國際投資法教案PPT課件

1、直接投資的定義直接投資的定義 第一，直接投資者以取得長期利益為目的在另一第一，直接投資者以取得長期利益為目的在另一個經(jīng)濟體設(shè)立企業(yè)；個經(jīng)濟體設(shè)立企業(yè)； 第二，直接投資者對直接投資企業(yè)的管理具有重第二，直接投資者對直接投資企業(yè)的管理具有重大影響，即擁有有效的發(fā)言權(quán)。大影響，即擁有有效的發(fā)言權(quán)。1、IMF的定義的定義2、OECD的定義的定義 外國直接投資表現(xiàn)為，以通過在一個經(jīng)濟體的實外國直接投資表現(xiàn)為，以通過在一個經(jīng)濟體的實體設(shè)在直接投資者所在經(jīng)濟體之外的實體取得長期利體設(shè)在直接投資者所在經(jīng)濟體之外的實體取得長期利益為目的。但不要求外國投資者對直接投資企業(yè)控股益為目的。但不要求外國投資者對直接投資

2、企業(yè)控股或絕對控制?；蚪^對控制。 3、WTO的定義的定義 當設(shè)在一個國家（母國）的投資者擁有在另一個當設(shè)在一個國家（母國）的投資者擁有在另一個國家（東道國）的并旨在進行管理的資產(chǎn)時就是外國國家（東道國）的并旨在進行管理的資產(chǎn)時就是外國直接投資。管理的程度是外國直接投資與以外國股票、直接投資。管理的程度是外國直接投資與以外國股票、債券和其他金融工具進行的證券投資的區(qū)別之處。債券和其他金融工具進行的證券投資的區(qū)別之處。（二）外國直接投資的特征（二）外國直接投資的特征2、投資者對所投資企業(yè)的經(jīng)營管理具有重要影響、投資者對所投資企業(yè)的經(jīng)營管理具有重要影響 投資者對所投資企業(yè)是否具有重要影響的判斷標準一

3、般投資者對所投資企業(yè)是否具有重要影響的判斷標準一般是看投資者對所投資企業(yè)的經(jīng)營管理是否具有有效的發(fā)言權(quán)。是看投資者對所投資企業(yè)的經(jīng)營管理是否具有有效的發(fā)言權(quán)。 1、投資者以謀求長期經(jīng)濟利益為目的向境外進行投資、投資者以謀求長期經(jīng)濟利益為目的向境外進行投資二、外國間接投資二、外國間接投資（一）外國間接投資的含義（一）外國間接投資的含義 外國間接投資是指投資者通過購買外國股票、其外國間接投資是指投資者通過購買外國股票、其它有價證券或提供貸款等方式使投資資本增值的經(jīng)濟它有價證券或提供貸款等方式使投資資本增值的經(jīng)濟活動。活動。（二）外國間接投資的特征（二）外國間接投資的特征1、對所投資企業(yè)的經(jīng)營管理沒

4、有有效發(fā)言權(quán)、對所投資企業(yè)的經(jīng)營管理沒有有效發(fā)言權(quán)2、投資者不參與被投資企業(yè)的經(jīng)營管理、投資者不參與被投資企業(yè)的經(jīng)營管理國際投資活動的參與者主要包括自然人、法人、國際投資活動的參與者主要包括自然人、法人、國家和國際組織。國家和國際組織。自然人和法人主要以投資者身份進行跨國私人自然人和法人主要以投資者身份進行跨國私人直接投資活動；而國家和國際組織則主要以制直接投資活動；而國家和國際組織則主要以制定投資法律或簽訂國際投資條約的身份對國際定投資法律或簽訂國際投資條約的身份對國際私人直接投資活動進行管理和協(xié)調(diào)。私人直接投資活動進行管理和協(xié)調(diào)。國家有時也作為合同的一方當事人與投資者簽國家有時也作為合同的

5、一方當事人與投資者簽訂特許協(xié)議等合同。訂特許協(xié)議等合同。（一）、國內(nèi)法律規(guī)范（一）、國內(nèi)法律規(guī)范一個國家關(guān)于涉外私人直接投資的法律規(guī)范。一個國家關(guān)于涉外私人直接投資的法律規(guī)范。規(guī)范外國直接投資的法律仍然主要是國內(nèi)法，而非國際條規(guī)范外國直接投資的法律仍然主要是國內(nèi)法，而非國際條約。約。1、規(guī)范資本輸入的法律規(guī)范、規(guī)范資本輸入的法律規(guī)范（1）、外國投資項目的審批；）、外國投資項目的審批；（2）、投資范圍，鼓勵、限制和禁止的投資領(lǐng)域；）、投資范圍，鼓勵、限制和禁止的投資領(lǐng)域；（3）、投資方式，有的規(guī)定必須與本國投資者共同經(jīng)營；）、投資方式，有的規(guī)定必須與本國投資者共同經(jīng)營；（4）、外國資本，貨幣、機

6、械設(shè)備、原材料、知識產(chǎn)權(quán)；）、外國資本，貨幣、機械設(shè)備、原材料、知識產(chǎn)權(quán)；（5）、投資比例，上限、下限；）、投資比例，上限、下限；（6 6）、權(quán)力機構(gòu)和經(jīng)營管理權(quán)，董事會或股東會）、權(quán)力機構(gòu)和經(jīng)營管理權(quán)，董事會或股東會是最是最高權(quán)力機構(gòu)高權(quán)力機構(gòu)（7 7）、投資本金和利潤的匯出，外匯管制；）、投資本金和利潤的匯出，外匯管制；（8 8）、征收或國有化及其補償，一般不實行；）、征收或國有化及其補償，一般不實行；（9 9）、勞動力雇傭，一般優(yōu)先雇傭東道國的勞動力；）、勞動力雇傭，一般優(yōu)先雇傭東道國的勞動力；2 2、規(guī)范資本輸出的法律規(guī)范、規(guī)范資本輸出的法律規(guī)范發(fā)達國家：嚴格限制發(fā)達國家：嚴格限制 完

7、全自由化完全自由化發(fā)展中國家：大多數(shù)實行審批制度；發(fā)展中國家：大多數(shù)實行審批制度；1、股權(quán)式合營企業(yè)，外國投資者和東道國投資者根據(jù)、股權(quán)式合營企業(yè)，外國投資者和東道國投資者根據(jù)東道國法律規(guī)定，按照約定或法定的投資比例進行投東道國法律規(guī)定，按照約定或法定的投資比例進行投資，并依照各自的投資比例享有權(quán)利和承擔義務的具資，并依照各自的投資比例享有權(quán)利和承擔義務的具有法人資格的企業(yè)；有法人資格的企業(yè)；2、契約式合營企業(yè)外國投資者和東道國投資者根據(jù)東道國法律規(guī)定，共同出資、共同經(jīng)營，并根據(jù)合營合同規(guī)定分享利潤，承擔虧損的企業(yè)。二、獨資經(jīng)營企業(yè)二、獨資經(jīng)營企業(yè)外國投資者在東道國境內(nèi)，根據(jù)東道國法律成外國投

8、資者在東道國境內(nèi)，根據(jù)東道國法律成立的全部股權(quán)由外國投資者自己擁有的企業(yè)。立的全部股權(quán)由外國投資者自己擁有的企業(yè)。外國投資者獨立經(jīng)營和管理，企業(yè)風險由外國外國投資者獨立經(jīng)營和管理，企業(yè)風險由外國投資者獨立承擔。投資者獨立承擔。企業(yè)并購包括兼并和收購兩層含義、兩種方式。國際企業(yè)并購包括兼并和收購兩層含義、兩種方式。國際上習慣將兼并和收購合在一起使用，統(tǒng)稱為上習慣將兼并和收購合在一起使用，統(tǒng)稱為M&AM&A，在我，在我國稱為并購。國稱為并購。企業(yè)并購按法律形式分為吸收合并、創(chuàng)立合并和控股企業(yè)并購按法律形式分為吸收合并、創(chuàng)立合并和控股合并。合并。 1.1.吸收合并。吸收合并也稱兼并，是指一個企業(yè)吸收

9、合并。吸收合并也稱兼并，是指一個企業(yè)通過發(fā)行股票、支付現(xiàn)金或發(fā)行債券等的方式取得其通過發(fā)行股票、支付現(xiàn)金或發(fā)行債券等的方式取得其他一個或若干個企業(yè)。他一個或若干個企業(yè)。2.2.創(chuàng)立合并。創(chuàng)立合并是指合并是兩個或兩個以創(chuàng)立合并。創(chuàng)立合并是指合并是兩個或兩個以上的企業(yè)聯(lián)合成立一個新的企業(yè)，用新企業(yè)的股份交上的企業(yè)聯(lián)合成立一個新的企業(yè)，用新企業(yè)的股份交換原來各公司的股份。換原來各公司的股份。3.3.控股合并?？毓珊喜⒁卜Q取得控制股權(quán)，是指一個控股合并?？毓珊喜⒁卜Q取得控制股權(quán)，是指一個企業(yè)通過支付現(xiàn)金、發(fā)行股票或債券的方式取得另一企業(yè)通過支付現(xiàn)金、發(fā)行股票或債券的方式取得另一企業(yè)全部或部分有表決權(quán)的

10、股份。企業(yè)全部或部分有表決權(quán)的股份。企業(yè)并購從行業(yè)角度劃分，可將其分為以下三類：企業(yè)并購從行業(yè)角度劃分，可將其分為以下三類： 1 1、橫向并購。、橫向并購。2 2、縱向并購。、縱向并購。3 3、混合并購。、混合并購。按企業(yè)并購的付款方式劃分，并購可分為以下多種方按企業(yè)并購的付款方式劃分，并購可分為以下多種方式：式： 1 1、用現(xiàn)金購買資產(chǎn)。、用現(xiàn)金購買資產(chǎn)。2 2、用現(xiàn)金購買股票。、用現(xiàn)金購買股票。3 3、以股票購買資產(chǎn)。、以股票購買資產(chǎn)。 4 4、用股票交換股票。、用股票交換股票。5 5、債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)方式。、債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)方式。6 6、間接控股。、間接控股。7 7、承債式并購。、承債式并購。8 8

11、、無償劃撥。、無償劃撥。討論：中國企業(yè)跨國并購案例分析討論：中國企業(yè)跨國并購案例分析以以TCLTCL集團為例集團為例特點：1、協(xié)議的一方為東道國政府，另一方為外國私人直接投資者；2、東道國政府授予外國私人投資者在專屬東道國政府投資和經(jīng)營的領(lǐng)域內(nèi)進行投資；基礎(chǔ)設(shè)施、公用設(shè)施、自然資源領(lǐng)域；3、東道國政府與外國投資者約定投資利潤的分配方式；4、東道國政府與外國投資者各自享有一定的權(quán)利并承擔相應的義務。性質(zhì)：1、屬于行政合同；2、屬于民事合同范疇；3、屬于混合型合同，即有行政合同的特性也有民事合同的特性；4、國家同外國公司以當事人地位平等而訂立的契約，既非國內(nèi)法上契約，也非國際法主體之間的條約，屬于

12、準國際協(xié)議。特點：特點：1 1、BOTBOT投資方式適用于特定領(lǐng)域；投資方式適用于特定領(lǐng)域；2 2、涉及一系列合同等；、涉及一系列合同等；3 3、項目建設(shè)資金來自項目投資者的直接投資和貸款人、項目建設(shè)資金來自項目投資者的直接投資和貸款人的間接投資；的間接投資；4 4、特許協(xié)議期滿后，特許建設(shè)項目無償移交東道國政、特許協(xié)議期滿后，特許建設(shè)項目無償移交東道國政府所有和經(jīng)營。府所有和經(jīng)營。（一）（一）（二）海外投資保證制度的特征（二）海外投資保證制度的特征政府保證或國家保證政府保證或國家保證 2. 投保人必須是合格投資者投保人必須是合格投資者3. 保險對象只限于符合特定條件的海外私人保險對象只限于符

13、合特定條件的海外私人直接投資直接投資4. 保險的范圍是非商業(yè)性風險保險的范圍是非商業(yè)性風險 通常是政治風險，有的國家還承保其他風險，例如比利時承保自然災害風險，日本承保信用風險等；包括革命、叛亂和內(nèi)戰(zhàn)等致使外國投資者在東道國的投保財產(chǎn)受到損害的風險；包括禁兌險和轉(zhuǎn)移險，一般是指當?shù)卣畬嵭型鈪R包括禁兌險和轉(zhuǎn)移險，一般是指當?shù)卣畬嵭型鈪R管制、妨礙、遲延資本和收益兌換成自由貨幣并轉(zhuǎn)管制、妨礙、遲延資本和收益兌換成自由貨幣并轉(zhuǎn)移出境而導致外國投資者的損失，當?shù)刎泿刨H值的移出境而導致外國投資者的損失，當?shù)刎泿刨H值的風險不包括在內(nèi)；原因有革命、戰(zhàn)爭、內(nèi)亂等；投風險不包括在內(nèi)；原因有革命、戰(zhàn)爭、內(nèi)亂等；

14、投保者則確實證明東道國政府原已同意并允許自由匯保者則確實證明東道國政府原已同意并允許自由匯出的事實。出的事實。大多數(shù)國家的投資保險制度規(guī)定的保險期限最長大多數(shù)國家的投資保險制度規(guī)定的保險期限最長可達可達1515年或年或2020年。年。海外私人直接投資保險中的代為求償權(quán)是指保險人海外私人直接投資保險中的代為求償權(quán)是指保險人在投資保險事故發(fā)生后，向投保人支付保險金并取在投資保險事故發(fā)生后，向投保人支付保險金并取得向造成投資風險的東道國政府進行索賠的權(quán)利。得向造成投資風險的東道國政府進行索賠的權(quán)利。因此，對象是東道國政府。因此，對象是東道國政府。 多邊投資擔保機構(gòu)成立于多邊投資擔保機構(gòu)成立于1988

15、1988年年6 6月，但成立機構(gòu)月，但成立機構(gòu)的建議早在的建議早在19611961年就提出過，世界銀行也曾于年就提出過，世界銀行也曾于19661966年年起草起草“機構(gòu)機構(gòu)”協(xié)議草案，并先后協(xié)議草案，并先后2828次討論并修改這一次討論并修改這一草案。但因各方分歧很大，草案一直未獲得通過，世草案。但因各方分歧很大，草案一直未獲得通過，世界銀行決定停止有關(guān)界銀行決定停止有關(guān)“機構(gòu)機構(gòu)”的討論工作。的討論工作。19811981年，年，世界銀行決定重新討論建立世界銀行決定重新討論建立“機構(gòu)機構(gòu)”的問題。經(jīng)過的問題。經(jīng)過4 4年年的工作，的工作，19851985年世界銀行通過了年世界銀行通過了 多邊投

16、資擔保機構(gòu)多邊投資擔保機構(gòu)條約條約 （也稱（也稱漢城公約漢城公約，簡稱，簡稱公約公約）。根據(jù)）。根據(jù)多邊投資擔保機構(gòu)公約多邊投資擔保機構(gòu)公約，公約生效必須滿足以下條件：一是必須有公約生效必須滿足以下條件：一是必須有5 5個一類國家個一類國家（發(fā)達國家）和（發(fā)達國家）和1515個二類國家（發(fā)展中國家）簽署并個二類國家（發(fā)展中國家）簽署并核準；二是這些國家認購股份總額須達到核準；二是這些國家認購股份總額須達到“機構(gòu)機構(gòu)”法法定資本的定資本的3333。19871987年年1010月，有關(guān)國家召集會議，決月，有關(guān)國家召集會議，決定定19881988年年4 4月月30 30 日前核準日前核準公約公約的國

17、家為創(chuàng)始會員的國家為創(chuàng)始會員國。國。19881988年年6 6月月8 8日，在華盛頓舉行成立大會，多邊投日，在華盛頓舉行成立大會，多邊投資擔保機構(gòu)正式成立。資擔保機構(gòu)正式成立。 作為世界銀行集團的下屬機構(gòu)，擁有完全的法作為世界銀行集團的下屬機構(gòu)，擁有完全的法人地位，有權(quán)締結(jié)合同，取得并處理不動產(chǎn)和動產(chǎn)人地位，有權(quán)締結(jié)合同，取得并處理不動產(chǎn)和動產(chǎn)及進行法律訴訟。及進行法律訴訟。 所擔保的政治風險是指東道國政府（中央政府、地方所擔保的政治風險是指東道國政府（中央政府、地方政府）的行為（包括作為與不作為），以及其所同意、政府）的行為（包括作為與不作為），以及其所同意、授權(quán)、批準或指示的作為和不作為。

18、授權(quán)、批準或指示的作為和不作為。合格的東道國：機構(gòu)只對發(fā)展中國家會員國合格的東道國：機構(gòu)只對發(fā)展中國家會員國境內(nèi)所作的投資予以擔保。境內(nèi)所作的投資予以擔保。每一擔保合同的擔保條件應由機構(gòu)根據(jù)董事會每一擔保合同的擔保條件應由機構(gòu)根據(jù)董事會發(fā)布的條例和規(guī)定予以確定。發(fā)布的條例和規(guī)定予以確定?？偛迷诙聲笇?，應根據(jù)擔保合同和董事會制定的政策，決定對被保險人索賠的支付。在對被保險人支付或同意支付賠償后，機構(gòu)應代在對被保險人支付或同意支付賠償后，機構(gòu)應代位取得被保險人對東道國和其他債務人所擁有的位取得被保險人對東道國和其他債務人所擁有的有關(guān)承保投資的權(quán)利或索賠權(quán)。全體會員國應予有關(guān)承保投資的權(quán)利或索

19、賠權(quán)。全體會員國應予承認機構(gòu)的代位求償權(quán)。承認機構(gòu)的代位求償權(quán)。一、外交保護1、指一國針對本國國民因受他國國際不法行、指一國針對本國國民因受他國國際不法行為損害而提出的訴因，行使自身的權(quán)利所采取為損害而提出的訴因，行使自身的權(quán)利所采取的外交行動或其他和平解決手段。一國享有按的外交行動或其他和平解決手段。一國享有按照本條文的規(guī)定行使外交保護的權(quán)利；照本條文的規(guī)定行使外交保護的權(quán)利；2、特點、特點（1）、外交保護是一個國家的權(quán)利；）、外交保護是一個國家的權(quán)利；（2）、外交保護不是一個國家的義務；）、外交保護不是一個國家的義務；（3）、國家行使外交保護權(quán)的根據(jù)，是本國國民）、國家行使外交保護權(quán)的根據(jù)

20、，是本國國民受到他國不法行為的侵害；受到他國不法行為的侵害；（4）、外交保護手段限于外交行為或其他和平解）、外交保護手段限于外交行為或其他和平解決手段；決手段；2、有權(quán)行使外交保護權(quán)的國家、有權(quán)行使外交保護權(quán)的國家 國籍國：國籍繼續(xù)原則，指個人必須具有本國國籍，而且從國籍國：國籍繼續(xù)原則，指個人必須具有本國國籍，而且從受害時起直到最后爭議得以解決為止，繼續(xù)保有其國籍。受害時起直到最后爭議得以解決為止，繼續(xù)保有其國籍。 3 3、請求外交保護的當事人、請求外交保護的當事人 當事人是必須在受損害時以及提出求償之日屬于當事人是必須在受損害時以及提出求償之日屬于被請求國的國民。被請求國的國民。4 4、用盡當?shù)鼐葷瓌t、用盡當?shù)鼐葷瓌t 卡爾沃（卡爾沃（Carlos Calvo)Carlos Calvo)是一名國際法學家，曾是一名國際法學家，曾擔任過阿根廷外長。擔任過阿根廷外長。18681868年，他在自己的年，他在自己的國際法國際法 理論與實踐理論與實踐一書中提出了此著名的主張，即屬于一書中提出了此著名的主張，即屬于一國領(lǐng)域內(nèi)的外國人同該國國民有同等受到保護的一國領(lǐng)域內(nèi)的外國人同該國國民有同等受到保護的權(quán)力，不應要求更大的保護。當受到任何侵害時，權(quán)力，