第十四章(二)刑罰裁量制度

1、 第一節(jié) 累犯 一、累犯的概念及其與再犯的區(qū)別 （一）概念 是指被判處一定刑罰的犯罪人，在刑罰 執(zhí)行完畢或者赦免以后，在法定期限內(nèi) 又犯一定之罪的情況。 二、累犯的分類及構(gòu)成條件 （一）普通累犯的構(gòu)成條件 1、前罪后罪都必須是故意犯罪 2、前罪被判處有期徒刑以上刑罰，后罪 應(yīng)判處有期徒刑以上刑罰 3、后罪發(fā)生在前罪刑罰執(zhí)行完畢或赦免 后5年內(nèi)（假釋考驗(yàn)期滿5年內(nèi)） 4、幾個(gè)特別性問題： A緩刑考驗(yàn)期滿5年又犯罪，不是累犯 B緩刑考驗(yàn)期內(nèi)又犯新罪，也不是累犯 C在外國受過刑罰處罰的，如果按我國 刑法也應(yīng)受有期徒刑處罰，可構(gòu)成累 犯。 （二）特別累犯的構(gòu)成條件 1、前罪與后罪都必須是危害國家安全罪

2、 這是構(gòu)成特殊累犯的實(shí)質(zhì)條件。 2、前罪被判處的刑罰和后罪應(yīng)當(dāng)判處 的刑罰的種類及其輕重不受限制。 3、不受前后兩罪相距時(shí)間長(zhǎng)短的限制 三、累犯的刑事責(zé)任 應(yīng)當(dāng)從重處罰 1、命令型情節(jié) 2、相對(duì)于非累犯而言從重 3、并不是一律判處最高刑 第二節(jié) 自首與立功 一、自首 （一）自首的概念 是指犯罪分子在犯罪以后自動(dòng)投案，如 實(shí)供述自己的罪行的行為，或者被采取 強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在 服刑的罪犯，如實(shí)供述司法機(jī)關(guān)尚未掌 握的本人其他罪行的行為。 前者是一般自首 后者是特別自首，又稱準(zhǔn)自首、 余罪自首或余首 二、自首的成立條件 （一）一般自首的成立條件 1自動(dòng)投案 一般是指犯罪未被發(fā)覺，或

3、者雖被發(fā)覺 但尚未被司法機(jī)關(guān)查獲或被群眾扭送， 犯罪人主動(dòng)將自己置于司法機(jī)關(guān)的合法 控制下，接受司法機(jī)關(guān)的審查與裁判的 行為。 其一，投案時(shí)間 歸案前即訊問或強(qiáng)制前 A犯罪事實(shí)被發(fā)覺以前 B犯罪事實(shí)被發(fā)覺，犯罪人尚未歸 案之前 C罪行未發(fā)覺，因形跡可疑，被盤問、 教育后，主動(dòng)交代自己的罪行的 D犯罪事實(shí)和犯罪嫌疑人均被發(fā)覺 犯罪人逃跑，被通緝、追捕，主動(dòng)投案， 經(jīng)查實(shí)已準(zhǔn)備去投案的，在投案途中，被 公安機(jī)關(guān)捕獲的。 其二，投案意志 “自動(dòng)性”是基于其自由意志選擇的結(jié)果。 動(dòng)機(jī)不影響自動(dòng)投案的成立。 其三，投案對(duì)象 投案對(duì)象：公安機(jī)關(guān)、檢察院 法院、街道、犯罪嫌疑人所在單 位、城鄉(xiāng)基層組織。 其

4、四，投案內(nèi)容 投案必須自愿置于有關(guān)機(jī)關(guān)控制之下， 接受國家的審查和裁判。 投案后隱匿、逃跑、推翻供述，意圖逃 避制裁的，委托他人代首而本人拒 不到案的，不能構(gòu)成自首。 對(duì)行為性質(zhì)的辯解，不影響自首 2如實(shí)供述自己的罪行 首先，供述的必須是犯罪事實(shí)。 供述主要犯罪事實(shí)即可。 只供述次要犯罪事實(shí)而回避主要犯罪事 實(shí)，則不能視為自首。 其次，投案人所供述的必須是自己的犯 罪事實(shí)。 可以是個(gè)人單獨(dú)犯罪，也可以是與他人 共同犯罪； 可以是一罪，也可以是數(shù)罪。 再次，投案人所供述的犯罪必須如實(shí)。 最后，供述犯罪事實(shí)必須主動(dòng)。 所謂主動(dòng)，是指犯罪人出于自愿，積極 供述自己的犯罪事實(shí)。 （二）特別自首構(gòu)成條件

5、 1、被采取強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人、 被告人和正在服刑的罪犯。 2、如實(shí)供述自己被采取強(qiáng)制措施或者服 刑所依據(jù)的犯罪事實(shí)以外的其他罪行。 3、所供述的必須是司法機(jī)關(guān)尚未掌 握的罪行。 （三）自首與坦白的關(guān)系 坦白，是被動(dòng)歸案后，自己如實(shí)供述被 指控的犯罪事實(shí)。 1、自首與坦白的相同點(diǎn) （1）以構(gòu)成犯罪為前提； （2）都是如實(shí)供述自己的犯罪事實(shí) （3）都是在歸案后供述行為 （4）都是從寬情節(jié) 2、自首與坦白的區(qū)別 （1）歸案方式不同 （2）供述的內(nèi)容不同：已經(jīng)發(fā)現(xiàn)或未 被發(fā)現(xiàn)的事實(shí)只能是已發(fā)現(xiàn)事實(shí) （3）供述的自動(dòng)性不同。 （4）表明行為人的人身危險(xiǎn)性不同 （5）法定情節(jié)與酌定情節(jié)的不同 四、自首

6、的刑事責(zé)任 （一）對(duì)于自首的犯罪分子，可以從輕 或減輕處罰 （二）犯罪較輕的，可以免除處罰 （三）犯罪后自首又有重大立功表現(xiàn)的 應(yīng)當(dāng)減輕或免除處罰 五、立功 （一）概念 是指犯罪分子檢舉、揭發(fā) 提供重要線索， 阻止他人犯罪活動(dòng)， 協(xié)助司法機(jī)關(guān)抓捕 其他有利于國家和社會(huì)的突出 表現(xiàn)或重大貢獻(xiàn)的行為。 （二）種類 1、從內(nèi)容上劃分 （1）檢舉、揭發(fā)型立功 （2）提供重要線索型立功 （3）協(xié)助抓捕型立功 （4）阻止他人犯罪型立功 （5）其他有利于社會(huì)突出表現(xiàn)型立功 2、從程度上劃分 （1）一般立功 （2）重大立功 重大犯罪、重大案件、重大嫌疑人，指 可能判處無期徒刑以上刑罰 或在省或全國有重大影響。

7、 3、從制度屬性上劃分 （1）屬于量刑制度的立功 （2）屬于行刑制度的立功 刑法第78條規(guī)定的立功 屬于減刑制度的組成部分，是減刑的條 件之一。 （三）立功的刑事責(zé)任 一般立功的，可以從輕或減輕處罰； 重大立功的，可以減輕或免除處罰； 自首又重大立功的，應(yīng)當(dāng)減輕或免除 處罰(修八取消)。 揭發(fā)同案犯共同犯罪事實(shí)的，可酌情 從輕處罰。 第三節(jié) 數(shù)罪并罰 一、數(shù)罪并罰概述 （一）數(shù)罪并罰的概念 人民法院對(duì)一行為人在法定期限內(nèi)所 犯數(shù)罪分別定罪量刑后，按照法定的并 罰原則及刑期計(jì)算方法，決定其應(yīng)執(zhí)行 的刑罰的制度。 （二）數(shù)罪并罰適用的條件 1、必須犯有數(shù)罪 2、數(shù)罪必須發(fā)生在法定的期間內(nèi) 發(fā)生于判

8、決宣告前、或發(fā)生于判決宣告 后刑罰執(zhí)行完畢前 3、先分別定罪量刑，再按法定并罰原則 和方法決定應(yīng)當(dāng)執(zhí)行的刑期 二、數(shù)罪并罰原則 指對(duì)一人所犯數(shù)罪分別定罪量刑以后， 合并處罰，決定執(zhí)行刑期的原則。 （一）并科原則 優(yōu)點(diǎn)：符合報(bào)應(yīng)的觀念。 缺點(diǎn)：自由刑可能超過生命極限；不同 刑種不能絕對(duì)相加。 （二）吸收原則 優(yōu)點(diǎn)：對(duì)死刑、無期適宜 缺點(diǎn)：重罪輕罰，破壞預(yù)防犯罪目的 （三）限制加重原則（限制并科原則） 以最重的刑罰為基礎(chǔ)，再有限度地加重 執(zhí)行刑。 1、以最重的刑罰為基礎(chǔ)，按比例加重， 再規(guī)定不能超過的最高限制。 2、以最重的刑罰為基礎(chǔ)，在總和刑期以 下，再規(guī)定不超過的最高限度 優(yōu)點(diǎn)：對(duì)于數(shù)個(gè)有期自

9、由刑、數(shù)個(gè)財(cái)產(chǎn) 刑非常適宜； 缺點(diǎn)：對(duì)于死刑和無期則不能適用。 （四）折衷原則，亦稱混合原則 是指對(duì)一人所犯數(shù)罪的合并處罰不單純 采用一種原則，而是根據(jù)法定的刑罰性 質(zhì)及特點(diǎn)兼采并科原則、吸收原則或限 制加重原則。 三、我國刑法規(guī)定的數(shù)罪并罰原則 69條規(guī)定采折衷原則 （一）判決宣告的數(shù)個(gè)主刑中有數(shù)個(gè)死 刑或最重刑為死刑的，采用吸收原則。 。 （二）數(shù)個(gè)主刑中無期徒刑或有期徒 刑，采用吸收原則。 （三）宣告的數(shù)個(gè)主刑為有期自由刑 采取限制加重原則。 1、判決宣告的數(shù)個(gè)主刑均為有期徒 刑的，應(yīng)當(dāng)在總和刑期以下，數(shù)刑中最 高刑期以上，酌情決定執(zhí)行的刑期；但 是最高不能超過20年。如果總刑達(dá)35年

10、以上,最高不超過25年。 2、判決宣告的數(shù)個(gè)主刑均為拘役的 應(yīng)當(dāng)在總和刑期以下，數(shù)刑中最高刑期 以上，酌情決定執(zhí)行的刑期；但是最高 不能超過1年。 3、判決宣告的數(shù)個(gè)主刑均為管制的，應(yīng) 當(dāng)在總和刑期以下，數(shù)刑中最高刑期以 上，酌情決定執(zhí)行的刑期；但是最高不 能超過3年。 4數(shù)罪中有判處附加刑的，采用并科 原則。 （二）判決宣告后，刑罰執(zhí)行完畢前， 發(fā)現(xiàn)漏罪的并罰 先并后減先并后減 （三）判決宣告后，刑罰執(zhí)行完畢前， 又犯新罪的并罰 先減后并先減后并 丁某在判決宣告以前犯ABCD四罪，但法院 只判決A罪8年、B罪12年有期徒刑，決定 合并執(zhí)行18年有期徒刑。執(zhí)行5年后發(fā)現(xiàn)C 罪D罪，法院判處C罪

11、5年有期徒刑、D罪7 年有期徒刑。此次并罰的“數(shù)刑中最高刑 期”應(yīng)是18年，而不是12年。 丙犯A、B罪，分別被法院判處14年和11年， 法院決定合并執(zhí)行20年。在執(zhí)行2年后，丙 又犯C罪，法院就C罪判處有期徒刑5年。 乙犯A、B罪，分別被判處有期徒刑14年和 11年，法院決定合并執(zhí)行20年。在執(zhí)行2年 后，法院發(fā)現(xiàn)乙在判決宣告以前還有沒有 判決的C罪，并就C罪判處有期徒刑5年。 甲犯A、B罪，分別被判處有期徒刑14年和 7年，法院決定合并執(zhí)行18年。甲執(zhí)行8年 后，又犯C罪，被判處有期徒刑5年。 第四節(jié) 緩刑 一、緩刑的概念和意義 （一）概念 是對(duì)所判刑罰附條件不執(zhí)行的一種刑罰 制度。 （二

12、）意義 1、避免短期自由刑弊端 2、有利于預(yù)防犯罪目的實(shí)現(xiàn) 3、有利于刑罰社會(huì)化 （二）種類 1、一般緩刑 被判處拘役、3年以 下有期徒刑，根據(jù)其犯罪情 節(jié)和悔罪表現(xiàn)，暫緩執(zhí)行原判刑罰 確實(shí)不致再危害社會(huì)的，規(guī)定一定的考 驗(yàn)期，暫緩其刑罰的執(zhí)行，若犯罪分子 在考驗(yàn)期內(nèi)沒有發(fā)生法定撤銷緩刑的情 形，原判刑罰就不再執(zhí)行的制度。 2、戰(zhàn)時(shí)緩刑 是指在戰(zhàn)時(shí)對(duì)于被判處3年以下有期徒 刑沒有現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)的犯罪軍人，暫緩其刑 罰執(zhí)行，允許其戴罪立功，確有立功表 現(xiàn)時(shí)，可以撤銷原判刑罰，不以犯罪論 處的制度。 三、一般緩刑 （一）適用條件 1、犯罪分子被判處拘役或3年以下有期 徒刑 2、不是累犯 3、認(rèn)為適用緩刑

13、不致再危害社會(huì) （二）緩刑考驗(yàn)期 1、拘役為原判刑期以上一年以下，但不 能少于二個(gè)月。 2、有期徒刑為原判刑期以上五年以下， 但不能少于一年。 3、考驗(yàn)期從判決確定之日起計(jì)算； 4、審前羈押不折抵考驗(yàn)期； 5、執(zhí)行期間有突出表現(xiàn)或立功的，可對(duì) 原判刑減刑，相應(yīng)縮短考驗(yàn)期。 （三）考驗(yàn)期內(nèi)的考查 1被宣告緩刑者應(yīng)當(dāng)遵守的行為規(guī)范 75條的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)遵守下列規(guī)定： (1)遵守法律、行政法規(guī)，服從監(jiān)督； (2)按照考察機(jī)關(guān)的規(guī)定報(bào)告自己的活動(dòng)情況； (3)遵守考察機(jī)關(guān)關(guān)于會(huì)客的規(guī)定； (4)離開所居住的市、縣或者遷居，應(yīng)當(dāng) 報(bào)經(jīng)考察機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。 2緩刑的考察機(jī)關(guān) 公安機(jī)關(guān)考察，所在單位或基層組織 予以

14、配合 3緩刑考察的內(nèi)容 77條規(guī)定的內(nèi)容： 是否再犯新罪或者發(fā)現(xiàn)漏罪， 以及是否有違反法律、行政法規(guī) 或者國務(wù)院公安部門有關(guān)緩刑的 監(jiān)督管理規(guī)定，且情節(jié)嚴(yán)重的行為。 若沒有發(fā)生刑法典第77條規(guī)定的情形， 緩刑考驗(yàn)期滿，原判的刑罰就不再執(zhí)行， 并公開予以宣告。 （四）緩刑的法律后果 1、被宣告緩刑的犯罪分子，在緩刑考驗(yàn) 期限內(nèi)，沒有刑法典第77條規(guī)定的情形 緩刑考驗(yàn)期滿，原判的刑罰就不再執(zhí)行， 并公開予以宣告。 2、在緩刑考驗(yàn)期限內(nèi)犯新罪或者發(fā)現(xiàn) 判決宣告以前還有漏罪，應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑， 對(duì)新犯罪或者漏罪作出判決，把前罪和 后罪的刑罰，依照刑法典第69條的 規(guī)定，決定執(zhí)行的刑罰。 3、在緩刑考驗(yàn)期限內(nèi)，違反法律、行政 法規(guī)或者國務(wù)院公安部門有關(guān)緩刑的監(jiān) 督管理規(guī)定，情節(jié)嚴(yán)重的，應(yīng)當(dāng)撤銷緩 刑，執(zhí)行原判刑罰。 72條2款規(guī)定： 如果被判處附加刑，附加刑仍須執(zhí)行。 四、戰(zhàn)時(shí)緩刑 （一）適用條件 1、必須是戰(zhàn)時(shí) 2、被判處3年以下有期徒刑的軍人 3、在戰(zhàn)爭(zhēng)條件下宣告緩刑沒有危險(xiǎn) （二）考驗(yàn)事項(xiàng) 如果能立功，原判刑罰不再執(zhí)行，不 以犯罪論。 （三）戰(zhàn)時(shí)緩刑與一般緩刑的區(qū)別 1、對(duì)象不同 2、適用時(shí)間不同 3、適用的本質(zhì)條件不同 4、