雙務合同范本履行抗辯權制度論析

1、精品合同系列第7頁/總9頁編號：FS-HT-05018雙務合同履行抗辯權制度論An Analysis of the System of Right of P lea甲方:乙方:簽訂日期:編訂：Foon Shi on設計編號 FS-HT-05018雙務合同履行抗辯權制度論析i說明：本合同書適用于權利人明確其責任和義務的履行，闡明權利雙方在期限內(nèi)進IIi行的事項，可用于電子版存檔或實體印刷，使用時請詳細閱讀條款。序言在大陸法傳統(tǒng)上，雙務合同履行抗辯權制度包括了同時履行抗辯權、不安抗辯權、拒絕履行等項制度。與英美法上類推的交換條件理論及其對流條件、預期 違約等制度存有一些可比性。1999年10月1日

2、施行 的中華人民共和國合同法（以下簡稱合同法）中關 于雙務合同履行抗辯權制度得到了較為完整的確認， 主要體現(xiàn)在合同法中的第66條、第67條、第68條、 第69條、第94條、第108條等條款中。然而，我國 關于雙務合同履行抗辯權制度的詮釋、定義及其適用 在理論和實踐中產(chǎn)生了較為嚴重的混亂和分歧，既背 離了大陸法的傳統(tǒng)，亦不是英美法的移植。有學者提 出，我國合同法借鑒了大陸法系和英美法系的優(yōu)點， 創(chuàng)設了十分完整的抗辯權制度，按照合同履行的先后編號 FS-HT-05018時間和是否同時履行為標準，把合同法第66條的規(guī)定 定義為“同時履行抗辯權”、第67條的規(guī)定定義為“后 履行抗辯權”、第68條的規(guī)定

3、定義為“先履行抗辯權”,并認為這是我國立法上的一大進步1.而且關于合同 法第67條規(guī)定尚有多個不同的名稱。關于合同法第 108條規(guī)定，認為是在我國合同法中同時確立了“預 期違約”制度2.有鑒于此，本人專此論文加以考究， 以廓清法學概念，尊重法學傳統(tǒng)，提出立法建議，力 圖確立起我國完備、科學、規(guī)范的雙務履行抗辯權制 度及體系?？罐q權(righttodefense)，與請求權相對而言，是能夠阻止請求權效力的權利。其特征為：一是抗辯權 人對請求權的存在沒有異議，而以另外的法律事實為 依據(jù)拒絕履行義務；二是抗辯權的效力在于阻止請求 權效力的發(fā)揮，但不以請求權為限3.抗辯權類型可分 為兩種，一是永久性抗

4、辯權或稱消滅的抗辯權，行使 這種抗辯權可以永久性地阻止債權人的請求權；二是 延期(延緩)的抗辯權或稱一時性抗辯權，行使這種編號 FS-HT-05018抗辯權僅能暫時地阻止債權人的請求權。同時履抗辯 權和不安抗辯權屬于典型的一時性抗辯權。雙務合同中的履行抗辯權，就是指雙務合同中，方當事人有依法對抗對方要求或否認對方權利主張 的權利?；蛘哒f，當事人在特定情況下享有拒絕履行 合同義務的權利4.雙務合同履行抗辯權對債務人而 言是一種自我保護手段，可以避免自己履行后得不到 對方履行的風險；而這一權利的存在讓對方承擔了及 時履行、提供擔保等壓力，可以對實現(xiàn)自己的債權起 擔保作用。因此，抗辯權制度實際上是債

5、權保障的法 律制度，就防患于未然而言，作用比違約責任更積極， 與合同的擔保制度相比有異曲同工之妙5.同時，抗辯 權的行使，應以履行可能為基本前提，合同當事人應 抱有合同實現(xiàn)的期望，而不以消滅對方請求權為目的。本文擬針對我國合同法關于雙務合同履行抗辯權與預期違約制度的立法規(guī)定及學術紛爭，從大陸法系 和英美法系一些較有代表性的學說觀點出發(fā)，分三個 專題對我國的雙務合同履行抗辯權制度進行評析，并編號 FS-HT-05018提出我國雙務合同履行抗辯權制度及其體系的重構思 路。章同時履行抗辯權之解讀同時履行抗辯權（拉exceptiononadimpleticontrattus），又稱不履行抗辯權， 指雙

6、務合同的當事人一方在他方當事人未履行對待給 付前享有的拒絕自己給付的權利。同時履行抗辯權屬 于債務人的從權利，其成立與債務的產(chǎn)生、履行有相 當程度的關聯(lián)。同時履行抗辯權的成立須具備一定的 條件：合同為有效的雙務合同；雙方基于同一雙 務合同產(chǎn)生的兩方債務互為對待給付；須雙方債務 均已屆清償期；行使抗辯權須當事人無先為給付的 義務；須對方未履行債務或未提出履行債務；須對方的對待給付為可能履行的債務6.雙務合同對價 的交換性和原因的相互依賴性決定了雙務合同本質(zhì)上的牽連性，而這種本質(zhì)上的牽連性主要表現(xiàn)為雙務合同機能上的牽連性。機能上的牽連性又表現(xiàn)為履行的牽連性和存續(xù)上的牽連性，而這兩種牽連性均能導編號

7、 FS-HT-05018致同時履行抗辯權的產(chǎn)生。因而，同時履行抗辯權即 屬于功能上的牽連性。第一節(jié)大陸法上同時履行抗辯權的應有之義雙 務 契 約 （德gegenseitigerodersynallagmatischervertrag ,是指當事 人雙方互負交換給付義務之契約。質(zhì)言之，一方負擔 給付，他方即負擔對待給付，而二者之間，常相 也7.它是建立在“汝與則吾與”（doutes）的原則之上， 即一方當事人所以愿意負擔給付義務，旨在使他方當 事人因此也負有對待給付的義務。雙務契約的概念產(chǎn)生于羅*法，那時已區(qū)分了雙務契約和單務契約8.但是在早期的羅*法上，并未確立 司時履行抗辯權制度。這是因為羅

8、*法上不承認雙務契 約的牽連性。以買賣契約為例，羅*法上是指同買和賣 的相互允諾相對應，采取“危險由買受人負擔”的原 則，在買賣契約成立后，因不可歸責于當事人的事由 而使特定物全部或一部分滅失時，買受人應依然支付 全部價金。因為雙務契約各自獨立，本質(zhì)上無牽連性，編號 FS-HT-05018亦就難以發(fā)展出同時履行抗辯權。只是到了帝政時期， 經(jīng)過羅*法學者的努力注釋，才逐漸有類似同時履行抗 辯權的訴權發(fā)生9.如帕比*安在論解答第3編中 指出：“在支付價款前，如果買方對物品的所有權產(chǎn)生 了疑問，那么，在這種情況下，賣方不得強迫買方支 付價款，除非賣方已對追奪提供了可靠的擔保。” 10 日爾曼法則恰與

9、羅*法相異，在雙務契約上，雙方給付 的義務，具有互為條件的牽連關系，承認當事人給付 的同時交換性，一方當事人給付的結果，使他方當事 人負有對待給付的義務，也即承認同時履行抗辯權。司時履行抗辯權的德文是“ LeistungZugundZug ,11 “Leistung”的意思是“給付”，“Zug”是“輪流、 牽連”的意思，即該德文中為輪流交換給付之義，不 能得出望文生義的“同時到期、同時給付”的意思。司時履行抗辯權制度的設立是基于對具有相互依賴性的雙務契約的雙方當事人之利益的保護，是雙務 契約之交換性的必然體現(xiàn)。在法國合同法上，同時履 行抗辯權制度最初的理論來源于教會學者，這包含了精品合同系列編

10、號 FS-HT-05018種道德評價，即“對于不恪守諾言的人無須恪守諾 言” 12.法國民法典沒有就同時履行抗辯權作出一般 性的規(guī)定，只是在一些具體的合同中作出了相應的規(guī) 定。該法第1612條規(guī)定：“如買受人未支付價金，而 出賣人并未同意延期支付時，出賣人不負交付標的物 的義務?！边€如第1465條規(guī)定：“買受人由于抵押權或 所有物返還請求權而提起的訴訟受到阻礙或有正當理由擔心受到上述訴訟的阻礙時，得停止支付價金，直至出賣人排除此種妨礙為?！庇秩?184條規(guī)定：“雙第9頁/總9頁務契約當事人一方不履行其債務時，應視為有解除條 件的約定?！边€有第1653條、第1704條等條文的規(guī)定 極類似于同時履行抗辯權制度。法