違約責(zé)任中賠償損失范圍的確定

1、高等教自學(xué)考試畢業(yè)論文違約責(zé)任中賠償損失范圍的確定主辦學(xué)校：武漢大學(xué)專 業(yè)： 法 律指導(dǎo)教師：考生姓名：準(zhǔn)考證號：工作單位：2013年10月28日目錄引言 21 .違約責(zé)任中的損害賠償 31.1 違約損害賠償?shù)母拍?31.2 違約損害賠償?shù)臉?gòu)成條件 32 .違約損害賠償?shù)姆诸?42.1 約定損害賠償 42.1.1 約定損害賠償?shù)母拍?42.1.2 約定損害賠償?shù)男再|(zhì) 52.1.3 約定損害賠償?shù)那樾?52.2 法定損害賠償 53 .約定損害賠償與法定損害賠償?shù)牟煌?64 .違約損害賠償范圍的問題 64.1 完全賠償原則 64.1.1 完全賠償原則的概念及分類 64.1.2 完全賠償原則的意

2、義 74.1.3 關(guān)于完全賠償原則的看法 84.2 合理預(yù)見原則 84.2.1 合理預(yù)見原則的運(yùn)用 94.2.2 合理預(yù)見原則的適用的注意 94.3 減損原則 94.3.1 減損原則的概念 94.3.2 減損原則的特點(diǎn) 104.4 責(zé)任相抵原則 114.5 損益相抵原則 115 .實(shí)踐中賠償損失的范圍的局限 126 .結(jié)語 13參考文獻(xiàn) 14違約責(zé)任中賠償損失范圍的確定內(nèi)容摘要：在違約損害賠償責(zé)任確定后，如何確定損害賠償?shù)姆秶?，既?合同當(dāng)事人利益影響巨大，也關(guān)乎合同法功能和價值的實(shí)現(xiàn)。因而，違約 損害賠償范圍可以說是違約損害賠償問題的核心。首先，本文中會概括介 紹了違約損害賠償?shù)南嚓P(guān)理論，其

3、中包括違約損害賠償?shù)母拍詈托再|(zhì)，這 是深入論述違約損害賠償?shù)姆秶那疤崤c切入點(diǎn)。其次是詳細(xì)地論述了再 確定違約損害賠償范圍的過程中的原則，著重體現(xiàn)在論述違約損害賠償?shù)?基本原則，即完全賠償原則；和闡述了可預(yù)見原則在確定違約損害賠償?shù)?范圍中的基礎(chǔ)性地位。關(guān)鍵詞：違約損害賠償約定損害賠償 法定損害賠償 完全賠償原則 可預(yù)見原則10引言違約損害賠償?shù)姆秶侵负贤`約方對哪些違約損失承擔(dān)賠償責(zé)任，它是確定賠償責(zé)任大小的一個重要的法律尺度，必須加以量化。世界各國立 法對違約損害賠償范圍的規(guī)定不盡相同，但是我國合同法對此既沒有 采取大陸法的規(guī)定，也沒有采取英美法的做法，而是規(guī)定了違約方的損失賠 償額應(yīng)當(dāng)

4、相當(dāng)于因違約所造成的損失。而且我國合同法實(shí)行了完全賠 償原則，并根據(jù)違約行為與損害結(jié)果之間的因果關(guān)系確定了賠償損失的范 圍，包括積極損失和消極損失。因?yàn)檫`約賠償?shù)姆秶呛诵膯栴}，因此本論 文會著重論述違約損害賠償?shù)姆秶写_定其范圍的一些原則問題。1 .違約責(zé)任的損害賠償1.1 違約損害賠償?shù)母拍顡p害，按一般的理解，是指因?yàn)楣室饣蛘哌^失行為造成的權(quán)利和利益 的不利益狀態(tài)。損害作為一種事實(shí)狀態(tài)，是違約損害賠償?shù)那疤?。任何?只有在因他人不履行合同債務(wù)而遭受實(shí)際損害的情況下，才能請求他人賠 償。違約損害賠償是指違約方因不履行或不完全履行合同義務(wù)而給對方造成損失，依法或者根據(jù)合同的規(guī)定應(yīng)該承擔(dān)損害賠償

5、的責(zé)任。它是合同責(zé)任中最常見的形式，也是充分保護(hù)受害人的一種補(bǔ)救方式。根據(jù)合同法 第一百一十二條規(guī)定：當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合 約定的，在履行義務(wù)或采取補(bǔ)救措施后，對方還有其他損失的，應(yīng)當(dāng)賠償 損失。另外第一百一十三條規(guī)定：當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或履行合同 義務(wù)不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造 成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂 立合同時預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。1.2 違約損害賠償?shù)臉?gòu)成條件通過上述兩條的規(guī)定，損害賠償責(zé)任的承擔(dān)，必須要具備四個要件：（1） 須有違約行為。損害賠償責(zé)任適用于履

6、行不能、拒絕履行、不適當(dāng)履行、 遲延履行及遲延受領(lǐng)等的違約形態(tài)。（2）須受害人有損失。損害賠償責(zé)任 與違約金責(zé)任是不同的，違約金責(zé)任是不以損失發(fā)生作為要件，但是受害 人必須要有損失，違約人才能承擔(dān)損害賠償責(zé)任。（3）須違約行為與損失之間有因果關(guān)系。違約人要對由于自己的違約行為所造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。（4）違約人沒有免責(zé)事由。除了違約人有法定或約定的免責(zé)事由外，可以免于承擔(dān)損害賠償責(zé)任。2 .違約損害賠償范圍的分類違約引起的損害賠償范圍有約定損害賠償、一般法定損害賠償和特別法定法定損害賠償之分。2.1 約定損害賠償2.1.1 約定損害賠償?shù)母拍罴s定損害賠償指由當(dāng)事人約定損害的賠償范圍。根據(jù)合同

7、法第一 百一十四條第1款規(guī)定，合同當(dāng)事人可以在訂立合同時預(yù)先約定一方違約 時產(chǎn)生的損失賠償?shù)挠?jì)算方法。而一般法定損害賠償則是指合同當(dāng)事人一 方違約后給非違約方造成損失，根據(jù)法律規(guī)定承擔(dān)賠償損失的責(zé)任。其中民法通則第一百一十二條：當(dāng)事人一方違反合同的賠償責(zé)任，應(yīng)相當(dāng)于另一方因?yàn)樗艿降膿p失，和合同法第一百一十三條第1款：當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對方造成損失的， 損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的 利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違 反合同可能造成的損失。所謂約定損害賠償，又稱約定損失賠償或約定賠償，它是指合

8、同當(dāng)事 人在訂立合同時，預(yù)先約定一方違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法或者向 對方支付一定的金錢。通常情況下，由于損失的范圍在合同訂立時是難以 確定的，所以當(dāng)事人在訂立合同時只能約定損害賠償?shù)挠?jì)算方法，而不是 約定一個固定的賠償數(shù)額。其中損害賠償是可以用金錢貨幣的形式確定，也可以用非金錢的方式來確定。2.1.2 約定損害賠償?shù)男再|(zhì)約定損害賠償?shù)姆尚再|(zhì)包括：（1）預(yù)定性。就是損害賠償?shù)臄?shù)額或 損失的計(jì)算方法在締約時就要預(yù)先約定。（2）從屬性。就是它是以主合同的有效成立為前提的。（3）條件性。就是約定損害賠償條款在主合同成立 并生效后并不能立即生效，而是只有在發(fā)生了違約行為并造成了實(shí)際損害 的后果后

9、才能實(shí)際生效。2.1.3 約定損害賠償?shù)那樾渭s定損害賠償包括兩種情形：一是當(dāng)事人在合同中約定損害賠償?shù)臈l 款；二是合同沒有約定的，在合同成立后或履行前，經(jīng)過協(xié)商達(dá)成損害賠 償?shù)膮f(xié)議。約定損害賠償?shù)母咎卣髟谟谒哂蓄A(yù)定性或者約定性。約定 損害賠償是事先由當(dāng)事人在合同中或者合同成立后達(dá)成的補(bǔ)充協(xié)議時協(xié)商 確定的，它并不同于違約發(fā)生后當(dāng)事人協(xié)商確定的救濟(jì)方式。此外在違約 發(fā)生后，當(dāng)事人也可以協(xié)商確定救濟(jì)的措施、協(xié)商確定賠償?shù)臄?shù)額，但這 種方式只是事后賠償而不是約定賠償。2.2 法定損害賠償法定損害賠償是指由法律規(guī)定的，由違約方對受害方因違約而遭受的 損失承擔(dān)的賠償責(zé)任。特別法定賠償指由法律基于特殊

10、的立法政策而特別 規(guī)定的損害賠償。在消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法第四十九條關(guān)于“經(jīng)營者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的，應(yīng)當(dāng)按照消費(fèi)者的要求增加賠償其受到的損 失，增加賠償?shù)慕痤~為消費(fèi)者購買商品的價款或者接受服務(wù)的費(fèi)用的1倍”的規(guī)定，就是特殊的懲罰性賠償。在這兩種賠償范圍的關(guān)系上，約定賠償 優(yōu)先于法定賠償適用，特別法定賠償優(yōu)先于一般法定賠償適用。3 .約定損害賠償與法定損害賠償?shù)牟煌幖s定損害賠償與法定損害賠償?shù)南啾龋鼈兊牟煌幵谟冢旱谝唬?約定損害賠償在一方當(dāng)事人有違約行為而造成對方的損害后，受害人無需 證明具體損害的范圍就可以依照約定損害賠償?shù)臈l款而獲得賠償。如果當(dāng) 事人只有約定損害賠償?shù)挠?jì)算方法時

11、，就應(yīng)該對實(shí)際損害負(fù)舉證責(zé)任。而 法定損害賠償，受害人就必須要證明具體損害的范圍。第二，在確定適用 約定損害賠償還是法定損害賠償時，約定損害賠償有優(yōu)先適用的效力，這 點(diǎn)是來自合同自愿原則的體現(xiàn)。4 .違約損害賠償范圍的問題4.1 完全賠償原則4.1.1 完全賠償原則的概念和分類完全賠償原則是指因違約方的違約行為使受害人遭受的全部損失，都 應(yīng)該由違約方負(fù)賠償責(zé)任，即違約方不僅應(yīng)賠償對方因其違約而引起的現(xiàn) 實(shí)財(cái)產(chǎn)的減少，而且應(yīng)賠償對方因合同履行而得到的履行利益。具體包括： 直接損失與間接損失，積極損失與可得利益損失。直接損失是指因違約而 導(dǎo)致的合同標(biāo)的的損失；間接損失是指因違約而導(dǎo)致的間接的損失，

12、即除 合同標(biāo)的的損失以及附帶的損失以外的損失。積極損失是指現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)的減 損、滅失或費(fèi)用的支出；消極損失，也稱可得利益的損失，是指本應(yīng)得到 的利益而未得到。積極損失是一種現(xiàn)實(shí)的財(cái)產(chǎn)損失，消極損失是尚未實(shí)現(xiàn) 利益的損失，或者說是將來的財(cái)產(chǎn)的損失。其中合同法第一百一十三 條規(guī)定，損失賠償額應(yīng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以 獲得的利益?？梢姡`約損害賠償?shù)姆秶ìF(xiàn)有財(cái)產(chǎn)的減少和可得利益 的損失。前者主要表現(xiàn)為標(biāo)的物的滅失、為準(zhǔn)備履行合同而支出的費(fèi)用、 停工損失和為減少違約損失而支出的費(fèi)用等；后者是指合同履行后可以取 得的利益?？傻美媸且环N未來的必須通過合同的實(shí)際履行才能實(shí)現(xiàn)的利 益，

13、是當(dāng)事人訂立合同時能夠合理預(yù)見到的利益。因此，盡管它沒有為當(dāng) 事人所實(shí)際享受，但只要是合同適當(dāng)履行，當(dāng)事人就會獲得的。如果沒有 違約行為的發(fā)生，那么當(dāng)事人是可以獲得可得利益的。從這個意義上來說， 可得利益的損失與實(shí)際損失沒有實(shí)質(zhì)的差別，它們都是因?yàn)檫`約行為所造 成的損失。但在確定可得利益的賠償時，受害人不僅要證明其遭受的可得 利益的損失確實(shí)是因?yàn)檫`約方的違約行為造成的，而且還要證明這些損失 是違約方在簽訂合同時能夠合理預(yù)見的。因此，受害人的可得利益的損失 與違約行為之間應(yīng)當(dāng)具有直接的因果關(guān)系。4.1.2 完全賠償原則的意義所以，完全賠償就是要通過賠償受害人的實(shí)際損失和可得利益的損失， 從而來彌

14、補(bǔ)受害人所遭受的全部損失，使受害人恢復(fù)到合同訂立前的狀態(tài) 或恢復(fù)到合同能夠得到適當(dāng)履行情況下的狀態(tài)。但是完全賠償并不意味著各種損害都應(yīng)當(dāng)賠償。在違約責(zé)任中，對于因一方違約而造成的人身傷害 和死亡及精神損害的都不予賠償。這是因?yàn)槲覈贤ㄖ械倪`約責(zé)任形式不包括賠償人身傷害、死亡及精神損害，而且這些損害是違約方在訂 立合同時所不可預(yù)見的。如果要使這些得到賠償，那么會使訂約當(dāng)事人面 臨合同責(zé)任的不可預(yù)測性，從而妨害了交易的正常進(jìn)行。還有根據(jù)我國合 同法第一百二十二條規(guī)定，因當(dāng)事人一方的違約行為侵害對方人身財(cái)產(chǎn) 利益的，受害方可主張違約責(zé)任或依照其他法律主張侵權(quán)責(zé)任。也就是說， 責(zé)任竟合時，當(dāng)事人只能

15、主張侵權(quán)或違約責(zé)任之一，但侵權(quán)責(zé)任的法律依 據(jù)不是合同法，而是其他法律有關(guān)侵權(quán)責(zé)任的規(guī)定。4.1.3 關(guān)于完全賠償原則的看法筆者認(rèn)為，完全賠償原則不僅是反映了民法對于公平、正義等價值的 追求。合同當(dāng)事人在自由、合法的基礎(chǔ)上簽訂合同，其在合同中所追求的 個人合法權(quán)益毫無疑問是受到法律的承擔(dān)和保護(hù)的，當(dāng)違約方違約阻礙了 這一利益的實(shí)現(xiàn)時，債權(quán)人因而受到的所有損害理應(yīng)得到全部賠償，而且， 公平原則與誠信原則不僅表現(xiàn)在合同訂立階段，也表現(xiàn)在合同糾紛處理階 段。完全賠償原則還有利于全面、充分保護(hù)債權(quán)人的利益。違約行為不僅 會造成合同債權(quán)人現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)的損害，也可能造成債權(quán)人可得利益的損失， 只要這些損失確實(shí)

16、是因?yàn)閭鶆?wù)人違約行為所導(dǎo)致的，原則上都應(yīng)該給予賠 償。4.2 合理預(yù)見原則4.2.1 合理預(yù)見原則的適用根據(jù)我國合同法第一百一十三條規(guī)定：損失賠償額不得超過違反合同一方訂立合同時預(yù)見到或應(yīng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。這 一規(guī)定，只有當(dāng)違約所造成的損害是違約方在訂約時可以預(yù)見的情況下， 才能認(rèn)為損害結(jié)果與違約行為之間具有因果關(guān)系，違約方才應(yīng)當(dāng)對這些損 害進(jìn)行賠償。如果損害不可預(yù)見，那么違約方不應(yīng)賠償。采用合理預(yù)見原 則的根本原因在于，只有在交易發(fā)生時，合同當(dāng)事人對其未來的風(fēng)險(xiǎn)和責(zé) 任是可以預(yù)測的，才能計(jì)算其費(fèi)用和利益，并能夠正常地從事交易活動； 如果未來的風(fēng)險(xiǎn)過大，那么當(dāng)事人就難以從事交易

17、活動。所以，合理預(yù)見 原則是限制法定損害賠償范圍的一項(xiàng)重要原則，它體現(xiàn)了意思自治原則和 公平原則。4.2.2 合理預(yù)見原則的適用的注意其中合理預(yù)見原則的適用應(yīng)該注意以下三點(diǎn)：（1）合理預(yù)見原則是限制包括實(shí)際損失和可得利益損失的損失總額的原則，不僅僅是用于限制可 得利益的損失。（2）合理預(yù)見原則不適用于約定損害賠償。（3）是否預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的可能損失，應(yīng)當(dāng)根據(jù)訂立合同時的事實(shí)或情況來加以 判斷。4.3 減損原則4.3.1 減損原則的概念減損原則也叫采取適當(dāng)措施避免損失擴(kuò)大原則，它是指一方違約并造 成損害后，受害人必須采取合理措施以防止損失的擴(kuò)大，否則，受害人應(yīng) 對擴(kuò)大部分的損害負(fù)責(zé)，違約方

18、此時也有權(quán)請求從損害賠償金額中扣除本可避免的損害部分。我國合同法第一百一十九條規(guī)定：當(dāng)事人一方違 約后，對方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)?shù)拇胧┓乐箵p失的擴(kuò)大；沒有采取適當(dāng)?shù)拇胧┲?使損失擴(kuò)大的，不得就擴(kuò)大的損失要求賠償；當(dāng)事人因防止損失擴(kuò)大支出 的合理費(fèi)用，由違約方承擔(dān)。這一原則是依據(jù)誠實(shí)信用原則而產(chǎn)生的。如 果沒有盡到減輕損失義務(wù)，那么就已構(gòu)成了對誠實(shí)信用原則的違反。同時, 按照過錯責(zé)任原則的要求，一方在另一方違約后，未能采取合理措施以防 止損失擴(kuò)大的，其本身也是有過錯的，過錯人應(yīng)對自己的過錯行為所導(dǎo)致 的后果負(fù)責(zé)。4.3.2 減損原則的特點(diǎn)減損原則具有以下三個特點(diǎn)：第一，損害的發(fā)生由違約方所致，受害 人對

19、此沒有過錯。也就是說，受害人對損失的發(fā)生沒有過錯的，不構(gòu)成雙 方違約。第二，受害人未采取合理措施防止損失擴(kuò)大。這應(yīng)該主要考慮受 害人在主觀上是否按照誠實(shí)信用原則努力采取一切措施以避免損失的擴(kuò) 大。并且受害人所采取的措施不僅要在經(jīng)濟(jì)上體現(xiàn)合理，而且還要及時， 不得在損害以后遲遲不采取措施減輕損害。根據(jù)民法通則第一百一十 四條規(guī)定：當(dāng)事人一方因另一方違反合同收到損失的，應(yīng)當(dāng)及時采取措施 防止損失的擴(kuò)大；沒有及時采取措施致使損失擴(kuò)大的，無權(quán)就擴(kuò)大的損失 要求賠償。第三，受害人的不當(dāng)行為造成了損失的擴(kuò)大。這就是說，違約 已經(jīng)發(fā)生并造成了損失，而受害人未能防止損失的進(jìn)一步擴(kuò)大，并且在違 反減輕損害義務(wù)的

20、情況下，受害人是沒有在違約中獲得利益的。如果違約 方的違約行為使受害人得到了某種利益的，例如：因違約方的違約而使受 害人免除了履行的義務(wù)，并節(jié)省了履行的費(fèi)用，這將在確定損害賠償額時 采取損益相抵的原則，扣除所得的利益，而不適用減輕損害原則。受害人 在采取措施減輕損害的過程中，也要支付一定的費(fèi)用。按照我國合同法 第一百一十九條第二款的規(guī)定，當(dāng)事人因防止損失擴(kuò)大而支出的合理費(fèi)用 由違約方承擔(dān)。4.4 責(zé)任相抵原則責(zé)任相抵原則是指按照債權(quán)人與債務(wù)人各自應(yīng)負(fù)的責(zé)任確定責(zé)任范 圍。我國合同法第一百二十條規(guī)定：當(dāng)事人雙方都違反合同的，應(yīng)當(dāng) 各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。在理論上，它不是指當(dāng)事人的責(zé)任抵銷，而是在確

21、定各自應(yīng)負(fù)的責(zé)任的基礎(chǔ)上來確定賠償責(zé)任。在責(zé)任相抵原則適用下，當(dāng) 事人雙方因?yàn)槎加羞`約的行為，所以都應(yīng)該承擔(dān)責(zé)任，當(dāng)事人雙方的責(zé)任 與所生的損失之間為直接的因果關(guān)系，這些違約行為與直接因果為責(zé)任分 配的必須。合同當(dāng)事人雙方在確定各自負(fù)擔(dān)的基礎(chǔ)上確定賠償責(zé)任，即為 合同當(dāng)事人雙方都要承擔(dān)責(zé)任，而這種責(zé)任的產(chǎn)生直接以客觀上的違約行 為與損失的直接因果為必要，而且在實(shí)際給付時根據(jù)當(dāng)事人雙方的選擇發(fā) 生履行的折抵。4.5 損益相抵原則損益相抵原則是指違約人因違約的賠償額應(yīng)當(dāng)減去被違約人因違約而 減少的支出或獲得的利益。 我國民法通則和合同法都沒有規(guī)定損 益相抵原則，但是基于誠實(shí)信用原則和公平原則，應(yīng)該

22、承認(rèn)這個原則。具 ii體地說，違約損害賠償?shù)哪康氖茄a(bǔ)償受害人所遭受的損失，并不是使受害 人因此而受益。由于同一違約行為既遭受了損失，又獲得了利益，如果不 將利益予以扣除，就等于讓受害人因?yàn)檫`約行為而受益，這是違反違約損 害賠償?shù)谋疽夂湍康牡?。因此，必須采取損益相抵原則。5 .實(shí)踐中損害賠償范圍的局限賠償損害的范圍可由法律直接規(guī)定，或由雙方當(dāng)事人來約定。在法律 沒有特別規(guī)定或者當(dāng)事人沒有另行約定的情況下，應(yīng)該按照完全賠償原則 來賠償全部損失。根據(jù)合同法第一百三十條規(guī)定：損失賠償額應(yīng)當(dāng)相 當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行以后可以獲得的利益，但不得超 過違反合同一方訂立合同時預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成 的損失。損失包括直接損失和間接損失。直接損失是指在財(cái)產(chǎn)上的直接減 少。間接損失又稱所失利益，指失去可以預(yù)期取得的利益?？梢垣@得的預(yù) 期的利益，簡稱可得利益?？傻美嬷咐麧?，而不是營業(yè)額。在