中級經(jīng)濟法沖刺.doc

1、中級經(jīng)濟法沖刺1自然人甲、乙、丙和由自然人投資設(shè)立的有限公司丁、上市公司戊商議 共同 出資設(shè)立A有限合伙企業(yè)，并簽訂了合伙協(xié)議。合伙協(xié)議要點如下：（1）甲、乙、丁為普通合伙人，丙和戊為有限合伙人；合伙企業(yè)由甲、乙執(zhí) 行合伙事務(wù)，戊雖不從事具體的經(jīng)營活動，但對合伙企業(yè)的重大經(jīng)營決策享有一票 否決權(quán)。（2）甲、乙每人出資10萬元或相當10萬元價值的實物，經(jīng)其他合伙人同 意丙以勞務(wù)作價10萬元出資；丁現(xiàn)金出資20萬元，戊出資50萬元（分兩次繳 付）。（3）甲、乙、丁因是普通合伙人，除有權(quán)根據(jù)其出資比例分享合伙企業(yè)收益 外，甲、乙、丁還可獲得年6萬元的報酬。（4）丙和戊雖為有限合伙人，但根據(jù)合伙企業(yè)的

2、經(jīng)營需要，丙和戊均不得同 合伙企業(yè)進行交易，也不得經(jīng)營與合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)。（5）戊可以向合伙人以外的其他自然人或法人轉(zhuǎn)讓其合伙份額，但如受讓人 為自然人的，該受讓人將作為普通合伙人，參與執(zhí)行合伙事務(wù)。合伙企業(yè)設(shè)立后，發(fā)生了以下事項：（1）合伙企業(yè)向B銀行貸款200萬元，丁以自有的廠房作抵押擔(dān)保50萬 元，（廠房實際價值200萬元）；（2）戊公司的一業(yè)務(wù)經(jīng)理個人受合伙企業(yè)委托與C企業(yè)簽訂了一份購銷合 同，價值50萬元，（C企業(yè)知道該經(jīng)理是戊公司的人）。（3）戊在完成了第一期30萬元的出資后，決定按合伙協(xié)議的約定向己自然 人轉(zhuǎn)讓其合伙份額30萬元，己成為合伙企業(yè)的普通合伙人。（4）貸款合同到期

3、，合伙企業(yè)所有資產(chǎn)折合人民幣僅70萬元，不能清償；C企業(yè)也因合伙企業(yè)提供的產(chǎn)品質(zhì)量問題而遭受損失計人民幣10萬元。問：（1）根據(jù)合伙企業(yè)法的有關(guān)規(guī)定，A有限合伙企業(yè)的合伙協(xié)議是否存在不 當？并加以指出。（2） B銀行對于合伙企業(yè)不能清償?shù)牡狡谫J款債務(wù)，依法可向哪些合伙人提 出清償主張？（3）如甲、乙對B銀行對其提出的清償主張以貸款有丁抵押擔(dān)保為由，行使先訴抗辯權(quán)，是否能得到法院的支持？為什么?(4) B銀行如果要求戊承擔(dān)20萬元的清償責(zé)任是否有法律依據(jù)？為什么？(5) C企業(yè)就合伙企業(yè)與其發(fā)生的交易而形成的損失要求戊公司承擔(dān)與普通合伙人同樣的責(zé)任能否得到法院的支持？為什么？2.案情甲公司委派業(yè)

4、務(wù)員張某去乙公司采購大蒜，張某持蓋章空白合同書以 及采購大蒜授權(quán)委托書前往。甲、乙公司于2010年3月1日簽訂大蒜買賣合同，約定由乙公司代辦托運，貨 交承 運人丙公司后即視為完成交付。大蒜總價款為100萬元，貨交丙公司后甲公司付50 萬元貨款，貨到甲公司后再付清余款50萬元。雙方還約定，甲公司向乙公司交付的 50萬元貨款中包含定金20萬元，如任何一方違約，需向守約方賠付 違約金30萬 丿L o張某發(fā)現(xiàn)乙公司尚有部分綠豆要出售，認為時值綠豆銷售旺季，遂于 2010年3 月1日擅自決定與乙公司再簽訂一份綠豆買賣合同， 總價款為100萬元，仍由乙 公司代辦托運，貨交丙公司后即視為完成交付。其他條款與

5、大蒜買賣合同的約定相 同。2010年4月1日，乙公司按照約定將大蒜和綠豆交給丙公司，甲公司將 50萬元 大蒜貨款和50萬元綠豆貨款匯付給乙公司。按照托運合同，丙公司應(yīng)在十天內(nèi)將大 蒜和綠豆運至甲公司。2010年4月5日，甲、丁公司簽訂以120萬元價格轉(zhuǎn)賣大蒜的合同。4月7日因大 蒜價格大漲，甲公司又以150萬元價格將大蒜賣給戊公司，并指示丙公司將大蒜運 交戊公司。4月8日，丙公司運送大蒜過程中，因山洪暴發(fā)大蒜全部毀損。 戊公司因未收到貨物拒不付款，甲公司因未收到戊公司貨款拒絕支付乙公司大蒜尾 款50萬元。后綠豆行情暴漲，丙公司以自己名義按130萬元價格將綠豆轉(zhuǎn)賣給不知情的己公司，并迅即交付，但

6、尚未收取貨款。甲公司得知后，拒絕追認丙公司行為，要求 己 公司返還綠豆。問題1大蒜運至丙公司時，所有權(quán)歸誰？為什么？2甲公司與丁、戊公司簽定的轉(zhuǎn)賣大蒜的合同的效力如何？為什么？3.大蒜在運往戊公司途中毀損的風(fēng)險由誰承擔(dān)？為什么？4.甲公司能否以未收到戊公司的大蒜貨款為由，拒絕向乙公司支付尾款？為什么？5.乙公司未收到甲公司的大蒜尾款，可否同時要求甲公司承擔(dān)定金責(zé)任和違約金責(zé) 任？為什么？6.甲公司與乙公司簽訂的綠豆買賣合同效力如何？為什么？7.丙公司將綠豆轉(zhuǎn)賣給己公司的行為法律效力如何？為什么？8.甲公司是否有權(quán)要求己公司返還綠豆？為什么？3中國證監(jiān)會的某證券監(jiān)管派出機構(gòu)于2006年7月在對A

7、上市公司進行 例行檢查時，A上市公司最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)5, 000萬元，發(fā)現(xiàn)該公司存在以下事實：(1) A上市公司董事張一，在任職期間2006年轉(zhuǎn)讓了其所持有的A上市 公司 股份的35%,副經(jīng)理王二，任A上市公司監(jiān)事，在任職期間2006年轉(zhuǎn)讓了其所持有A 上市公司股份的20% o A上市公司原財務(wù)負責(zé)人李三離職，文某接任，上市公司未 出臨時報告，李三在離職后7個月后轉(zhuǎn)讓了其所持有的A上市公司的股份。(2) A上市公司在2005年對外擔(dān)保金額達到公司資產(chǎn)總額35%o經(jīng)股東 大會 作出決議，并經(jīng)出席會議股東所持表決權(quán)半數(shù)以上通過，上市公司臨時報告上已披 露。(3) A上市公司副經(jīng)理郭某執(zhí)行公司職

8、務(wù)時未經(jīng)董事會同意，將公司資金借貸給他人，至今無法收回。造成巨大損失。A上市公司連續(xù)90日以上單獨或 合訃持有公司3%以上股份的股東書面請求公司董事會向人民法院起訴。公司自受到請求之日起35日未提起訴訟。上市公司連續(xù)90日以上單獨或合計持有公司3% 以上股份的股東則以公司名義直接向人民法院提起訴訟。A上市公司其臨時報告上未披露。(4)持有該上市公司4%股份的股東將其股份協(xié)議轉(zhuǎn)讓，該股東未將此事 在臨 時報告上披露。卻向其司機泄露，其司機買入了該公司股票。問：上述事實是否符合法律、法規(guī)，為什么？說明理由。4. 2003年10月15 0, C公司與W公司簽訂一份加工承攬合同，該合同約定：由C為W公

9、司制作5臺精密機床設(shè)備，原材料由W公司提供，加丄承攬 報酬總 額為50萬元，違約金是報酬總額的10%,合同還約定是W公司應(yīng)在2003年11月5 日前向C公司交付原材料的60%,其余的原材料于2004年1月5日前交付，合同約 定2004年2月15前，C公司完成3臺機床制作交貨并收取加工費30萬元。另2臺 機床于同年4月1日前完成并交貨，W公司在收到貨后3日內(nèi)交付20萬加工費，但 在合同履行中，W公司在交付原材料的60%后，其余部分原材料未能按約交付。C公 司通知W公司于2004年2月15日提貨并交付加 工費，W公司既不來提貨也不交加 工費。同年2月25日C公司要求W公司繼 續(xù)履行加工承攬合同，W

10、公司表示無法 繼續(xù)履行并要求解除合同，C公司于是向人民法院提起訴訟。要求判令W公司支付 違約金，并繼續(xù)履行加工承攬合同。2004年3月1日，A公司根據(jù)B公司的需求和選擇定向向C公司購買其生產(chǎn)的 R型號成套精密機床設(shè)備，并將該設(shè)備直接租給B公司，A、氏C三方簽 訂的合同部 分條款如下：由A支付給C公司600萬貨款；C公司負責(zé)將設(shè)備代辦托運給B 公司；B公司承租該設(shè)備，租期10年，每年租金100萬，支 付給A公司。為了將 該批設(shè)備及時送到B公司，C公司與甲公司簽訂了一份運 輸合同。約定由甲公司運 送設(shè)備及時交付給B公司。A在簽訂前述合同后不久，2004年3月10日為籌措資金欲向乙銀行借款400 萬

11、，乙銀行要求A公司提供物的擔(dān)保和保證擔(dān)保。A公司以某項專利權(quán)的財產(chǎn)權(quán)質(zhì) 押，以及以一處辦公樓作抵押，并依法辦理了質(zhì)押和抵押有關(guān)手續(xù)。此外A請丙公司作保證擔(dān)保，得到乙的同意。A、乙、丙三方簽訂的借款合同，其中部分 條款如下：乙銀行借給A公司400萬元，預(yù)扣一年的利息40萬元，實際交付A 公司360萬元；丙公司承擔(dān)保證責(zé)任。該合同實際履行時，A公司到期末能向乙銀行還本付息，于是乙銀行要求丙保證人承擔(dān)全部債務(wù)的保證責(zé)任。問：（1）如經(jīng)查明，C與W簽訂的加工承攬合同只有C公司及其法定代表 人的 簽章，而無W公司的簽章，C與W簽訂的加工承攬合同是否成立？為什么？（2）C公司要求判令W公司支付違約金，并繼

12、續(xù)履行加工承攬合同的主張 能 否獲得支持？并說明理由。（3）對于W公司在2004年2月15日既不提貨又不交加工費行為，C公司可 依法行使何種擔(dān)保權(quán)利？（4）A、氏C之間的合同屬于合同法上規(guī)定的何種合同？（5）假設(shè)C公司交付的設(shè)備質(zhì)量不符合要求，E公司可否向C公司追究違約 責(zé)任？為什么？（6）假設(shè)甲運輸公司因承運設(shè)備中有過錯造成設(shè)備損失，應(yīng)由誰向甲公司索 賠？為什么？（7）假設(shè)C公司向B公司交付貨物后，B公司使用過程中部分部件正常磨損，需要維修，該維修費應(yīng)由誰承擔(dān)？為什么？（8）如果B公司破產(chǎn)，B公司向A租賃財產(chǎn)是否屬于破產(chǎn)財產(chǎn)？為什么？（9）A與乙銀行的借款合同中的借款數(shù)額應(yīng)為多少？為什么？（

13、10） A公司以某項專利權(quán)的財產(chǎn)權(quán)出質(zhì)，質(zhì)押合同什么時候生效？ A以某處 辦公樓抵押擔(dān)保，抵押合同什么時候生效？（11）本題中，丙保證人承擔(dān)何種保證責(zé)任方式？（12）乙銀行在債務(wù)人到期不履行債務(wù)時，要求丙保證人承擔(dān)全部債務(wù)的保 證 責(zé)任，丙能否抗辯？為什么？(13)如果借款合同開始履行后不久，乙銀行發(fā)現(xiàn)A公司借款挪作他用，乙銀 行可否要求解除合同？為什么？5張三、李四、王五、馬六四人商議設(shè)立普通合伙企業(yè)，并簽訂了合伙協(xié) 議。 張三、李四、王五每人出資人民幣10萬元或相當于10萬價值的實物，經(jīng)其 他三人 同意，馬六以勞務(wù)作價10萬出資，但在協(xié)議中沒有明確利潤分配比例及 風(fēng)險分擔(dān)比 例。合伙協(xié)議還

14、約定了由張三和馬六執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，對外代表合伙企業(yè)，但簽訂購銷合同應(yīng)經(jīng)其他合伙人同意，李四和王五不再執(zhí)行合伙企業(yè)事 務(wù)。合伙企業(yè)設(shè)立后，張三擅自以合伙企業(yè)的名義與甲公司簽訂了購銷合同，因 合同規(guī)定的履行期限過后合伙企業(yè)未能交貨，甲公司遂派人交涉，在交涉時方得 知張三簽訂合同未經(jīng)其他人合伙人同意。合伙企業(yè)并以此為由拒絕了甲公司賠償 損 失的要求。王五個人在與乙自然人經(jīng)濟往來時，形成了債務(wù)。乙自然人便向人民法院提 起訴 訟。判決勝訴后便向人民法院申請強制執(zhí)行。法院執(zhí)行王五在合伙企業(yè)中財產(chǎn)份額 時，張三、李四、馬六均表示放棄優(yōu)先受讓權(quán)，于是法院便將王五在合伙 企業(yè)中財 產(chǎn)份額執(zhí)行給了乙自然人。王五

15、退出合伙企業(yè)。在此之前由于張三、馬 六經(jīng)營管理 不善，已造成合伙企業(yè)巨額債務(wù)。五個月后，由于債權(quán)人起訴，法院在審理中發(fā)現(xiàn) 合伙企業(yè)財產(chǎn)只有30萬，而債務(wù)高達60萬。問：(1)張三、李四、王五、馬六的出資方式是否符合合伙企業(yè)法的規(guī)定， 為什么？(2)合伙企業(yè)是否可拒絕甲公司的賠償要求，為什么？(3)法院強制執(zhí)行王五的財產(chǎn)份額后，王五是否應(yīng)退伙，乙自然人是否是新的 合伙人？(4)合伙企業(yè)60萬元的債務(wù)應(yīng)如何清償？(5)王五以其已經(jīng)退伙、乙自然人以債務(wù)是以前發(fā)生為由各自拒絕承擔(dān)合伙企 業(yè)財 產(chǎn)不能清償?shù)哪且徊糠謧鶆?wù)是否成立，為什么？6天津某公司于1999年11月12日由天津發(fā)運一套設(shè)備到廣州，預(yù)計1

16、1月27日貨物可以抵達廣州。貨物啟運后，天津公司在因特網(wǎng)上發(fā)布電子公告一份，將這 套設(shè)備的技術(shù)指標、價格、預(yù)計到港時間等情況一一公示，11月14日廣州某公司在網(wǎng)上獲得這一信息后，立即以電子郵件向天津公司報價要求轉(zhuǎn)讓這 套 設(shè)備，11月15 H,天津公司回復(fù)只能以公告報價轉(zhuǎn)讓這套設(shè)備，并要求簽訂確認 書。11月19日，雙方在網(wǎng)上就設(shè)備價格等問題達成協(xié)議，11月20日又用傳真互致 加蓋公司公章的確認書。11月29日，貨物抵達廣州后，廣州公司提貨 時，發(fā)現(xiàn)因輪 船底艙進水，設(shè)備包裝有海水浸漬痕跡。經(jīng)調(diào)查，發(fā)現(xiàn)11月20日輪船經(jīng)過青島海域時，曾遭受臺風(fēng)侵襲，此事是輪船貨艙進水的原因。廣州公司提 出，設(shè)

17、備在運抵廣州之前已經(jīng)進水，可能影響質(zhì)量，據(jù)此只付給天津公司50%貨款， 其余貨款待設(shè)備運轉(zhuǎn)三個月后如無質(zhì)量問題時再行支付。三個月后，廣州公司未向天津公司提出質(zhì)量問題，天津公司遂去函要求廣州公司支付余款。廣州公 司以目前尚不能肯定設(shè)備有無質(zhì)量問題為由，要求再等三個月。天津公司不同意，去函要求廣州公司至遲于2000年3月10日前結(jié)清全部貨款及遲延利息。廣 州 公司未答復(fù)，2000年5月，天津公司派人至廣州公司追討，經(jīng)雙方協(xié)商，于2000年 5月30日達成書面協(xié)議，廣州公司同意于2000年6月30日前付清所欠 貨款。至6 月30日，廣州公司仍未付清此款，天津公司遂起訴于法院。問題：(1)天津公司在因

18、特網(wǎng)上發(fā)布的電子公告是何性質(zhì)？(2)合同成立于什么時候？為什么？(3)設(shè)備遭海水浸漬風(fēng)險責(zé)任應(yīng)由誰承擔(dān)？為什么?(4)天津公司訴訟時效應(yīng)截止與何時？為什么7. 2006年1月1日，甲與乙簽訂了一份木材購銷合同，合同約定這批木材貨款共 200萬元，由乙公司于同年3月20日前5日內(nèi)一次性交貨，甲公司收貨后10日內(nèi)一 次性交付貨款為了保證合同履行，甲公司應(yīng)乙公司的要求，以兩輛卡車(價值10萬 /輛)作抵押擔(dān)保，并辦理了抵押合同登記手續(xù)；另外還請丙，丁兩公司為甲債務(wù)提 供保證擔(dān)保(注：丙是國家機關(guān))。保證合同約定丙按60%, 丁按40%份額承擔(dān)保證 責(zé)任，但未約定保證方式和保證責(zé)任范圍，保證期間。乙交

19、貨期將到時，3月10日后當?shù)剡B降大雨，遭受嚴重水災(zāi)，乙無法按期供貨,經(jīng)雙方協(xié)商供貨時間寬限至4月5日交貨。到了 3月底，水災(zāi)影響已消除，但到T 4月5日，由于乙公司內(nèi)部還在進行規(guī)范管理秩序，仍未能對甲公司供貨直至5月上旬乙公司才一次性發(fā)貨。由于乙公司延遲履行，造成甲公司 15萬元 的經(jīng)濟損失。甲公司收貨后即送門市部銷售，但以乙公司違約并造成甲公司損失為 由拒絕交付貨款。乙公司向甲公司多次催款不著，于是在6月上旬向丙，丁兩保證 人要求承擔(dān)連帶責(zé)任保證。丙認為其因違反公司規(guī)定提供保證擔(dān)保，該保證合同無效，故不必承擔(dān)任何法律責(zé)任 丁認為由于乙違約在先，故擔(dān)保合同無效，也 不必承擔(dān)保證責(zé)任。乙則認為自

20、己延遲發(fā)貨的原因是發(fā)生了不可抗力造成的。隨后乙公司向甲公司索討貨款的過程中，乙公司獲知甲公司發(fā)生下列事項：（1）甲公司在抵押期間把已辦理登記的抵押轉(zhuǎn)讓給A,未通知乙也未告知A; （2） B 欠甲到期債務(wù)20萬元，甲從不去向B催討；（3）甲放棄其對C的到期債權(quán)10萬 元；（4）甲無償轉(zhuǎn)讓15萬元財產(chǎn)給其關(guān)聯(lián)企業(yè)D ；（5）甲以轉(zhuǎn)產(chǎn)的名義將一批財產(chǎn)以明顯不合理低價轉(zhuǎn)讓給E,并且知道甲的做法是損害了債權(quán)人乙公司的利益。 于是乙公司在同年11月1日向人民法院提起訴訟法院受理該案2個月后，甲被 其債 權(quán)人之一的戊公司申請破產(chǎn)，有管轄權(quán)的某法院已受理該破產(chǎn)案件。根據(jù)上述材料，回答下列問題：（1）假如甲公司

21、的法定代表人超越權(quán)限擅自以甲公司的名義與乙公司簽訂合同，而乙公司并不知情的，此行為對該合同成立有效是否構(gòu)成法律障礙？為什么？（2）乙公司認為其延遲發(fā)貨是因為不可抗力造成的，應(yīng)免于承擔(dān)違約責(zé)任，其 理由是否成立？為什么？（3）甲以乙違約為由而拒絕付款理由是否成立？為什么？（4）甲公司以公司的兩輛卡車抵押，該抵押合同什么時候生效？（5）丙以保證合同無效為由不承擔(dān)任何責(zé)任，理由是否成立？（6）假設(shè)債權(quán)人乙要求丁保證人承擔(dān)全部債務(wù)的保證責(zé)任，丁能否抗辯？為 什么？（7）本題中，甲公司在抵押期間將已辦理登記的抵押物轉(zhuǎn)讓給第三人 A, 抵押權(quán)人可否對抗第三人A?為什么？該如何處理？8甲與乙訂立一份賣牛合同

22、，合同約定甲向乙交付3頭牛，分別為牛1、牛2、 牛3,總價款6000元，乙向甲交預(yù)付款2000元，雙方還約定在乙向甲付清?？钪?，甲保留3頭牛的所有權(quán)。甲向乙交付了 3頭牛。根據(jù)合同法及相關(guān)法 律，現(xiàn)問：（1）假設(shè)在牛款付清之前，牛1被雷電擊死，該損失由誰承擔(dān)？為什么？（2）假設(shè)在?？罡肚逯?，牛2生下1頭小牛，該小牛由誰享有所有權(quán)，為什么？（3）假設(shè)在?？罡肚逯?，乙與丁達成一項轉(zhuǎn)讓牛3的合同，在向丁交付牛3之前，該合同的效力如何？為什么？9. 2006年8月，A公司向B工廠訂購了設(shè)備一套，雙方簽訂了買賣合同一份。合同 約定貨款總價100萬人民幣。A工廠先付定金10萬元人民幣，余款在B工廠交

23、貨后 10天內(nèi)付清。合同生效后，A公司即交付給B工廠金額為10萬元的轉(zhuǎn)賬支票一張。B公司不慎丟失了該張支票，被張三撿到后，偽造B工廠的簽章背書給商店，并從商 店取走了價值10萬元的貨物。商店又將支票給了裝潢公司作為支付裝修商店的費 用，商店在背書時記載了不得轉(zhuǎn)讓”字樣。裝修公司又把 支票背書給建材超市，用 于購買裝潢材料，并且把這張支票金額變造為18萬元。建材超市取得該支票后向銀 行提示付款，銀行審查后發(fā)現(xiàn)該支票金額有改動痕 跡，認定該票據(jù)無效，進行退票 處理。建材超市取得退票理由書后，便向裝潢公司、商店、A公司、B工廠發(fā)出追索 通知書。裝潢公司認為支票是A公司開出的，應(yīng)當由A公司承擔(dān)票據(jù)責(zé)任。商店認 為自己背書時已記載不得轉(zhuǎn)讓”字樣，也拒絕承擔(dān)責(zé)任。B工廠認為該支票丟失后，被人偽造簽章背書的不應(yīng)由其承擔(dān)責(zé) 任。A公司承認是支票的出票人，但出票金額為10萬元，金額已被人變造。所以不 再承擔(dān)票據(jù)責(zé)任。B工廠最終通過公安從張三處追回了 10萬元錢款后，在8月31日把 訂 購的設(shè)備交付給了 A公司，A公司給了 B工廠一張付款日為2006年9月10日的銀 行承兌匯票，金額為人民幣90萬元。200