國有企業(yè)改制方案及步驟概述

1、國有企業(yè)改制方案及步驟概述國有企業(yè)改制方案及步驟概述一九九九年九月二十二日，在中國共產(chǎn)黨第十五屆中央委員會第四次會議上通過了中共中央關(guān)于國有企業(yè)改革和發(fā)展若干重大問題的決定，從此拉開了中國國有企業(yè)改制的序幕。作為律師事務(wù)所，作為律師，如何響應(yīng)黨中央的決定精神，為國有企業(yè)改制提供法律服務(wù)便成了一個應(yīng)當(dāng)積極思考的課題，目前在我國，并沒有一部專門、完整的法律或者法規(guī)對企業(yè)改制的各種形為進(jìn)行規(guī)范。有關(guān)企業(yè)改制的規(guī)定除了較多運(yùn)用公司法及其配套法律法規(guī)外，還有一些是散見于相關(guān)的法律法規(guī)、規(guī)章、地方性法規(guī)及其他規(guī)范性文件，更多的則是在黨中央的有關(guān)決定、精神、會議紀(jì)要、講話中體現(xiàn)。而在實(shí)際操作中，從政府、企業(yè)

2、、社會中介機(jī)構(gòu)等各方均是處于一種“摸著石頭過河”的境地。因此，筆者認(rèn)為在企業(yè)改制的法律服務(wù)領(lǐng)域，不應(yīng)當(dāng)考慮依據(jù)某一法律的規(guī)定進(jìn)行改制，而應(yīng)當(dāng)以“沒有重大法律障礙”作為制定和實(shí)施改制方案的指導(dǎo)思想。在此，筆者從律師實(shí)務(wù)的角度通過研究分析并結(jié)合先行者的經(jīng)驗(yàn)對國有企業(yè)改制的方案、步驟作了簡要評述。改制方案是企業(yè)進(jìn)行改造的前提和指導(dǎo)原則，企業(yè)首先應(yīng)當(dāng)制訂改制方案，然后有步驟地進(jìn)行實(shí)施。以下簡單介紹幾種可行的改制方案。一、企業(yè)公司制改造。 主要適用于將非公司制的原國家控制支配的全民所有制企業(yè)和其他企業(yè)以及集體所有制企業(yè)按照公司法及其配套法律法規(guī)規(guī)定的規(guī)范發(fā)行成有限責(zé)任公司、股份有限公司或者國有獨(dú)資公司。

3、其中資產(chǎn)在 1000 萬元以下的只能改造為有限責(zé)任公司。二、企業(yè)股份合作制改造。 主要適用于城鄉(xiāng)集體企業(yè)和處于競爭性領(lǐng)域的國有小型企業(yè)改制時對公司形式的選擇。這一方式既有人合又有資合，所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)結(jié)合在一起，股權(quán)可以是員工個人股、員工集體股和法人股等多種形式，比較靈活。經(jīng)營方式與分配方式也較易于為員工等各方接受。但不利于規(guī)?；?、現(xiàn)代化經(jīng)營。三、企業(yè)分立改造。 主要適用于企業(yè)存在多種互不關(guān)聯(lián)或者能夠互相獨(dú)立的經(jīng)營項目，整體效益較差，分開經(jīng)營競爭力較強(qiáng)而又為各方普遍接受的情況。此時可將一個企業(yè)分立成幾個獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的企業(yè)法人。四、企業(yè)債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)。 主要適用于企業(yè)負(fù)債嚴(yán)重，沒有現(xiàn)實(shí)償還能力但又

4、有一定市場競爭力的情況下，經(jīng)與債權(quán)人協(xié)商一致將全部或部分債權(quán)人的全部或部分債權(quán)轉(zhuǎn)成股權(quán)，從而債權(quán)人變成股東的情況。這一改造方式，可以降低改制企業(yè)的負(fù)債率，降低改制企業(yè)的財務(wù)成本，從而提高企業(yè)的競爭能力和贏利能力。五、國有小型企業(yè)出售。 主要適用于企業(yè)規(guī)模較小、經(jīng)評估后國有凈資產(chǎn)數(shù)額較小、經(jīng)有審批權(quán)的部門審批同意的情況。這一改造方式涉及法律關(guān)系較多，也較易產(chǎn)生糾紛，是在操作過程中需要引起注意的一種。六、企業(yè)兼并（或者合并）。 主要適用于兩個或者幾個企業(yè)間達(dá)成一致，合并后有利于提高企業(yè)競爭能力和贏利能力的情況。七、破產(chǎn)。 嚴(yán)格來講這并不是企業(yè)的一種改制方式。根據(jù)中共山西省委關(guān)于貫徹中共中央關(guān)于國有

5、企業(yè)改革和發(fā)展若干重大問題的決定的實(shí)施意見的精神。對扭虧無望、浪費(fèi)資源、技術(shù)落后、污染嚴(yán)重的中小企業(yè)，實(shí)行破產(chǎn)關(guān)閉。而這一精神對整合企業(yè)結(jié)構(gòu)，優(yōu)化資源配置無疑是正確的。此外，還有企業(yè)的聯(lián)合、租賃、承包經(jīng)營等多種改制或者說是準(zhǔn)改制形式可以用來選擇。企業(yè)或者有權(quán)機(jī)關(guān)可以在律師的幫助下根據(jù)實(shí)際情況選定一項改制方案，然后按照以下步驟實(shí)施：一、成立改制組織成立以企業(yè)的資產(chǎn)所有者代表為首的改制工作組，或者根據(jù)情況需要由政府、企業(yè)主管部門派駐工作組對企業(yè)改制進(jìn)行指導(dǎo)或者組織實(shí)施。在組織成員中，律師、注冊會計師和資產(chǎn)評估師必不可少，律師在其中可以起到一個主要協(xié)調(diào)人的作用。律師不僅可以規(guī)范改制行為、降低改制成本

6、，而且還擔(dān)負(fù)著主持召開“三師”會議、提出改制工作總體安排、負(fù)責(zé)公司文本制作、根據(jù)需要負(fù)責(zé)經(jīng)辦成立內(nèi)部職工持股會、出具法律意見書等五個方面的具體職責(zé)。二、進(jìn)行產(chǎn)權(quán)界定國有企業(yè)改制中的一項基礎(chǔ)性工作就是產(chǎn)權(quán)界定。通過對企業(yè)現(xiàn)有財產(chǎn)權(quán)進(jìn)行甄別和確認(rèn)，界定出哪些是國有資產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)，哪些是企業(yè)在經(jīng)營過程中的積累。根據(jù)長沙一些企業(yè)改制的成功經(jīng)驗(yàn)，產(chǎn)權(quán)界定可以以多種方式進(jìn)行，其中有兩種較為可行。一是按時間為界，在某一時間以前企業(yè)取得的財產(chǎn)視為國家投資積累取得，界定為國有資產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)；在某一時間以后企業(yè)取得的財產(chǎn)則視為企業(yè)經(jīng)營積累取得，界定為企業(yè)自身的財產(chǎn)。二是政府以規(guī)范性文件的方式規(guī)定按照一定的比例或者按照一定

7、原則確定的比例來界定產(chǎn)權(quán)。三、資產(chǎn)評估根據(jù)國務(wù)院國有資產(chǎn)評估管理辦法及其配套法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定對應(yīng)當(dāng)進(jìn)行評估的國有資產(chǎn)進(jìn)行評估，從而確定改制方案。四、確定改制方案并形成相關(guān)文件事實(shí)上，這一項工作從改制工作一開始就隨之開始。至此應(yīng)當(dāng)完全形成一個確定的方案并且完善所有法律、財務(wù)及其他改制文件。其內(nèi)容應(yīng)當(dāng)包括：、企業(yè)基本情況；、資產(chǎn)清理、財務(wù)審計、產(chǎn)權(quán)界定、資產(chǎn)評估等情況；、改制成本的測算（包括員工身份置換的補(bǔ)償或者安置費(fèi)用以及中介服務(wù)費(fèi)等各種改制費(fèi)用）；、現(xiàn)有資產(chǎn)、債權(quán)債務(wù)的處置方案；、經(jīng)營者員工和其他股東認(rèn)繳股款或出資情況；、改制后企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)置；、其他需要報告或者申請的內(nèi)容。五、職工代表大會通

8、過企業(yè)改制無疑是企業(yè)的一項重大決策，顯然涉及到員工的切身利益。根據(jù)有關(guān)法規(guī)規(guī)章的規(guī)定和要求，改制方案必須經(jīng)過職工代表大會審議并通過。同時這也要求改制工作組在此前要進(jìn)行廣泛深入的宣傳教育，使廣大職工轉(zhuǎn)變思想觀念。實(shí)現(xiàn)這一目標(biāo)，請有關(guān)政策、法律專家進(jìn)行講授無疑是一種有效的方法。六、申請與辦理報批手續(xù)改制過程中涉及到對國有資產(chǎn)處置需要國有資產(chǎn)管理部門的認(rèn)可、對員工身份置換及社保部門對員工安置情況的認(rèn)可、非生產(chǎn)性設(shè)施或者實(shí)體如學(xué)校、醫(yī)院的剝離需要各有關(guān)部門的認(rèn)可等均需要辦理審批手續(xù)。這些手續(xù)有的需要政府部門來審批，有的則需要改制企業(yè)的上級企業(yè)認(rèn)可。七、改制方案的實(shí)施改制方案的實(shí)施是根據(jù)不同的改制方案來

9、進(jìn)行的。概括起來，可能會涉及到以下的幾種或全部情形。、員工身份置換根據(jù)并政發(fā) 2000 81 號太原市人民政府關(guān)于印發(fā)太原市推進(jìn)國有企業(yè)建立多元投資主體的指導(dǎo)意見（試行）的通知規(guī)定：與原企業(yè)變更了勞動關(guān)系、且身份發(fā)生變化的職工，其經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金按下列標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行：1986 年9 月 30 日前參加工作的在職職工，可由企業(yè)選擇下面補(bǔ)償方式中的一種：1 結(jié)合職工的工作年限，以人均補(bǔ)償1.5 萬元為限，在國有凈資產(chǎn)中提取補(bǔ)償金；2、按職工參加工作年限，每滿一年，補(bǔ)償給相當(dāng)于本人一個月的工資。1986年 9 月 30 日以后參加工作的在職職工，按其在本單位的工作時間，每滿一年，以給相當(dāng)于本人一個月的標(biāo)準(zhǔn)工資，

10、補(bǔ)償最多不超過 12 個月。依照這一規(guī)定對員工進(jìn)行相應(yīng)補(bǔ)償后，企業(yè)職工的國有企業(yè)員工的體制身份從此消失，企業(yè)就可以根據(jù)實(shí)際情況與員工重新簽訂勞動合同。與此同時，對需要安置的離退休、內(nèi)退、工作致殘人員、遺屬遺孀及其他需要安置的人員依法進(jìn)行安置。2 、股東認(rèn)繳股款或者出資根據(jù)改制方案設(shè)計的股權(quán)結(jié)構(gòu)，愿意投資改制后企業(yè)的員工按照股權(quán)結(jié)構(gòu)認(rèn)繳股款（股份有限公司）或出資（有限責(zé)任公司）。這其中又涉及到員工認(rèn)繳股份或者出資時可以以現(xiàn)金方式、可以以實(shí)物方式、可以知識產(chǎn)權(quán)、智力成果方式、也可以在給員工置換身份進(jìn)行經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償時不發(fā)放現(xiàn)金而是發(fā)放股權(quán)憑證等方式的問題。同時也涉及到經(jīng)營者持大股、期待股權(quán)等激勵經(jīng)營者的

11、措施和協(xié)議的問題。3、企業(yè)合并、分立時取得債權(quán)人的支持根據(jù)公司法的規(guī)定，企業(yè)進(jìn)行合并、分立時必須債權(quán)人的同意。這樣一來，選擇這一方案的企業(yè)應(yīng)付面臨更大的改制失敗的風(fēng)險。但這也并不是說企業(yè)不宜選擇此種方案，只是在權(quán)衡利弊時應(yīng)當(dāng)進(jìn)行更充分的考慮。4、債轉(zhuǎn)股時與債權(quán)人達(dá)成的協(xié)議企業(yè)債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)有金融機(jī)構(gòu)不良資產(chǎn)的債轉(zhuǎn)股、公司發(fā)行的可轉(zhuǎn)換債券的債轉(zhuǎn)股、協(xié)議性債轉(zhuǎn)股等幾種形式。對于第一種形式，需依據(jù)國家經(jīng)貿(mào)委、中國人民銀行關(guān)于實(shí)施債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)若干問題的意見及其配套規(guī)定進(jìn)行規(guī)范；對于第二種形式，需依據(jù)公司法的有關(guān)規(guī)定及發(fā)行債券時的有關(guān)操作規(guī)程來實(shí)施；對于第三種形式，則需要進(jìn)行充分協(xié)商以達(dá)成一致來具體運(yùn)作。5、

12、企業(yè)出售時應(yīng)當(dāng)依據(jù)的文件及協(xié)議國經(jīng)貿(mào)中小企 199989 號關(guān)于出售國有小型企業(yè)中若干問題意見的通知中對小型企業(yè)產(chǎn)權(quán)的出售進(jìn)行了進(jìn)一步規(guī)范，同時買賣雙方的協(xié)議也一樣不可忽視，在實(shí)施過程中均需要嚴(yán)格遵守。一方面使企業(yè)能夠切實(shí)改換經(jīng)營機(jī)制，產(chǎn)生預(yù)期的效益；另一方面也不能使國有資產(chǎn)大量流失。6、公司召開創(chuàng)立大會或首次股東會議設(shè)立有限責(zé)任公司或者股份有限公司的情況下，在股款認(rèn)繳或出資后 30 日內(nèi)，有限責(zé)任公司就應(yīng)當(dāng)召開首次股東會議，股份有限公司稱之為創(chuàng)立大會。然后，依據(jù)公司法的規(guī)定完成相應(yīng)的程序。八、變更公司登記與稅務(wù)登記不論哪一種改制方案，無一例外的需要實(shí)施這最后一步，也就是變更企業(yè)登記與稅務(wù)登記

13、。在依據(jù)法定程序?qū)嵤┝讼鄳?yīng)登記以后，企業(yè)改制的工作就基本完成了。九、進(jìn)行相關(guān)權(quán)屬登記企業(yè)改制后，必然引起資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)、工業(yè)產(chǎn)權(quán)等方面的權(quán)屬變化，因此在企業(yè)經(jīng)過變更公司登記確認(rèn)身份后，就應(yīng)當(dāng)將有關(guān)的的權(quán)屬登記在變更后的企業(yè)及改制后的所有者名下。具體包括占有登記、變更登記、注銷登記等登記手續(xù)。法律依據(jù)見于企業(yè)國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記管理辦法及有關(guān)規(guī)定。至此，一項企業(yè)改制的工作才算徹底完成，一個某種意義上的全新的企業(yè)又告誕生。但企業(yè)改制工作的完成，能否一定實(shí)現(xiàn)改制的目的，能否真正體現(xiàn)黨中央的決定精神和實(shí)現(xiàn)政府的施政要求，尚受到許多內(nèi)因外因的影響和制約。然而無論如何，黨的方針是正確的，是人民利益的體現(xiàn)

14、，貫徹執(zhí)行黨的政策方針是每個公民的應(yīng)有的覺悟。作為一個律師事務(wù)所，作為律師，無疑也應(yīng)當(dāng)有這樣的覺悟，無疑也應(yīng)當(dāng)積極響應(yīng)支持黨的政策方針并付諸于法律服務(wù)的實(shí)踐當(dāng)中。孫浩煜作二 OO 三年十一月九日人生就像一部書，每個人都在書寫著自己的故事，書寫著生命中曾承載的苦辣酸甜和正在經(jīng)歷的風(fēng)霜雪雨。不管這部書的情節(jié)精彩也好，簡約也罷，我們都必須字斟句酌，用心構(gòu)思。只有這樣，認(rèn)真寫好人生的每一個章節(jié)，才能把握生命的主旋律。人生也像一條河，有誰不是在風(fēng)里行舟，雨中穿梭。昨天還在逆浪而行，今朝依然奔奔波波。盡管如此，我們也不應(yīng)氣餒，更不敢稍有停歇。只有這樣，才能穿越人生的風(fēng)浪，踏平生命的坎坷，從而抵達(dá)理想的彼岸

15、，收獲人生累累碩果。人生還像一盤棋，我們每個人儼如上帝手中的一枚棋子，貧富貴賤難預(yù)料，生老病死不由己。楚河漢界今猶在，誰見君王卷土來？是啊！人生苦短，歲月蹉跎。在不老的時光里，我們每個人充其量不過是一個匆匆的過客。當(dāng)你走過半生，驀然首，你會發(fā)覺：轉(zhuǎn)眼間，我們便告別了蔥蘢的年華，跨過了中年的門檻，走進(jìn)了楓紅菊艷的時節(jié)。有道是，流光容易把人拋，紅了櫻桃，綠了芭蕉。歲月如梭，不經(jīng)意間便穿越半生滄桑?；厥淄?，多少情懷已經(jīng)更改，多少青春早已不再，多少夢想恍如云煙，多少足跡已湮入塵埃。實(shí)乃，人生得失如萍散，雪落花開辭紅顏。三毛說：“我來不及認(rèn)真地年輕，待明白過來時，只能選擇認(rèn)真地老去。”昨天已經(jīng)落幕，明

16、天無法彩排，唯有今天才是人生的最好舞臺。輕捻指尖流年，細(xì)數(shù)過往云煙。曾經(jīng)的莽撞少年，總以為伸手就能夠著天，凡理都要辯出個曲和直，凡事都要弄出個里和面。人過中年，我們才恍然頓悟：不和別人比，好好活自己，這才是后半場人生棋盤最好的布局。好好活自己，就要力求 “身心兩安逸 ”. 老了不可怕，就怕放不下。人過中年，身體機(jī)能不斷下降，就像一部半新不舊的機(jī)器，各個零部件都已瀕臨保養(yǎng)期，如果不及時加以檢修，等到停止工作那一天，悔之晚矣。凡事不攀比，保命是正理，浮云隨風(fēng)去，任爾東與西。身體健康是前提，心情快樂才安逸。服老不并非消及，而是保護(hù)自己。山有山的偉岸，水有水的柔情，每個人的生活模式千差萬別，就像世界上

17、沒有一模一樣的兩片葉子，你有你的脈絡(luò)，我有我的紋理。寸有所長，尺有所短，每個人都不是完美無缺的個體，你有你的色彩，我有我的艷麗；你羨慕別人的同時，別人也許正在羨慕你。就像卞之琳所說的那樣，你站在橋上看風(fēng)景，看風(fēng)景的人在樓上看你。明月裝飾了你的窗子，你裝飾了別人的夢。我們每個人何嘗不是一道獨(dú)一無二的風(fēng)景線，只是缺乏一雙欣賞的眼光而已。好好活自己，就要力求“退而求其次”. 后半生，我們沒有多余的精力去開拓一個未知的領(lǐng)域。所謂的“ 大不了從頭再來”, 那只不過是年輕人的豪言壯語。人生后半場，上帝給予我們的時間和精力是有限的，適時地放手才是最好的選擇。退而求其次，看似是一種“無奈”, 卻也是一種豁達(dá)的

18、智慧。它并非真正意義上的“ 退化”, 而是為生命“ 留白”, 為自己留下一點(diǎn)周旋的余地。老子曾言， “ 虛而不屈動而愈出，多言數(shù)窮不如守中。”事多必亂，言多必失，只有保留一定的重水“ 空”, 才能其用無窮。正所謂，月滿則虧，水滿則溢。有時退一步海闊天空，進(jìn)一步山復(fù)。留白，也是一種取舍，只有“ 丟卒保車 ”, 才能滿盤皆活。古人說：“路漫漫其修遠(yuǎn)兮，吾將上下而求索?！?可見，“ 求索”原本就分“ 上”“ 下”. 當(dāng)你的“ 上策” 無法策馬揚(yáng)鞭時，你必須要退避三舍“ 下策”, 謀定而后動，知止而有得。葉求公好龍，玩假把式；夜郎自大，唯我獨(dú)尊，只能是自討苦吃。好好活自己，就要力求營造一個“ 小天地”

19、. 人生需自渡，這個世界上從來就沒有救世主。自己的人生，黯淡與精彩完全由自己去書寫，去掌舵，去布局。紅塵如夢，亦真亦幻；人生如戲，亦悲亦喜。當(dāng)曲終人散時，不過是樂者自樂，歌者自歌；傷者自傷，痛者自痛。人生就像一部書，每個人都在書寫著自己的故事，書寫著生命中曾承載的苦辣酸甜和正在經(jīng)歷的風(fēng)霜雪雨。不管這部書的情節(jié)精彩也好，簡約也罷，我們都必須字斟句酌，用心構(gòu)思。只有這樣，認(rèn)真寫好人生的每一個章節(jié)，才能把握生命的主旋律。人生也像一條河，有誰不是在風(fēng)里行舟，雨中穿梭。昨天還在逆浪而行，今朝依然奔奔波波。盡管如此，我們也不應(yīng)氣餒，更不敢稍有停歇。只有這樣，才能穿越人生的風(fēng)浪，踏平生命的坎坷，從而抵達(dá)理想

20、的彼岸，收獲人生累累碩果。人生還像一盤棋，我們每個人儼如上帝手中的一枚棋子，貧富貴賤難預(yù)料，生老病死不由己。楚河漢界今猶在，誰見君王卷土來？是?。∪松喽?，歲月蹉跎。在不老的時光里，我們每個人充其量不過是一個匆匆的過客。當(dāng)你走過半生，驀然首，你會發(fā)覺：轉(zhuǎn)眼間，我們便告別了蔥蘢的年華，跨過了中年的門檻，走進(jìn)了楓紅菊艷的時節(jié)。有道是，流光容易把人拋，紅了櫻桃，綠了芭蕉。歲月如梭，不經(jīng)意間便穿越半生滄桑。回首往事，多少情懷已經(jīng)更改，多少青春早已不再，多少夢想恍如云煙，多少足跡已湮入塵埃。實(shí)乃，人生得失如萍散，雪落花開辭紅顏。三毛說：“我來不及認(rèn)真地年輕，待明白過來時，只能選擇認(rèn)真地老去?！弊蛱煲呀?jīng)落

21、幕，明天無法彩排，唯有今天才是人生的最好舞臺。輕捻指尖流年，細(xì)數(shù)過往云煙。曾經(jīng)的莽撞少年，總以為伸手就能夠著天，凡理都要辯出個曲和直，凡事都要弄出個里和面。人過中年，我們才恍然頓悟：不和別人比，好好活自己，這才是后半場人生棋盤最好的布局。好好活自己，就要力求 “身心兩安逸 ”. 老了不可怕，就怕放不下。人過中年，身體機(jī)能不斷下降，就像一部半新不舊的機(jī)器，各個零部件都已瀕臨保養(yǎng)期，如果不及時加以檢修，等到停止工作那一天，悔之晚矣。凡事不攀比，保命是正理，浮云隨風(fēng)去，任爾東與西。身體健康是前提，心情快樂才安逸。服老不并非消及，而是保護(hù)自己。山有山的偉岸，水有水的柔情，每個人的生活模式千差萬別，就像世界上沒有一模一樣