調(diào)市民社會(huì)是對(duì)私人活動(dòng)領(lǐng)域的抽象，是與作為對(duì)公 共領(lǐng)域的抽象的政治國(guó)家相對(duì)應(yīng)的。隨著社會(huì)利益分化為私人利益和公共利益兩大相對(duì) 獨(dú)立的體系，整個(gè)社會(huì)就分裂為市民社會(huì)和政治國(guó)家兩大領(lǐng)域。前者是特殊的私人利益 關(guān)系的總和，后者則是普遍的公共利益關(guān)系的總和。市民社會(huì)和政治國(guó)家相分離的思想是對(duì)人類(lèi)社會(huì)生活多樣性屬性及人的多層面社會(huì) 存在狀況的描述。用作為西方文明的市民社會(huì)理論來(lái)解釋我們目前的生活現(xiàn)狀仍然沒(méi)有 過(guò)時(shí)?，F(xiàn)實(shí)生活中的每個(gè)人都具有雙重身份或地位：一方面他是政治國(guó)家的成員即公民， 參加政治國(guó)家領(lǐng)域內(nèi)的一切必要活動(dòng)