0000(上)合同法講義提綱()

1、第一講 合同原理一、合同概念合同又名協(xié)議，但從調(diào)整的法律關(guān)系看，我國合同法第2條采用了相對狹義的合同概念，僅僅是指平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系的協(xié)議，所以如身份協(xié)議（如扶養(yǎng)協(xié)議、離婚協(xié)議、訂婚協(xié)議、結(jié)婚協(xié)議）、身份財(cái)產(chǎn)協(xié)議（如約定夫妻財(cái)產(chǎn)制）都不在此列。二、合同的幾個(gè)重要學(xué)理分類（一）有名合同與無名合同（二）有償合同與無償合同（三）雙務(wù)合同與單務(wù)合同（四）諾成合同與實(shí)踐合同 （五） 束己合同與涉他合同（六）本約與預(yù)約（七）確定合同與射幸合同（八）一時(shí)的合同與繼續(xù)性合同 （九）要式合同與不要式合同（十）其他分類三、合同法的基本原則（一）概說合同法的基本原則，是適用于全部合同法領(lǐng)域的基本準(zhǔn)則，體現(xiàn)了合同

2、法的基本理念和價(jià)值，是進(jìn)行合同立法、司法和守法的總方針，不同于合同法的具體原則和規(guī)則。1、合同法基本原則的主要功能（1）是解釋合同法和補(bǔ)充合同法律漏洞的準(zhǔn)則；（2）是解釋合同條款、評價(jià)合同效力和補(bǔ)充合同漏洞的依據(jù)；（3）確定了抽象的行為準(zhǔn)則，具有規(guī)范作用；（4）提供司法審判的準(zhǔn)則，性質(zhì)上屬于強(qiáng)行性規(guī)范。2、合同法的基本原則根據(jù)合同法第一章的規(guī)定，其基本原則有：（1）平等原則（合同法第3條）：（2）自愿原則（合同法第4條）：（3）公平原則（合同法第5條）：（4）誠實(shí)信用原則（合同法第6條）：（5）公序良俗原則（合同法第7條）：這些原則實(shí)際上是民法的基本原則。合同法中還有三大原則需要關(guān)注：合同自由

3、原則、合同正義原則。（二）合同自由原則合同自由原則，是指只要不違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定和公序良俗，當(dāng)事人對與合同有關(guān)的一切事項(xiàng)都有選擇和決定的自由。1 合同自由原則的表現(xiàn)（1）締約自由 （2）選擇相對人自由 （3）決定合同內(nèi)容的自由（內(nèi)容自由） （4）變更或解除合同的自由 （5）選擇合同形式的自由（方式自由） 2 合同自由的法律限制 合同自由不是絕對的，現(xiàn)代民法在合同法的框架之外，發(fā)展出一些限制合同自由的干預(yù)措施，包括： （1）公法對合同自由的限制 （2）私法對合同自由的限制 （三）合同正義原則 合同公正或合同正義屬于平均正義，以雙務(wù)合同為主要適用對象，強(qiáng)調(diào)一方的給付與他方的對待給付之問的等值性以

4、及合同中的風(fēng)險(xiǎn)與負(fù)擔(dān)的合理分配。合同正義主要包括以下內(nèi)容： 1、給付與對待給付之間的等值性。 2、合同風(fēng)險(xiǎn)的合理分配。 3、其他類型的合同負(fù)擔(dān)的合理分配，如附隨義務(wù)的合理配置、損害賠償?shù)暮侠須w責(zé)（過錯(cuò)原則還是無過錯(cuò)原則）、免責(zé)條款的法律規(guī)制等。合同自由與合同正義作為合同法的兩個(gè)原則，必須相互補(bǔ)充，彼此協(xié)力，才能夠充分實(shí)現(xiàn)合同法的機(jī)能。 （四）鼓勵(lì)交易原則 1、嚴(yán)格限制無效合同的范圍2、通過規(guī)定合同訂立、解除等制度，體現(xiàn)鼓勵(lì)文易的精神 第二講 合同形式、條款及其解釋 合同的形式，是當(dāng)事人合意的表現(xiàn)形式，也是合同內(nèi)容的外部載體。從各國的合同法發(fā)展歷史看，普遍經(jīng)歷了一個(gè)從重形式到重內(nèi)容的變化歷程。我

5、國現(xiàn)行法對合同形式的態(tài)度，主要體現(xiàn)在民法通則第56條、合同法第1011條上。 從上述三條規(guī)定可知，我國合同形式分為約定形式與法定形式，即對合同形式兼采要式與不要式的原則。 一、合同形式的基本分類合同書口頭形式信件數(shù)據(jù)電文電報(bào)電傳傳真電子數(shù)據(jù)交換電郵一般書面形式書面形式合同形式核準(zhǔn)登記作為的默示（推定形式）默示形式不作為的默示（沉默形式）其他形式：如視聽資料形式（民法通則意見第65條）特殊書面形式批準(zhǔn) （一）明示形式 明示的意思表示是指行為人以語言、文字或其他直接表意方法（如形體語言）表示內(nèi)在意思的表意形式，可以分為書面形式、口頭形式與其他明示形式如形體（肢體）語言。1、法律明文規(guī)定“棱準(zhǔn)登記形

6、式”為合同生效要件的合同類型（1）中外合資經(jīng)營企業(yè)法第3條：合營合同經(jīng)有關(guān)部門審批后生效。 （2）中外合作經(jīng)營企業(yè)法第5條：合作合同經(jīng)有關(guān)部門審批后生效。 （3）商標(biāo)法第39條：轉(zhuǎn)讓注冊商標(biāo)合同，經(jīng)商標(biāo)局核準(zhǔn)登記且公告后生效。 2、立法有規(guī)定但都并未強(qiáng)行要求必須公證的合同類型 （1）作為法院執(zhí)行證據(jù)的債權(quán)文書，即公證債權(quán)文書； （2）外國人在中國收養(yǎng)子女（收養(yǎng)法第21條）。 3、一般要式合同（即法律要求采用書面形式）的主要類型（1）擔(dān)保合同：保證、抵押、質(zhì)押、定金合同（擔(dān)保法第13條、第90條，物權(quán)法第185條、第210條、第224條、第226228條）。 （2）合同法：商業(yè)借款合同（第197

7、條）；長期租賃合同（第215條）；融資租賃合同（第238條）；建設(shè)工程合同（第270條）；技術(shù)開發(fā)合同（第330條）；技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同（第342條）等。 （3）知識產(chǎn)權(quán)法：著作權(quán)轉(zhuǎn)讓合同（著作權(quán)法第25條）。 （4）合伙企業(yè)法：合伙協(xié)議（合伙企業(yè)法第4條）。 （5）保險(xiǎn)法：保險(xiǎn)合同（保險(xiǎn)法第13條）。（6）勞動(dòng)法：勞動(dòng)合同（勞動(dòng)法第19條）。（二）推定形式依民法通則意見第66條的規(guī)定，推定指行為人不直接用口頭或書面語言形式進(jìn)行意思表示，而是通過實(shí)施某種行為來進(jìn)行意思表示，又稱“作為的默示”。合同法解釋（二）第2條也規(guī)定，從雙方從事的民事行為能夠推定雙方有訂立合同意愿的，人民法院可以認(rèn)定是以合同法第

8、10條第1款中的“其他形式”訂立的合同。（三）沉默形式 1、何為沉默 指行為人既不用語言（包括口頭、書面語言）表示，也不用行為表示，而是以消極的不作為方式進(jìn)行意思表示。形象地說，沉默就是無聲、無言、無動(dòng)作。 2、沉默的法律意義 沉默的法律意義受到法律嚴(yán)格控制，僅在兩種情形下才具有意思表示的效力。 （1）法律有明文規(guī)定的 法律明文規(guī)定的沉默的效力，有積極的（表示肯定），也有消極的（表示否定）。 積極的效力：a、合同法第17l條規(guī)定：試用買賣中試用期屆滿，買受人的沉默，視為購買；b、民法通則第66條第l款規(guī)定：本人知道他人以本人名義代理而不作否認(rèn)的，視為同意；c、擔(dān)保法解釋第54條第2款規(guī)定：共同

9、共有人明知個(gè)別共有人擅自將共有財(cái)產(chǎn)抵押而未表示異議的，視為同意。消極的效力：a、合同法第47條第2款規(guī)定：第三人催告后，限制行為能力人的法定代理人沉默的，視為拒絕；b、合同法第48條第2款規(guī)定：第三人催告后，無權(quán)代理的被代理人沉默的，視為拒絕。既是積極的又是消極的效力：見繼承法第25條。（2）當(dāng)事人事先有約定的注意：除法律有明文規(guī)定或當(dāng)事人雙方事先約定外，任何一方不得單方規(guī)定對方沉默行為的法律效力。（四）違反約定形式、法定形式的法律后果 1、概述 所謂違反約定形式、法定形式，是指法律、行政法規(guī)（不包括其他立法文件）規(guī)定或者當(dāng)事人約定某一合同要采用一般書面形式訂立，但事后雙方未按規(guī)定、約定去訂立

10、合同，而用口頭形式訂立了合同的情形。 2、法律后果 違反法定、約定形式，產(chǎn)生什么法律后果呢？依合同法第3637條的規(guī)定： （1）原則上，合同不成立； （2）例外情形下合同成立。該例外情形是指同時(shí)符合下列兩個(gè)條件： 一方已經(jīng)履行主要義務(wù)；對方接受的。 注意：此處的違反法定形式、約定形式的法律后果中的形式是指一般書面形式而言，不指特殊書面形式。若當(dāng)事人未依合同法第44條第2款的規(guī)定辦理登記、批準(zhǔn)手續(xù)的，法律后果應(yīng)是合同不生效，而非不成立。 二、關(guān)于合同條款的基本知識（一）對合同法第12條、第61條的理解（二）合同條款的補(bǔ)充與補(bǔ)正（三）任意性規(guī)范的補(bǔ)充作用 三、兩類特殊條款（一）格式條款的訂立、生效

11、規(guī)則 1、兩個(gè)特殊義務(wù) （1）提示義務(wù) （2）說明義務(wù) 2、保險(xiǎn)法的規(guī)定 保險(xiǎn)法第17條也規(guī)定，保險(xiǎn)合同中若有免責(zé)條款，保險(xiǎn)公司及其代理人應(yīng)對投保人盡說明義務(wù)。對此，合同法解釋（二）第9條做出明確規(guī)定：提供方違反該義務(wù)導(dǎo)致對方?jīng)]有注意免除或者限制其責(zé)任的條款，對方可以申請法院撤銷該格式條款。（二）無效的格式條款 1、一般規(guī)定（合同法第40條） 合同法解釋（二）第10條規(guī)定：違反合同法第39條規(guī)定的提示、說明義務(wù)且符合第40條規(guī)定情形的，該格式條款屬于無效條款。 （1）符合合同法第52條所列5項(xiàng)情形之一的。 （2）符合合同法第53條所列2項(xiàng)情形之一的，即： 免除造成對方人身傷害責(zé)任的； 免除因故

12、意、重大過失致對方財(cái)產(chǎn)損害責(zé)任的。 （3）格式條款提供方免除其責(zé)任的。 （4）格式條款提供方加重對方責(zé)任的。 （5）格式條款提供方排除對方主要權(quán)利的。 2、消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法的規(guī)定 消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法以特別法的地位，對涉及消費(fèi)者權(quán)益的格式合同中的免責(zé)、限制責(zé)任條款的效力也作了規(guī)定。依該法第24條，經(jīng)營者不得以格式合同、店堂告示等方式減輕、免除其責(zé)任，否則無效。 （三）解決爭議條款 1、協(xié)商（和解）條款 2、調(diào)解條款 3、仲裁條款（協(xié)議） 4、選擇受訴法院條款（民事訴訟法第25條） 5、選擇法律適用條款（合同法第126條） （四）解決爭議條款獨(dú)立性的含義 1、一般規(guī)定合同法第57條 2、仲裁法第19

13、條 3、對合同法第98條的理解 其獨(dú)立性僅限于一種情形，即合同終止。四、合同條款的解釋（一）（合同法第125條）的規(guī)定 1、文義解釋：依合同所使用的詞句進(jìn)行解釋； 2、整體解釋：不拘泥于個(gè)別文字而立足于合同訂立全過程及合同全部條款進(jìn)行解釋； 3、目的解釋：按最符合合同目的的方法進(jìn)行解釋； 4、交易習(xí)慣解釋：依相應(yīng)的交易習(xí)慣進(jìn)行解釋； 5、誠信解釋：依誠實(shí)信用原則進(jìn)行解釋。（二）不同合同文本的特殊解釋規(guī)則（三）格式及免責(zé)條款的解釋1、一般規(guī)定（合同法第41條） 格式條款之解釋，除遵守合同法第125條合同條款的一般解釋規(guī)則外，依合同法第4l條，還有其他特別規(guī)則： （1）依通常理解的解釋； （2）不

14、利于提供方的解釋； （3）非格式條款優(yōu)先的解釋。 2、保險(xiǎn)法的規(guī)定（保險(xiǎn)法第30條） 依保險(xiǎn)法第30條的規(guī)定，保險(xiǎn)合同當(dāng)事人對保險(xiǎn)合同發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)作出有利于被保險(xiǎn)人和受益人的解釋。 第三講 要約與承諾 合同訂立的過程，就是反復(fù)的要約邀請、要約與承諾的過程。 一、要約的構(gòu)成要件 1、主體上，要約必須是特定人的意思表示。 2、主體上，要約必須是向要約人希望與之締結(jié)合同的受要約人發(fā)出。 3、要約必須有訂立合同的意圖。 4、要約的內(nèi)容須具體和確定。 5、須有受拘束的意思表示。二、要約與要約邀請的區(qū)別（一）要約邀請（合同法第15條） （二）四種常見的要約邀請1、寄送的價(jià)目表；2、拍賣公告；3、招標(biāo)公

15、告；4、招股說明書。（三）關(guān)于商業(yè)廣告1、原則上為要約邀請；2、其內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。 （四）關(guān)于懸賞廣告合同法解釋（二）第3條：要約。 （五）關(guān)于招標(biāo)、投標(biāo)程序中各行為的定性1、招標(biāo)公告或招標(biāo)邀請書要約邀請（招標(biāo)投標(biāo)法第1617條）；2、投標(biāo)要約（招標(biāo)投標(biāo)法第27條第1款）； 3、決標(biāo)（定標(biāo)）承諾（招標(biāo)投標(biāo)法第45條）；4、訂立書面合同合同成立（招標(biāo)投標(biāo)法第46條）。（六）關(guān)于拍賣程序中各行為的定性1、拍賣公告要約邀請（拍賣法第45條）；2、拍賣（競買）要約（拍賣法第36條）；3、拍定（賣定）合同成立（拍賣法第51條）；4、簽訂成交確認(rèn)書對合同的確認(rèn)（拍賣法第52條）。三、要約的生

16、效依據(jù)合同法第16條的規(guī)定：（一）生效時(shí)間 1、要約生效時(shí)間采到達(dá)主義。 2、“到達(dá)”的含義 3、電子要約的到達(dá)以電文進(jìn)入特定系統(tǒng)或收件人的任何系統(tǒng)為準(zhǔn)。（二）效力 1、對要約人的效力：要約人自此有接受承諾的義務(wù)，不得隨意撤回、撤銷、變更要約。 2、對受要約人的效力：受要約人取得了作出承諾的權(quán)利而非義務(wù)。（三）要約期限 1、要約期限，即要約有效期限，也即受要約人的承諾期限，可由要約人自由規(guī)定。 2、法律也有直接規(guī)定要約期限限制的 四、要約的撤回、撤銷與失效（一）撤回1、對尚未生效的要約阻止其生效的意思表示。 2、撤回須在要約到達(dá)受要約人之前或與要約同時(shí)到達(dá)受要約人。 3、拍賣中競買人一經(jīng)發(fā)出應(yīng)

17、價(jià)要約，即不得撤回。（二）撤銷 1、對已生效但未獲承諾的要約消滅其拘束力的意思表示。 2、撤銷的意思表示須在要約到達(dá)受要約人后，受要約人作出承諾之前到達(dá)受要約人。3、證券法第91條規(guī)定：在收購要約的有效期限內(nèi)，收購人不得撤回其收購要約；變更要約的須報(bào)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)及證券交易所批準(zhǔn)并予以公告。（？）（三）不可撤銷的三種情形（合同法第19條，重點(diǎn)） 1、要約人確定了承諾期限的。 2、要約人以其他形式明示要約不可撤銷的。 3、受要約人有理由認(rèn)為要約不可撤銷，并作了履行合同準(zhǔn)備工作的。（四）要約失效的原因（合同法第20條）1、被通知拒絕的。2、被依法撤銷的。3、承諾期滿，受要約人未承諾的。4、

18、受要約人對要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的。 5、拍賣中競買人的應(yīng)價(jià)要約，有更高應(yīng)價(jià)出現(xiàn)的（拍賣法第36條）。五、承諾的構(gòu)成要件（一）主體 承諾人須為受要約人（合同法第2l條）。（二）方式 1、原則上以通知的方式作出。 2、依交易習(xí)慣或要約表明者，也可以以行為作出。 （三）承諾期間1、在要約確定的期間到達(dá)要約人。2、未確定期間的，對話方式下應(yīng)即時(shí)作出。3、未確定期間的，非對話方式下，合理期間內(nèi)到達(dá)。違反以上規(guī)定的，視為承諾遲到或遲延。（四）內(nèi)容：應(yīng)與要約一致 1、對要約內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，為新要約。 2、所謂實(shí)質(zhì)性變更，一般是指對合同法第12條所列的八大條款之變更。 3、當(dāng)然，對實(shí)質(zhì)性變更也不可作

19、僵化理解。 4、對要約內(nèi)容作非實(shí)質(zhì)性變更的，原則上構(gòu)成承諾，但有兩個(gè)例外： （1）要約人及時(shí)表示反對的； （2）要約表明不得作任何變更的。 5、非實(shí)質(zhì)性變更構(gòu)成承諾的，以承諾內(nèi)容為合同內(nèi)容。六、承諾遲到、遲延與撤回（一）遲到（合同法第28條） 1、遲到即遲發(fā)遲到，是指受要約人逾承諾期而發(fā)出的承諾； 2、遲到原則上為新要約； 3、作為例外，要約人及時(shí)通知該承諾有效的，合同成立。 （二）遲延（合同法第29條）1、遲延即未遲發(fā)而遲到，指受要約人于承諾期內(nèi)發(fā)出承諾并依通常情形可適時(shí)到達(dá)要約人，但因第三人原因致承諾逾期到達(dá)要約人； 2、與遲到恰好相反，遲延原則上承諾有效； 3、作為例外，要約人及時(shí)通知因

20、逾期而不接受的，為新要約。（三）撤回 1、撤回的對象是已經(jīng)發(fā)出但尚未生效的承諾； 2、撤回的意思表示應(yīng)在承諾到達(dá)要約人之前或與承諾同時(shí)到達(dá)要約人（合同法第27條）；3、與要約不同，承諾不存在撤銷的問題。七、承諾生效與合同成立（一）承諾生效 1、承諾通知生效采到達(dá)主義（合同法第26條）； 2、以行為作出承諾的，作出行為時(shí)即生效； 3、承諾生效的意思是指合同成立（合同法第25條）。（二）合同成立時(shí)間 注意合同法第25條與第3233條之關(guān)系。 （三）對合同法第32條的進(jìn)一步分析 1、雙方會(huì)簽的，以雙方完成簽字、蓋章、摁手印之時(shí)為合同成立之時(shí)。會(huì)簽指雙方同時(shí)簽字或蓋章，如例2即是； 2、雙方異時(shí)完成的

21、，以最后一方完成時(shí)間為準(zhǔn)。 3、若無特別約定，簽字、蓋章與摁手印擇其一即可。（四）特別關(guān)注：折賣法、招標(biāo)投標(biāo)法與合同法第32條、第33條之關(guān)系 1、由招標(biāo)投標(biāo)法第4546條可知：決標(biāo)是承諾，當(dāng)事人后來正式簽訂書面合同時(shí)合同成立。2、由拍賣法第5l一52條可知：拍賣中拍定（承諾）時(shí)合同即成立，雙方事后簽署確認(rèn)書與合同成立無關(guān)。（五）合同成立地 確定合同成立地對于合同糾紛的訴訟管轄、適用交易習(xí)慣、交納印花稅等有重大價(jià)值。 1、承諾生效的地點(diǎn)為合同成立地。 2、以合同書訂立合同的，雙方會(huì)簽的，以會(huì)簽地為合同成立地。 3、以合同書訂立合同的，雙方異時(shí)異地簽字、蓋章的，以最后一方簽字、蓋章地為合同成立地

22、。4、合同法解釋（二）第4條規(guī)定：約定簽字地與實(shí)際簽章地不一致的，以前者為準(zhǔn)；唯在沒有約定簽字地的，才以最后一方簽章地為合同成立地。（六）要約交錯(cuò)（交叉要約） （七）意思實(shí)現(xiàn)意思實(shí)現(xiàn)，是指根據(jù)習(xí)慣、事件性質(zhì)或要約人為要約時(shí)的預(yù)先聲明，承諾無須通知，受要約人在承諾期限內(nèi)有可認(rèn)為承諾的事實(shí)時(shí)，合同即告成立的現(xiàn)象。 （八）強(qiáng)制締約 強(qiáng)制締約包括強(qiáng)制承諾與強(qiáng)制要約。第四講 合同成立與生效 合同的成立是指當(dāng)事人通過締約過程而達(dá)成意思一致。 合同的生效是指已經(jīng)成立的民事行為因符合法定有效要件而取得現(xiàn)行法律認(rèn)可（肯定性評價(jià)）的效力。 合同的成立與合同的生效是兩個(gè)既有聯(lián)系又有區(qū)別的法律概念。合同的生效肯定是以

23、合同已經(jīng)成立為前提的，未成立也就談不上生效問題，但是，一個(gè)合同成立后，能否生效，何時(shí)生效，則是一個(gè)復(fù)雜的問題。合同不生效與無效、合同效力與一般拘束力之區(qū)別，以及附條件的合同規(guī)則等，也應(yīng)該注意。一、成立與生效的關(guān)系類型（一）絕大多數(shù)合同、成立即生效（合同法第44條條1款）（二）成立時(shí)并不當(dāng)即生效，等待生效條件完成后始生效的合同1、法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)，并以此為生效條件的，當(dāng)事人辦理了批準(zhǔn)、登記手續(xù)后始生效（合同法第44條第2款）。 2、合同附生效條件的，自條件成就時(shí)生效（合同法第45條第1款）。3、合同附生效期限的，自期限屆至?xí)r生效（合同法第46條）。（三）雖然成立，但不能生效

24、的合同1、當(dāng)事人未能成功辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)的（合同法第44條）。2、前述（二）下第2點(diǎn)，生效條件未能成就的（合同法第45條）。3、被確認(rèn)無效的合同，自始無效（自合同成立時(shí)即無效），故不存在生效問題。4、可撤銷的合同被撤銷后，合同自始無效；但被撤銷前或不被撤銷的，是成立并生效的。注意：合同不（未）生效與合同無效是兩個(gè)法律概念，后者指合同內(nèi)容遭到現(xiàn)行法律的否定性評價(jià)，自始不得生效；前者指合同已成立，但未具備生效的若干條件，而（暫）不生效，待條件具備時(shí)始生效，并非合同內(nèi)容存在違法、不真實(shí)等可能遭到法律否定評價(jià)的情況。二、合同效力與一般拘束力（一）合同效力（合同法第44條） （二）一般拘束力 （合同法

25、第8條、民法通則第57條）。 三、合同的各個(gè)階段把合同法總則的各項(xiàng)制度定格在不同的合同階段，以獲取對合同法的整體性和體系性認(rèn)識。各個(gè)合同階段為：時(shí)間 合同行為3月1日磋商6月1日成立7月1日生效8月1日履行9月1日終止階段締約階段成立未生效階段生效階段履行階段終止階段權(quán)利義務(wù)先合同義務(wù)一般拘束力合同效力依約履行后合同義務(wù)可能的責(zé)任締約過失責(zé)任不得擅自變更、解除責(zé)任預(yù)期違約責(zé)任實(shí)際違約責(zé)任違反后合同義務(wù)的法定責(zé)任合同法對應(yīng)法條第4243條第8條第108條第107條第92條四、附條件的合同（一）構(gòu)成條件的事實(shí)要件 1、應(yīng)為將來發(fā)生的事實(shí)待添加的隱藏文字內(nèi)容3 （1）若將已經(jīng)發(fā)生的事實(shí)作為生效條件，

26、等于未附條件； （2）若將已經(jīng)發(fā)生的事實(shí)作為解除條件，應(yīng)視為該行為無效，因?yàn)楫?dāng)事人根本無進(jìn)行該行為的意思。2、應(yīng)是發(fā)生與否具有不確定性的事實(shí) （1）若將確定將來會(huì)發(fā)生的事實(shí)作為條件，實(shí)際上并非條件，而是期限，是否會(huì)確定發(fā)生，這就是附條件與附期限的最大區(qū)別。 （2）若將肯定不會(huì)發(fā)生的事實(shí)作為生效條件，視為該行為無效（民法通則意見第75條）。 （3）若將肯定不會(huì)發(fā)生的事實(shí)作為解除條件的，視為未附條件。 3、應(yīng)是合法的事實(shí)（民法通則意見第75條） 4、應(yīng)是當(dāng)事人約定而非法定的事實(shí)（二）不得附條件的民事法律行為1、法定抵銷不得附條件（合同法第99條第2款）；2、票據(jù)背書不得附條件（票據(jù)法第33條）。（

27、三）條件的分類 1、延緩條件與解除條件（1）延緩條件，又稱停止條件、生效條件，指合同于所附條件成就時(shí)生效。 （2）解除條件，又稱消滅條件、失效條件，指合同于所附條件成就時(shí)失去法律效力。也即，條件成就前，當(dāng)事人已開始行使合同權(quán)利，承擔(dān)合同義務(wù)；條件成就時(shí)，權(quán)利義務(wù)即終止。2、肯定條與否定條件（1）肯定條件，又稱積極條件，指條件本身為發(fā)生某種事實(shí)。 （2）否定條件，又稱消極條件，指條件本身為不發(fā)生某種事實(shí)。小結(jié)：大概地將以上四個(gè)分類組合簡單圖示如下： （1）肯定、延緩條件：如，就； （2）肯定、解除條件：如，就不； （3）否定、延緩條件：如不，就；（4）否定、解除條件：如不，就不。（四）條件成就規(guī)

28、則（合同法第45條） 1、原則上，所附條件將來成就與否，應(yīng)以其自然狀態(tài)發(fā)生為準(zhǔn)； 2、當(dāng)事人為自己的利益不正當(dāng)?shù)刈柚箺l件成就者，應(yīng)視為條件已成就； 3、當(dāng)事人為自己的利益不正當(dāng)?shù)卮俪蓷l件成就者，應(yīng)視為條件不成就。（五）附條件與附義務(wù)的區(qū)別五、附期限的合同 附期限的合同與附條件的合同原理基本相同。第五講 效力有瑕疵的合同所謂效力有瑕疵的合同，是指在合同成立后，由于缺乏某些有效要件而不能如當(dāng)事人所愿生效的合同，在類型上包括三種：效力待定的合同；可變更、可撤銷的合同；無效的合同。一、效力待定的合同合同成立后，其有效還是無效處于不確定狀態(tài)，尚待享有形成權(quán)的第三人同意（追認(rèn)）或拒絕的意思表示來確定其效力

29、的合同。合同法確認(rèn)了效力待定的合同這一概念，公認(rèn)的有三種: 限制民事行為能力人超出其行為能力訂立的合同, 無權(quán)代理人訂立的無權(quán)代理合同的效力規(guī)則，無權(quán)處分的合同。(一) 限制民事行為能力人超出其行為能力訂立的合同 限制民事行為能力人超出其行為能力范圍而訂立的合同，因行為人欠缺民事行為能力而效力待定。 1、法定代理人的追認(rèn)權(quán) 2、法定代理人的拒絕權(quán) 3、相對人的催告權(quán) 4、相對人的撤銷權(quán) （二）對合同法第48條/合同法解釋（二）第12條規(guī)定的理解（三）對合同法第51條/合同法解釋（二）第15條規(guī)定立法原意的理解 二、可變更、可撤銷的合同可變更、可撤銷的合同，是指行為人的意思與表示不一致或意思表示

30、不自由，導(dǎo)致非真實(shí)意思表示時(shí)，法律并不使之絕對無效，而是權(quán)衡當(dāng)事人的利害關(guān)系，賦予表意人以變更權(quán)、撤銷權(quán)的合同。（一）可撤銷合同之種類 結(jié)合合同法第52條、第47條、第54條及合同法解釋（一）第4條、第10條、民法通則意見第6條等規(guī)定，可撤銷合同的種類如下： 1、受欺詐而訂立的合同； 2、受脅迫而訂立的合同； 3、乘人之危的合同； 4、因重大誤解的合同；5、顯失公平的合同。（二）撤銷權(quán) 1、撤銷權(quán)的主體 2、撤銷權(quán)的性質(zhì) （1）為形成權(quán)。（2）適用除斥期間，該期間為1年。 （3）除斥期間內(nèi)不行使撤銷權(quán)，該權(quán)利本身即消滅，可撤銷合同轉(zhuǎn)化為有效合同。 3、撤銷權(quán)的行使 撤銷權(quán)的行使必須經(jīng)人民法院或

31、仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)，不得由當(dāng)事人自己確認(rèn)。 4、撤銷權(quán)與變更權(quán)的關(guān)系 5、撤銷權(quán)的消滅（合同法第55條） （1）于除斥期間內(nèi)未行使的。 （2）明示或以行為表示放棄的。 （三）欺詐構(gòu)成及認(rèn)定方法 1、欺詐的概念 欺詐，是指一方故意告知對方虛假情況或隱瞞真實(shí)情況，誘使對方作出錯(cuò)誤的意思表示。 2、欺詐的構(gòu)成要件 （1）一方主觀上有欺詐故意； （2）一方客觀上實(shí)施了欺詐行為； （3）由于一方的欺詐行為，誘使對方陷入了一個(gè)錯(cuò)誤的認(rèn)識； （4）由于錯(cuò)誤的認(rèn)識而作出了違反其真實(shí)意思表示的行為。三、無效的合同 無效的合同，指欠缺合同的有效要件，確定不發(fā)生當(dāng)事人預(yù)期法律后果的合同。（一）民法通則和58條與合同法第5

32、2條的關(guān)系（二）無效合同的內(nèi)涵與分類1、無效屬性和基本分類（1）無效屬性自始無效當(dāng)然無效確定無效絕對無效 （2）基本分類 部分行為人不具有行為能力的合同； 部分意思表示不真實(shí)的合同； 內(nèi)容違法的合同。 2、無效合同的具體類型 （1）行為人不具有行為能力的合同 （2）意思表示不真實(shí)的合同 一方以欺詐、脅迫手段訂立合同，且損害國家利益的。雙方惡意串通，損害國家、集體、第三人利益的。（3）內(nèi)容違法的合同 以合法形式掩蓋非法目的的合同 損害社會(huì)公共利益的合同 違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)范的合同四、合同被確認(rèn)無效、被撤銷后的法律后果（一）溯及力問題（二）部分無效問題（三）解決爭議條款具有效力上的獨(dú)立性

33、（合同法第57條）（四）財(cái)產(chǎn)返還問題（五）賠償損失問題1、一方有過錯(cuò)的，該方賠償；2、雙方有過錯(cuò)的，各自承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任；3、該責(zé)任為締約過失責(zé)任。（六）收歸國家所有或返還集體、第三人問題 第六講 合同履行：合同履行基本原則與雙務(wù)合同履行抗辯權(quán)合同的履行，是指當(dāng)事人按照法律的規(guī)定和合同的約定，全面、適當(dāng)?shù)赝瓿筛髯缘暮贤x務(wù)，以便使合同債權(quán)得到實(shí)現(xiàn)的行為。一、合同履行的基本原則（一）適當(dāng)履行原則（合同法第60條第1款）（二）誠信原則（合同法第60條第2款）二、約定條款不明確的合同的履行 1、協(xié)議補(bǔ)充。 2、按照合同有關(guān)條款或交易習(xí)慣確定（合同法第61條）。 3、適用法律的補(bǔ)缺性規(guī)定（合同法第62條）

34、：三、合同履行的特殊情況處理（一）受領(lǐng)不能合同法第70條規(guī)定（二）提前履行（三）部分履行 合同法第7172條。 （四）超額履行 （合同法第162條）： 四、債務(wù)抵充順序（一）不同筆債務(wù)抵充順序 合同法解釋（二）第20條規(guī)定的一般規(guī)則是： 1、債務(wù)人的給付不足以清償其對同一債權(quán)人所負(fù)的數(shù)筆相同種類的全部債務(wù)，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先抵充已到期的債務(wù)； 2、幾項(xiàng)債務(wù)均到期的，優(yōu)先抵充對債權(quán)人缺乏擔(dān)保或者擔(dān)保數(shù)額最少的債務(wù)； 3、擔(dān)保數(shù)額相同的，優(yōu)先抵充債務(wù)負(fù)擔(dān)較重的債務(wù)； 4、負(fù)擔(dān)相同的，按照債務(wù)到期的先后順序抵充； 5、到期時(shí)問相同的，按比例抵充。（二）同一筆債務(wù)抵充順序合同法解釋（二）第2l條：債務(wù)人除主債務(wù)

35、之外還應(yīng)當(dāng)支付利息和費(fèi)用，當(dāng)其給付不足以清償全部債務(wù)時(shí)，并且當(dāng)事人沒有約定的，人民法院應(yīng)按照下列順序抵充：（1）實(shí)現(xiàn)債權(quán)的有關(guān)費(fèi)用；（2）利息；（3）主債務(wù)。五、同時(shí)履行抗辯權(quán)（一）成立要件 (二) 效力六、先履行抗辯權(quán)（一）成立要件（二）效力 注意: 先履行抗辯權(quán)的這一效力使之區(qū)別于雙方違約（合同法第120條）。所謂雙方違約，是指雙方均違反了合同義務(wù)，應(yīng)分別承擔(dān)各自的違約責(zé)任。七、不安抗辯權(quán)（一）成立要件（二）行使（三）先給付義務(wù)人的法律責(zé)任winger tuivasa-sheck, who scored two tries in the kiwis 20-18 semi-final win

36、 over england, has been passed fit after a lower-leg injury, while slater has been named at full-back but is still recovering from a knee injury aggravated against usa.both sides boast 100% records heading into the encounter but australia have not conceded a try since josh charnleys effort in their

37、first pool match against england on the opening day.aussie winger jarryd hayne is the competitions top try scorer with nine, closely followed by tuivasa-sheck with eight.but it is recently named rugby league international federation player of the year sonny bill williams who has attracted the most i

38、nterest in the tournament so far.the kiwi - with a tournament high 17 offloads - has the chance of becoming the first player to win the world cup in both rugby league and rugby union after triumphing with the all blacks in 2011.id give every award back in a heartbeat just to get across the line this

39、 weekend, said williams.the (lack of) air up there watch mcayman islands-based webb, the head of fifas anti-racism taskforce, is in london for the football associations 150th anniversary celebrations and will attend citys premier league match at chelsea on sunday.i am going to be at the match tomorr

40、ow and i have asked to meet yaya toure, he told bbc sport.for me its about how he felt and i would like to speak to him first to find out what his experience was.uefa hasopened disciplinary proceedings against cskafor the racist behaviour of their fans duringcitys 2-1 win.michel platini, president o

41、f european footballs governing body, has also ordered an immediate investigation into the referees actions.cska said they were surprised and disappointed by toures complaint. in a statement the russian side added: we found no racist insults from fans of cska. baumgartner the disappointing news: miss

42、ion aborted.the supersonic descent could happen as early as sunda.the weather plays an important role in this mission. starting at the ground, conditions have to be very calm - winds less than 2 mph, with no precipitation or humidity and limited cloud cover. the balloon, with capsule attached, will

43、move through the lower level of the atmosphere (the troposphere) where our day-to-day weather lives. it will climb higher than the tip of mount everest (5.5 miles/8.85 kilometers), drifting even higher than the cruising altitude of commercial airliners (5.6 miles/9.17 kilometers) and into the stratosphere. as he crosses the boundary layer (called the tropopause),e can expect a lot of turbulence.the balloon will slowly drift to the edge of space at 120