美國及歐盟電子商務(wù)立法現(xiàn)狀簡介

1、 For pers onal use only in study and research; not for commercial use 美國及歐盟電子商務(wù)立法現(xiàn)狀簡介 一、美國方面 為了使電子商務(wù)在法律的保護和規(guī)范下健康發(fā)展，美國早在90年代中期就開始了有關(guān)電子商 務(wù)的立法準(zhǔn)備工作。由于美國是聯(lián)邦制國家，聯(lián)邦和州兩級均有立法權(quán)。雖然美國國會有權(quán)規(guī)范跨 州的商貿(mào)活動，但是傳統(tǒng)上交易法的規(guī)則(尤其是合同法)一直屬于各州立法的范圍。為了避免 各州立法之間的沖突和矛盾過大，影響正常的商業(yè)活動，美國法研究所等聯(lián)邦的政策咨詢機構(gòu)制訂 了一套交易法規(guī)則，作為協(xié)調(diào)各州合同法的模范法，推薦各州逐漸將這一套法

2、律規(guī)則制訂在本州的 法律中。在這些模范法中，最成功的一部就是統(tǒng)一商法典(UCC)。該法的目的就是簡化、澄清 和修訂美國調(diào)整商業(yè)交易的法律，通過習(xí)慣、 慣例、協(xié)議來發(fā)展商業(yè)規(guī)范，以及促進(jìn)各州法律之間 的統(tǒng)一。美國各州都已經(jīng)采用了統(tǒng)一商法典的內(nèi)容，但又結(jié)合本州情況稍加修改。 For pers onal use only in study and research; not for commercial use 由于電子商務(wù)的發(fā)展呈現(xiàn)出與傳統(tǒng)的商貿(mào)活動不同的特點，因此統(tǒng)一商法典在電子商務(wù)領(lǐng) 域已顯過時。為此，美國法研究所等機構(gòu)于幾年前著手修訂統(tǒng)一商法典，在其中增加有關(guān)調(diào)整 電子商務(wù)的法律規(guī)則的內(nèi)容，

3、這就是所謂統(tǒng)一商法典第 2條B項(UCCArticle 2B)的由來。在 草擬的統(tǒng)一商法典第2條B項的基礎(chǔ)上形成了 1999年7月公布的統(tǒng)一計算機信息交易法 (VCITA).統(tǒng)一計算機信息交易法與統(tǒng)一商法典一樣屬于模范法的性質(zhì)，并沒有直接的法 從法律效力上看，美 律效力，其能否轉(zhuǎn)化為生效法律取決于各州是否通過立法途徑對其予以采納 國的統(tǒng)一計算機信息交易法與歐盟的電子商務(wù)指令不同。歐盟電子商務(wù)指令一頒布就 對成員國具有了約束力，所有成員國都須在 18個月內(nèi)將其貫徹到國內(nèi)。然而，美國各州并沒有義 務(wù)必須采納統(tǒng)一計算機信息交易法，因此要等到全美50個州都按照自己的立法進(jìn)程采納該法， 可能還需較長的時

4、間。但是，美國聯(lián)邦政府正積極推動電子商務(wù)方面的法，2000年6月30日美國 總統(tǒng)簽署了電子簽名法，為在商貿(mào)活動中使用電子文件和電子簽名掃清了法律障礙。美國統(tǒng) 一計算機信息交易法的主要內(nèi)容如下： 主要適用于創(chuàng)作或發(fā)行計算機軟件、多媒體及交互性產(chǎn)品、計算機數(shù)據(jù)以及在線信息發(fā)行等交 易，不適用于有關(guān)印刷出版的書籍、報紙、雜志等的交易。例如亞馬遜網(wǎng)上書店通過網(wǎng)絡(luò)向全球出 售書籍，雖然也可以被看作是版權(quán)貿(mào)易，但是因其交易的是有形商品，所以不包括在計算機信息交 易法的適用范圍之內(nèi)。統(tǒng)一計算機信息交易法主要調(diào)整的是無形財產(chǎn)貿(mào)易，更確切地說是包括 版權(quán)、專利權(quán)、集成電路權(quán)、商標(biāo)權(quán)、商業(yè)秘密權(quán)、公開形象權(quán)等在內(nèi)

5、的知識產(chǎn)權(quán)貿(mào)易。這說明， 美國己經(jīng)充分意識到知識產(chǎn)權(quán)貿(mào)易非常適宜電子商務(wù)的環(huán)境，其全部交易過程都能夠在計算機網(wǎng)絡(luò) 上直接完成，不涉及網(wǎng)下的物流配送問題，因此知識產(chǎn)權(quán)貿(mào)易必將在電子商務(wù)占據(jù)主要的位置，其 重要性甚至將超過有形財產(chǎn)的貿(mào)易。 在計算機信息交易合同的成立和效力方面，統(tǒng)一計算機信息交易法針對電子商務(wù)的特點， 引入了“電子代理人”這一非常重要的概念， 正式承認(rèn)了借助網(wǎng)絡(luò)自動訂立的合同的有效性。 電子 代理人是指在沒有人檢查的情況下，獨立采取某種措施或者對某個電子信息或者履行作出反應(yīng)的某 個計算機程序、電子的或其他的自動手段。電子代理人的出現(xiàn)使合同的締結(jié)過程可以在無人控制的 情況下自動完成。

6、統(tǒng)一計算機信息交易法規(guī)定，合同可以通過雙方電子代理人的交互作用而形 成，也可以通過電子代理人和自然人之間的交互作用而形成。電子代理人的要約和承諾行為可以導(dǎo) 致一個有約束力的合力產(chǎn)生。在自然人與電子代理人的締結(jié)過程中，自然人應(yīng)當(dāng)以作出聲明或者行 為的方式表示其同意締結(jié)的意識。 例如，當(dāng)申請注冊免費電子郵件地址的用戶， 登錄到電子郵箱提 供者的網(wǎng)頁上，要求注冊電子郵件地址時，網(wǎng)頁會出示一份很長的格式合同，詳細(xì)規(guī)定了用戶使用 電子郵件的條件和要求，最后則是一個很大的表示同意 （I agree）的圖標(biāo)，如果用戶點擊了這一圖 標(biāo)，就表示同意注冊電子郵件的全部合同條件，并將這一同意的意思表示發(fā)送給對方的電

7、子代理人， 用戶與電子郵箱提供者之間的合同就成立了。 在根據(jù)格式許可合同方面，統(tǒng)一計算機信息交易法的規(guī)定，格式許可合同是指用于大規(guī)模 市場交易的標(biāo)準(zhǔn)許可合同，包括消費者合同及其他適用于最終用戶的許可合同。 計算機信息的提供 者擬定的這類合同面向廣大公眾，基于基本相同的條款提供基本相同的信息。 這類合同的最大特點 就在于具有非協(xié)商性，一方提供了格式條款之后， 對方要么全部接受，要么全部拒絕，沒有討價還 價的余地。由于網(wǎng)絡(luò)上的計算機信息交易大量采用自動的格式許可合同的形式，因此為了保護格式 合同相對人（即用戶和消費者）的利益，統(tǒng)一計算機信息交易法 對這種合同的約束力作出了專門 的規(guī)定。統(tǒng)一計算機信

8、息交易法規(guī)定，格式許可合同的對方當(dāng)事人只有在對合同條款表示同意 的情況下，才受合同約束。如果有些格式條款不易為人所察覺（例如字體過小，含義模糊），或者相 互沖突，則不對格式合同的相對人具有約束力。 在這種情況下，如果格式合同的相對人己經(jīng)付了款， 支付有關(guān)費用或者遭受了損失，格式合同的提供方應(yīng)當(dāng)予以合同補償。 此外，由于網(wǎng)絡(luò)上的交易活動從締約到履行基本上是自動完成的，有些不法之徒便借機從事違 法或欺詐活動。因此統(tǒng)一計算機信息交易法規(guī)定計算機信息的提供者對其提供的計算機信息負(fù) 有擔(dān)保的義務(wù)，即擔(dān)保其提供的計算機信息不侵害任何第三方的權(quán)利，在許可期間被許可人的利益 不會因為任何第三方對計算機信息主張

9、權(quán)利而受到損害。具體而言，計算機信息提供者應(yīng)當(dāng)擔(dān)保其 許可的專利權(quán)或其他知識產(chǎn)權(quán)在其所屬國的領(lǐng)域內(nèi)是合法、有效的。如果計算機信息提供者不想承 擔(dān)擔(dān)保義務(wù)，它必須向接受者作出清楚的說明。 例如，在計算機信息的網(wǎng)上自動交易中，標(biāo)明在您 享用信息之時，如受到干擾，提供者不承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。當(dāng)然，一旦計算機信息提供者不承擔(dān)擔(dān)保義 務(wù)，其信息的市場價值就降低了 總之，美國統(tǒng)一計算機信息交易法為美國網(wǎng)上計算機信息交易提供了基本的法律規(guī)范。 國國內(nèi)曾經(jīng)在是否需要對電子商務(wù)立法這一點上進(jìn)行過激烈的爭論。有人認(rèn)為，對電子商務(wù)立法就 是對其發(fā)展的束縛，但是多數(shù)人認(rèn)為，立法的根本目的不是約束電子商務(wù)， 而是保障電子商務(wù)

10、的發(fā) 展，讓所有的交易者能夠預(yù)見其交易行為的法律后果，使合法的交易行為得到法律的保護。因此， 盡管統(tǒng)一計算機信息交易法有不足之處，例如美國學(xué)術(shù)界和實務(wù)界很多人指責(zé)該法對消費者權(quán) 益保護不利，過于偏坦商業(yè)組織的利益，但是該法仍然將美國電子商務(wù)立法推進(jìn)了一大步。美國各 州正在積極采納該法。統(tǒng)一計算機信息交易法最終會成為調(diào)整美國電子商務(wù)的基本法。 二、歐盟方面 在全球性電子商務(wù)的發(fā)展浪潮中，歐盟國家意識到在信息社會中電子商務(wù)將提供重要的就業(yè)機 會，為廣大中、小企業(yè)提供新的發(fā)展空間，促進(jìn)經(jīng)濟增長和技術(shù)創(chuàng)新方面的投資，增強企業(yè)的競爭 力，因此一直致力于在聯(lián)盟內(nèi)部促進(jìn)電子商務(wù)的發(fā)展。法律是電子商務(wù)發(fā)展的重

11、要的軟環(huán)境， 歐盟 從1997年底到2007年初頒布的一系列重要法律文件都是為了保障和促進(jìn)聯(lián)盟內(nèi)部電子商務(wù)的發(fā) 展。歐洲議會于1999年12月13日通過了電子簽名指令，于2000年5月4日又通過了電子 商務(wù)指令。這兩部法律文件協(xié)調(diào)與規(guī)范了電子商務(wù)立法的基本內(nèi)容，構(gòu)成了歐盟國家電子商務(wù)立 法的核心和基礎(chǔ)。其中電子商務(wù)指令更是全面規(guī)范了關(guān)于開放電子商務(wù)的市場、電子交易、電 子商務(wù)服務(wù)提供者的責(zé)任等關(guān)鍵問題。 歐盟成員國在自2000年5月起的18個月內(nèi)，將電子商務(wù)指 令制訂成為本國法律。歐盟的指令與一般的國家法不完全相同，它們具有地區(qū)性國際條約的性質(zhì)。 歐盟電子商務(wù)立法的主要內(nèi)容如下： 由于歐盟十二

12、國的法律存在很大的差異，為此，歐盟意圖建立一個清晰的和概況性的法律框架， 以協(xié)調(diào)歐盟統(tǒng)一市場內(nèi)部的有關(guān)電子商務(wù)的法律問題?？紤]到電子商務(wù)固有的全球性質(zhì)，歐盟還愿 意與其他國家和地區(qū)（尤其是申請加入歐盟的國家、發(fā)展中國家以及歐盟的其他貿(mào)易伙伴）加強合 作，共同探索全球性電子商務(wù)的法律規(guī)則 歐盟使用信息社會服務(wù)(informationsociety services) 一詞來概況其法律規(guī)范的各類電子商 務(wù)活動。信息社會服務(wù)一般是指在接受服務(wù)的用戶的要求下，通過處理和存儲數(shù)據(jù)的電子裝置遠(yuǎn)程 提供的服務(wù)。信息社會服務(wù)涵蓋的范圍很廣，例如通過計算機網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行貨物買賣、在計算機網(wǎng)絡(luò)上 提供信息或者商業(yè)性宣傳

13、等行為都屬于信息社會服務(wù)。有些服務(wù)在本質(zhì)上不能遠(yuǎn)程以電子方式提 供，例如法定的公司帳目審計，或者需要對病人進(jìn)行現(xiàn)場檢查的醫(yī)療服務(wù)， 因此不屬于信息社會服 務(wù)。歐盟法律協(xié)調(diào)的范圍只包括在線信息、 在線廣告、在線購物、在線簽約等通過計算機網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行 的經(jīng)貿(mào)活動，不涉及安全、標(biāo)識、產(chǎn)品責(zé)任、貨物運輸和配送等網(wǎng)下的活動。歐盟要求成員國保障 信息社會服務(wù)在聯(lián)盟統(tǒng)一市場內(nèi)的自由流通， 不得要求從事信息社會服務(wù)的企業(yè)在建立和提供之前 履行任何審批手續(xù)。 電子商務(wù)跨國界流通的性質(zhì)使法律的適用成為一個難點。歐盟雖然不主張建立任何新的沖突法 規(guī)則或者管轄權(quán)規(guī)則，但是認(rèn)為依照原有規(guī)則適用的法律不應(yīng)限制提供信息社會服務(wù)

14、的自由。歐盟 的法律規(guī)定，為了保證法律適用的確定性，信息社會服務(wù)應(yīng)當(dāng)受服務(wù)提供者機構(gòu)所在國法律的管轄。 服務(wù)提供者機構(gòu)所在國是指在一段時間內(nèi)實際從事經(jīng)濟活動的固定的機構(gòu)所在國。例如公司總部所 在國或者主要營業(yè)機構(gòu)所在國。一個公司通過互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)站提供服務(wù)的所在地不是指支持網(wǎng)站運行的 技術(shù)所在地或者網(wǎng)站可以被訪問的地點， 而是指網(wǎng)站從事經(jīng)濟活動的地點。 例如，一個公司不論將 其網(wǎng)站服務(wù)器設(shè)在哪個國家，也不論其網(wǎng)站能夠在多少個國家被訪問， 只要其主要營業(yè)地設(shè)在歐盟 某個成員國內(nèi)的，就要受該國法律的管轄。如果某個從事信息社會服務(wù)的公司為了規(guī)避歐盟某個成 員國的法律，故意選擇將營業(yè)機構(gòu)設(shè)在另一成員國內(nèi)，

15、那么前一成員國有權(quán)對設(shè)立在他國但其全部 或大部分活動是在本國實施的服務(wù)提供者適用本國法律，以制裁該服務(wù)提供者規(guī)避本國法律的行 為。 商業(yè)性宣傳方面，由于這對于信息社會服務(wù)獲得融資支持， 以及發(fā)展廣泛的新型免費服務(wù)意義 重大。為了保護消費者利益，保障公平競爭，商業(yè)性宣傳 (包括價格打折、促銷優(yōu)惠、促銷競爭或 游戲)必須符合多個透明度要求，讓服務(wù)接受者有充分的選擇的自由。通過電子郵件擅自發(fā)送商業(yè) 性宣傳，類似于擅自向別人的郵箱里塞廣告宣傳品， 但是危害更大，因為信息接受者在下載這些無 用信息時還要支付網(wǎng)絡(luò)費和通訊費， 而且還可能干擾交互性網(wǎng)絡(luò)的正常運行， 造成網(wǎng)絡(luò)阻塞或者通 訊速度緩慢。因此，歐盟

16、要求在任何情況下，擅自發(fā)送的商業(yè)性宣傳材料都必須被明確標(biāo)明， 并且 不應(yīng)導(dǎo)致接受者通訊費用的增加。 歐盟還要求成員國應(yīng)當(dāng)保證其法律系統(tǒng)允許合同以電子形式締結(jié)，保證適用于合同過程的法律 規(guī)則不給采用電子形式的合同制造障礙，也不僅僅因為這些合同采取了電子形式就剝奪其有效性和 約束力。歐盟還要求成員國承認(rèn)電子簽名具有同親筆簽名同樣的效力。 服務(wù)提供者的責(zé)任關(guān)系到發(fā)展電子商務(wù)的又一核心問題。這一問題不解決，將阻礙市場的順利 運行，損害跨國服務(wù)的發(fā)展和正常的市場競爭。 因此，歐盟要求成員國不能給服務(wù)提供者施加一種 一般性的監(jiān)控義務(wù)，因為服務(wù)提供者沒有能力保證通過其計算機系統(tǒng)的無數(shù)信息的合法性。歐盟法 律

17、還規(guī)定，服務(wù)提供者在作為純粹的信息傳輸管道時或者進(jìn)行信息緩存時，享受責(zé)任豁免的地位， 即不因其傳輸或者存儲的信息中含有違法內(nèi)容而承擔(dān)法律責(zé)任。這是因為在上述情況下，服務(wù)提供 者對信息的傳輸和存儲是技術(shù)性的、自動的和暫時的，服務(wù)提供者并不知道被傳輸或存儲信息的內(nèi) 容，也不對被傳輸或存儲的信息內(nèi)容作任何修改。 但是，服務(wù)提供者故意與其服務(wù)接受者合謀從事 違法活動，則不屬于責(zé)任限制之列。 總之，從全球電子商務(wù)立法的角度來看，歐盟的電子商務(wù)立法無論在立法思想上、 立法內(nèi)容上、 還是立法技術(shù)上都是很先進(jìn)的。歐盟有關(guān)電子商務(wù)的立法進(jìn)程雖然比美國稍慢 （美國于1999年頒布 了統(tǒng)一計算機信息交易法），但是立法實施的速度將與美國相當(dāng)，甚至稍快于美國 文章來源：中顧法律網(wǎng) （免費法律咨詢，就上中顧法律網(wǎng)） 僅供個人用于學(xué)習(xí)、研究；不得用于商業(yè)用途 For personal use only in study and research; not for commercial use. Nur f u