金融法學第十一章證券法

1、第四篇 金融業(yè)務管理法 第七章 貨幣政策、貨幣發(fā)行與現(xiàn)金管理法 第八章 存款與貸款管理法 第九章 支付結算法 第十章 票據(jù)法 第十一章 證券法 第十二章 金融信托法 第十三章 融資租賃法 第十四章 保險法,第十一章 證券法 概要,證券法是調整證券發(fā)行、交易等活動中以及國家在管理證券機構和管理證券的發(fā)行、交易等活動中，所發(fā)生的社會關系的法律規(guī)范的總稱。證券法所調整的社會關系，既有證券發(fā)行人、證券投資人和證券商之間的平等的證券發(fā)行關系、交易關系、服務關系，又有證券監(jiān)管機構對證券市場參與者進行領導、組織、協(xié)調、監(jiān)督等活動過程中所發(fā)生的縱向監(jiān)管關系，還有交易所、行業(yè)協(xié)會的自律性管理關系，是三者的統(tǒng)一體

2、,中國的證券和證券市場是改革、開放的產(chǎn)物，并隨我國改革、開放政策的深入而日新其廣度和深度、豐富其內容，進而對完善我國市場經(jīng)濟體制建設、優(yōu)化資源配置發(fā)揮著越來越重要的作用。由于證券市場這一高度現(xiàn)代化的市場同時也是風險極大、影響面極廣的市場，所以我國自開辦證券市場以來就十分重視對證券市場的監(jiān)督和管理，并為此制定了一系列證券監(jiān)管法律、法規(guī)和規(guī)章,尤其近幾年來，證券、證券市場、證券法制的發(fā)展更是日新月異，令人目不暇接。在本章中，將依據(jù)2005年10月第二次修訂的證券法及相關法規(guī)、規(guī)章對證券法律的基本問題作重點闡釋，同時也依據(jù)證券投資基金法、期貨交易管理條例等法律、法規(guī)、規(guī)章對投資基金、期貨交易等廣義證

3、券法問題作一般性的介紹,第十一章 證券法 關鍵術語,證券 證券法 股票 債券 證券發(fā)行 證券交易 上市公司收購 保薦人制度 內幕交易行為,操縱市場行為 證券投資基金 開放式投資基金 封閉式投資基金 期貨合約 期權合約 逐日盯市制度 持倉限額制度 強行平倉制度 熔斷制度,第十一章 證券法,第一節(jié) 證券法概述 第二節(jié) 證券法的主要內容 第三節(jié) 證券投資基金法 第四節(jié) 期貨交易管理法,第一節(jié) 證券法概述,一、證券的概念、特征及種類 （一）證券的概念及特征 （二）證券的種類 二、證券法的概念、適用范圍及基本原則 （一）證券法的概念及其適用范圍 （二）證券法的基本原則 三、中國證券市場的發(fā)展與證券立法,

4、第一節(jié) 證券法概述,一、證券的概念、特征及種類 （一）證券的概念及特征 廣義的證券是證明持券人享有一定的經(jīng)濟權益的書面憑證，包括資本證券、貨幣證券和商品證券。狹義的證券是指具有一定票面金額，證明持券人享有一定的所有權和債權的書面憑證。狹義的證券專指資本證券,證券具有三方面的法律特征： 證券是一種投資憑證。 證券是一種權益憑證。 證券是一種可轉讓的權利憑證,第一節(jié) 證券法概述,一、證券的概念、特征及種類 （二）證券的種類 我國目前證券市場上發(fā)行和流通的證券主要有以下幾類： 1、股票。股票是股份有限公司簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證。 2、債券。債券是政府、金融機構、公司企業(yè)等單位依照法定程序發(fā)行的

5、、約定在一定期限還本付息的有價證券,3、認股權證。是股份有限公司給予持證人的無限期或在一定期限內，以確定價格購買一定數(shù)量普通股份的權利憑證。包括認股權證和優(yōu)先認股權證。 4、基金券?；蚍Q基金受益憑證，是投資基金發(fā)給投資者，用以記載投資者所持基金單位數(shù)的憑證。 5、期貨、期權等金融衍生產(chǎn)品，如金融期貨、期權、資產(chǎn)支持證券等衍生品種,第一節(jié) 證券法概述,二、證券法的概念、適用范圍及基本原則 （一）證券法的概念及其適用范圍 證券法是調整證券發(fā)行、交易等活動中以及國家在管理證券機構和管理證券的發(fā)行、交易等活動的過程中，所發(fā)生的社會關系的法律規(guī)范的總稱。狹義的證券法是指證券法典，廣義的證券法則是指一切有

6、關證券發(fā)行、交易及其監(jiān)督管理關系的法律規(guī)范的總稱,證券法的適用對象范圍，按2005年修訂后的證券法第2條的規(guī)定，適用于在中國境內的股票、公司債券以及國務院依法認定的其他證券的發(fā)行和交易。證券法未規(guī)定的，適用公司法和其他法律、行政法規(guī)的規(guī)定。政府債券、證券投資基金份額的上市交易，適用證券法，但其他法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，適用其規(guī)定。證券衍生品種，則由國務院依照證券法的原則加以規(guī)定。所以，新證券法原則上適用于各種類型的證券,第一節(jié) 證券法概述,二、證券法的概念、適用范圍及基本原則 （二）證券法的基本原則 證券法的基本原則是證券法的基本精神的體現(xiàn)，是證券發(fā)行、交易及其管理活動必須遵循的最基本的準則

7、。它貫穿于證券立法、執(zhí)法和司法活動過程的始終,按照證券法的規(guī)定，我國證券法的基本原則有六個： 公開、公平、公正原則。 自愿、有償、誠實信用的原則。 守法原則。 分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)管理原則。 保護投資者合法權益的原則。 國家集中統(tǒng)一監(jiān)管與行業(yè)自律相結合的原則,第一節(jié) 證券法概述,三、中國證券市場的發(fā)展與證券立法 我國的證券市場是隨著“改革、開放”政策的推進而逐步成長發(fā)展起來的。我國自發(fā)展證券市場伊始，就注重強化國家對證券市場的立法和統(tǒng)一管理。 目前，我國現(xiàn)行有效的證券、期貨、投資基金立法方面的法律規(guī)范除證券法、公司法、證券投資基金法外，尚有：1.國務院發(fā)布的法規(guī)。2.中國證監(jiān)會發(fā)布的監(jiān)管規(guī)章,第一節(jié)

8、 證券法概述,三、中國證券市場的發(fā)展與證券立法 我國證券法的修改與完善 我國證券法于1998年12月通過后，曾于2004年8月為落實行政許可法的要求對其作過小幅修訂，內容為：（1）將股票溢價發(fā)行價格“由國務院證券管理部門批準”修改為“由發(fā)行人與券商協(xié)商確定”（第28條）；（2）將公司債券上市申請的核準權由國務院證券管理機構下放給證券交易所（第52條,而2005年10月的第2次修訂屬于大面積修訂，修訂后的證券法共12章240條，在原證券法214條的基礎上，新增53條，刪除27條，還有一些條款作了文字修改，增加的部分還包括從公司法中并入的有關證券發(fā)行方面的內容等（共8條），修改面涉及證券法40%的

9、條款。修訂貫穿了一個總的基本精神，即推進資本市場改革開放和穩(wěn)定發(fā)展，切實保護證券投資者的合法權益,第二節(jié) 證券法的主要內容,一、證券發(fā)行制度 二、證券交易制度 三、上市公司的收購制度 四、與證券發(fā)行、交易有關的機構 五、法律責任,第二節(jié) 證券法的主要內容,一、證券發(fā)行制度 （一）證券發(fā)行概述 1、證券發(fā)行的概念及分類 廣義的證券發(fā)行是指符合發(fā)行條件的商業(yè)組織或政府組織（發(fā)行人），以籌資為目的，依照法律規(guī)定的程序向社會投資人出售代表一定權利的資本證券以獲取所需資金的行為。狹義的證券發(fā)行，則是指發(fā)行人在所需資金募集后，做成證券并交付投資人受領的單方行為。一般所謂證券發(fā)行，多指廣義而言,證券發(fā)行，依

10、不同的標準，可作多種分類： （1）依發(fā)行的證券的品種不同，證券發(fā)行可分為股票發(fā)行、債券發(fā)行（公司債券、可轉換公司債券、政府債券等）、基金券發(fā)行、認股權證發(fā)行、證券衍生品種發(fā)行等。 （2）依證券發(fā)行價格與證券票面金額的關系不同，證券發(fā)行可以分為平價發(fā)行、折價發(fā)行、溢價發(fā)行和中間價發(fā)行,3）依證券發(fā)行對象的范圍不同，證券發(fā)行可以分為公開發(fā)行和非公開發(fā)行。 （4）依是否由證券承銷機構承銷為標準，證券發(fā)行可分為直接發(fā)行和間接發(fā)行。 （5）依股票發(fā)行時公司是否存在為標準，股票發(fā)行可分為設立發(fā)行和新股發(fā)行。 （6）依證券發(fā)行是否借助于證券交易所系統(tǒng)，證券發(fā)行可分為上網(wǎng)發(fā)行或網(wǎng)下發(fā)行,第二節(jié) 證券法的主要內

11、容,一、證券發(fā)行制度 （一）證券發(fā)行概述 2、證券發(fā)行審核制度 由于證券發(fā)行涉及到一國資本市場的基礎，諸如證券投資者的利益保護、資本資源及相應資源的配置、證券市場秩序的穩(wěn)定等，所以各國政府都規(guī)定了證券發(fā)行的條件和程序，并對證券發(fā)行實施程度不等的審核制度,目前，世界上的證券發(fā)行審核制度主要有兩種，一是注冊制。二是核準制。 過去，我國對股票、債券的發(fā)行一直是實行本質上屬于核準制的更為嚴格的證券發(fā)行“審批制”。2005年我國在修訂證券法時在第10條明確規(guī)定我國對所有證券的發(fā)行均實行核準制,第二節(jié) 證券法的主要內容,一、證券發(fā)行制度 （一）證券發(fā)行概述 3、證券發(fā)行保薦制度 保薦制度是指保薦人（通過其

12、指定的保薦代表人）依照業(yè)務規(guī)則和行業(yè)規(guī)范，盡職輔導和推薦發(fā)行人證券發(fā)行、上市，并持續(xù)督導發(fā)行人履行規(guī)范運作、信守承諾、信息披露等義務的一種證券發(fā)行、上市督導制度,我國在2003年1月的全國證券期貨監(jiān)管工作會議上，確立了逐步建立上市保薦制度的思路。2003年12月28日中國證監(jiān)會發(fā)布證券發(fā)行上市保薦制度暫行辦法，自2004年2月1日起正式施行保薦制度。2005年修訂的證券法第11條和第49條更從法律的高度確立了一定范圍的證券的發(fā)行和上市應實行保薦制度，并就保薦人的職責和資格管理作了概要規(guī)定。2006年5月中國證監(jiān)會又發(fā)布了保薦人盡職調查工作準則,第二節(jié) 證券法的主要內容,一、證券發(fā)行制度 （一）

13、證券發(fā)行概述 4、證券發(fā)行的主要法律規(guī)范 目前，我國證券發(fā)行及融資的法律規(guī)范初具規(guī)模，除證券法、公司法外，尚有中國證監(jiān)會發(fā)布的首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法、上市公司證券發(fā)行管理辦法、發(fā)行審核委員會辦法、證券發(fā)行與承銷管理辦法以及正在修訂的保薦制度管理辦法，這5個辦法涵蓋了公司發(fā)行和融資的全過程。相關操作指引，如非公開發(fā)行操作指引等也正制定中,第二節(jié) 證券法的主要內容,一、證券發(fā)行制度 （二）證券發(fā)行的條件 1、發(fā)行股票的條件。 2、公開發(fā)行公司債券的條件。 此外，上市公司發(fā)行可轉換為股票的公司債券，應當符合證券法關于公開發(fā)行公司債券、公開發(fā)行股票的條件，并報國務院證券監(jiān)督管理機構核準。中國證

14、監(jiān)會2006年5月6日發(fā)布的上市公司證券發(fā)行管理辦法，就可轉換為股票的公司債券的發(fā)行條件進行了明確規(guī)定,第二節(jié) 證券法的主要內容,一、證券發(fā)行制度 （三）證券發(fā)行的程序 證券發(fā)行大體有以下步驟。 1、作出發(fā)行決議。 2、提出發(fā)行申請。 3、依法核準申請。 4、公開發(fā)行信息。 5、撤銷核準決定。 6、簽定承銷協(xié)議，進行證券銷售。 7、備案,第二節(jié) 證券法的主要內容,二、證券交易制度 （一）證券交易的一般規(guī)定 1、證券交易的場所及方式。 2、證券交易的一般性限制規(guī)定。 3、其他強制性義務規(guī)定,第二節(jié) 證券法的主要內容,二、證券交易制度 （二）證券上市 股票上市。股票上市是指符合規(guī)定條件的公司的股票

15、在證券交易所掛牌交易。股份有限公司申請股票上市交易，應當向證券交易所提出申請，由證券交易所依法審核同意，并由雙方簽訂上市協(xié)議。同時應聘請有保薦資格的機構擔任保薦人，依法進行保薦,債券上市交易 債券上市交易主要是指經(jīng)證券交易所依法審核同意的公司所發(fā)行的債券在證券交易所上市交易的活動。此外，證券交易所根據(jù)國務院授權的部門的決定安排政府債券上市交易,第二節(jié) 證券法的主要內容,二、證券交易制度 （三）持續(xù)信息公開 持續(xù)信息公開制度是證券發(fā)行人、上市公司及其他主體，依照法律規(guī)定的方式，將與證券發(fā)行、交易有關的重大信息予以公開的一種法律制度。其作用在于保證投資者獲得真實、充分的證券市場信息，在公平的基礎上

16、作出投資決策，有利于對發(fā)行人、上市公司監(jiān)督，促使其改善生產(chǎn)經(jīng)營管理，提高經(jīng)濟效益，并有利于加強證券市場的監(jiān)管，減少內幕交易等違法行為的發(fā)生。證券法對持續(xù)信息公開作了以下規(guī)定，2007年1月30日中國證監(jiān)會發(fā)布的上市公司信息披露管理辦法就上市公司信息披露作了更詳細的規(guī)定,第二節(jié) 證券法的主要內容,二、證券交易制度 （四）禁止的交易行為 1、內幕交易行為 內幕交易是指證券交易內幕信息的知情人和非法獲取內幕信息的人利用內幕信息從事證券交易的活動。內幕交易行為違背“公開、公平、公正” 原則的要求，破壞信息披露制度，對廣大投資者是不公平的，所以應予禁止,內幕信息是指證券交易活動中，涉及公司的經(jīng)營、財務或

17、者對該公司證券的市場價格有重大影響的尚未公開的信息。 內幕交易的主體是證券交易內幕信息的知情人和非法獲取內幕信息的人。法律禁止他們在內幕信息公開前為以下三類行為：買賣該公司的證券；泄露該信息；建議他人買賣該證券,第二節(jié) 證券法的主要內容,二、證券交易制度 （四）禁止的交易行為 2、操縱市場行為 操縱證券市場，是指以獲取利益或減少損失為目的，利用手中掌握的資金等優(yōu)勢影響證券市場價格，制造證券市場假象，誘導或者致使投資者在不了解事實真相的情況下作出證券投資決定，擾亂證券市場秩序的行為,禁止任何人以下列手段操縱證券市場：（1）單獨或者通過合謀，集中資金優(yōu)勢、持股優(yōu)勢或者利用信息優(yōu)勢聯(lián)合或者連續(xù)買賣，

18、操縱證券交易價格或者證券交易量；（2）與他人串通，以事先約定的時間、價格和方式相互進行證券交易，影響證券交易價格或者證券交易量；（3）在自己實際控制的賬戶之間進行證券交易，影響證券交易價格或者證券交易量；（4）以其他手段操縱證券市場,第二節(jié) 證券法的主要內容,二、證券交易制度 （四）禁止的交易行為 3、虛假陳述行為 虛假陳述行為是指編造、傳播虛假信息，或在證券交易活動中作出虛假陳述或者信息誤導的行為。 證券法規(guī)定：禁止國家工作人員、傳播媒介從業(yè)人員和有關人員編造、傳播虛假信息，擾亂證券市場。禁止證券交易所、證券公司、證券登記結算機構、證券服務機構及其從業(yè)人員，證券業(yè)協(xié)會、證券監(jiān)督管理機構及其工

19、作人員，在證券交易活動中作出虛假陳述或者信息誤導。各種傳播媒介傳播證券市場信息必須真實、客觀，禁止誤導,第二節(jié) 證券法的主要內容,二、證券交易制度 （四）禁止的交易行為 4、欺詐客戶行為 欺詐客戶行為，是指證券公司及其從業(yè)人員在證券交易及相關活動中，進行的違背客戶真實意思表示、損害其利益的行為,證券法規(guī)定：禁止證券公司及其從業(yè)人員從事下列損害客戶利益的欺詐行為：（1）違背客戶的委托為其買賣證券；（2）不在規(guī)定時間內向客戶提供交易的書面確認文件；（3）挪用客戶所委托買賣的證券或客戶賬戶上的資金；（4）未經(jīng)客戶的委托，擅自為客戶買賣證券，或假借客戶的名義買賣證券；（5）為牟取傭金收入，誘使客戶進行

20、不必要的證券買賣；（6）利用傳播媒介或通過其他方式提供、傳播虛假或誤導投資者的信息；（7）其他違背客戶真實意思表示，損害客戶利益的行為,第二節(jié) 證券法的主要內容,三、上市公司的收購制度 （一）上市公司收購的概念和方式 上市公司的收購，是指收購人依法通過取得股份的方式成為一個上市公司的控股股東，或通過投資關系、協(xié)議、其他安排的途徑成為一個上市公司的實際控制人，或同時采取上述方式和途徑取得上市公司控制權的行為。收購人是指實施收購行為的投資者及與其一致行動的他人（以下簡稱投資者），作為收購目標的上市公司稱為目標公司或被收購公司,按證券法規(guī)定，投資者可以采取要約收購、協(xié)議收購及其他合法方式收購上市公司

21、,第二節(jié) 證券法的主要內容,三、上市公司的收購制度 （二）上市公司的收購程序和規(guī)則 1、報告和公告持股情況 2、強制要約收購規(guī)則 3、協(xié)議收購規(guī)則,第二節(jié) 證券法的主要內容,三、上市公司的收購制度 （三）上市公司收購的法律后果 1、收購期限屆滿，被收購公司股權分布不符合上市條件的，該上市公司的股票應當由證券交易所依法終止上市交易；其余仍持有被收購公司股票的股東，有權向收購人以收購要約的同等條件出售其股票,2、在上市公司收購中，收購人持有的被收購的上市公司的股票，在收購行為完成后的12個月內不得轉讓。 3、收購行為完成后，收購人與被收購公司合并，并將該公司解散的，被解散公司的原有股票由收購人依法

22、更換。 4、收購行為完成后，收購人應當在15日內將收購情況報告國務院證券監(jiān)督管理機構和證券交易所，并予公告,第二節(jié) 證券法的主要內容,四、與證券發(fā)行、交易有關的機構 證券機構的概念和特征 證券機構是指依法成立的從事證券發(fā)行、交易、監(jiān)管等活動或者為證券的發(fā)行、交易、監(jiān)管等活動提供各種專業(yè)服務的機構。 特征： （一）依法成立的組織。 （二）從事證券及其相關業(yè)務。 （三）機構的獨立性和機構間的合作性,證券機構的種類及業(yè)務活動 根據(jù)證券機構的性質，可以將證券機構分為證券發(fā)行機構，證券交易機構（企業(yè)）、證券服務機構和證券監(jiān)管機構。根據(jù)證券機構的業(yè)務范圍與性質可以把證券機構分為證券發(fā)行機構、證券投資機構、

23、證券公司、證券交易所、證券中介機構和證券監(jiān)管機構。 證券發(fā)行機構發(fā)行證券、籌集資金，是證券的原始供應者，一般包括企業(yè)、金融機構、政府部門和其他社會經(jīng)濟組織。 證券投資機構是指從事證券買賣的單位，它是證券市場上的資金供給者和證券需求者。 證券公司是證券市場最主要的參與者,證券交易所為證券交易提供固定設施、場所以及規(guī)則。 證券中介機構為證券的發(fā)行、承銷、上市和交易提供各種專業(yè)化的中介服務，包括證券登記結算機構、證券投資咨詢機構、資信評估機構、資產(chǎn)評估機構等。 證券監(jiān)管機構根據(jù)證券法律法規(guī)和行業(yè)規(guī)定，對證券發(fā)行、交易活動及其他市場參與者的行為進行監(jiān)督和管理，以保護投資者的合法權益,一）證券交易所 1

24、、證券交易所的概念 證券交易所是提供證券集中競價交易場所的不以營利為目的的法人。證券交易所有公司制和會員制之分。我國的證券交易所是為證券集中交易提供場所和設施，組織和監(jiān)督證券交易，實行自律管理的會員制的事業(yè)法人,證券交易所的概念和法律特征 證券交易所是指依法設立的為證券集中交易提供場所和設施，組織和監(jiān)督證券交易，實行自律管理的法人。 法律特征： （一）以集中交易為主要交易方式。集中交易是指在買方和賣方均為多數(shù)的情況下，采用當事人公開報價的方式，依照時間優(yōu)先、價格優(yōu)先等標準，合理的確定證券交易價格。 （三）具有證券交易組織者和管理者的雙重身份。 （四）法律性質為依法成立的法人,證券交易所的沿革與

25、功能 證券交易所的設立和組織形式 我國證券交易所的設立，采用的是審批制。證券交易所的設立必須具備如下條件：名稱、章程和業(yè)務規(guī)則；必要的場所、設施和資金；一定數(shù)量的會員；適格的管理人員和從業(yè)人員。 我國的證券交易所屬于會員制證券交易所。這意味著證券交易所可以采取非營利的會員制，將來也可以采取營利性的公司制,證券交易所的自律管理與政府監(jiān)管 首先，和政府監(jiān)管相比，自律管理更加靈活，更能化管理為會員的自覺行為。同時，由于交易所熟悉和掌握市場交易的現(xiàn)狀和規(guī)律，其監(jiān)管不僅有市場基礎，而且有實踐經(jīng)驗，因而更加專業(yè)。其次，自律管理必須接受政府監(jiān)督。證券法在賦予證券交易所自律管理職能的同時，也規(guī)定了其必須接受政

26、府監(jiān)督的義務，這些義務包括：報批和報告義務，提供信息資料義務，接受檢查義務，設立風險基金義務，不得分配財產(chǎn)積累義務等。第三，自律管理與政府監(jiān)管互相補充。交易所和政府機構應在分工監(jiān)管的基礎上相互協(xié)同緊密合作，自律與行政的雙重監(jiān)管可以最大限度消除金融風險鼓勵投資,2、證券交易所的職能。 3、證券交易所的機構設置及人員管理。 4、證券交易所的交易規(guī)則。 5、其他管理規(guī)則,第二節(jié) 證券法的主要內容,四、與證券發(fā)行、交易有關的機構 （二）證券公司 1、證券公司的概念及分類 2、證券公司的業(yè)務范圍 3、證券公司的設立 4、證券公司的業(yè)務經(jīng)營規(guī)則 5、中國證監(jiān)會對證券公司的監(jiān)管職權及措施,證券公司的概念和法

27、律特征 證券公司是指按照公司法和證券法等法律法規(guī)的設立條件，經(jīng)證券監(jiān)管機構批準并經(jīng)公司登記機關登記設立的、從事證券業(yè)務的有限責任公司或股份有限公司。 法律特征： （一）經(jīng)營業(yè)務的特殊性。 （二）設立條件的特殊性。 （三）設立程序的特殊性。 （四）管理制度的特殊性,證券公司的種類和業(yè)務范圍 根據(jù)所營業(yè)務，證券公司可以分為證券經(jīng)紀公司、證券投資咨詢公司、證券承銷保薦公司、證券自營公司等，而經(jīng)營幾種證券業(yè)務的是證券綜合公司。 證券經(jīng)紀業(yè)務是指證券公司在核定業(yè)務范圍內，執(zhí)行客戶委托，以自己的名義從事證券交易的業(yè)務活動。證券投資咨詢業(yè)務是指證券公司根據(jù)客戶委托向證券投資者或者客戶提供證券投資信息分析、預

28、測、建議的業(yè)務活動。 財務顧問業(yè)務是指證券公司在限定范圍內，根據(jù)委托人的委托，向客戶提供證券投資融資、資本運作等財產(chǎn)方面的建議的業(yè)務活動,證券承銷業(yè)務是指證券公司通過證券承銷協(xié)議，在規(guī)定的證券發(fā)行有效期內協(xié)助證券發(fā)行人銷售證券的業(yè)務活動。 證券保薦業(yè)務是指證券公司對發(fā)行人的發(fā)行、上市文件進行實質性核查，推薦符合條件的發(fā)行人的證券發(fā)行、上市，并對所推薦公司督促、指導和信用擔保的業(yè)務活動。證券自營業(yè)務是指證券公司以自己的名義和資金為了自己的利益進行證券買賣的業(yè)務活動。 證券資產(chǎn)管理業(yè)務是指證券公司按照資產(chǎn)管理合同，對客戶資產(chǎn)進行經(jīng)營，為客戶提供投資管理服務的業(yè)務活動,證券公司的設立、變更和終止 世

29、界范圍內，證券公司的設立有三種制度：即審批制、注冊制和承認制。 我國對證券公司的設立采取審批制。 設立條件：符合法律法規(guī)的公司章程；主要股東符合任職條件；相應的注冊資本；高級管理人員和從業(yè)人員符合任職條件；完善的風險管理和內部控制制度；合格的經(jīng)營場所和業(yè)務設施；法律法規(guī)規(guī)定的其他條件。 對于一般事項的變更，由公司自主決定，無需經(jīng)過審批，只到公司登記機關辦理變更登記手續(xù)即可。對于重要事項的變更，特別是經(jīng)過審批的事項發(fā)生的變更，則須履行報批手續(xù)。 我國公司法規(guī)定的證券公司的終止事由有兩類：解散和破產(chǎn),證券公司的風險管理和內部控制制度 風險管理制度主要包括投資者保護基金制度、資產(chǎn)負債比例管理制度、交

30、易風險準備金制度、業(yè)務風險管理制度等。 證券法投資者保護基金是指依法籌集形成的在防范和處置證券公司風險中用于保護投資者利益的資金。 資產(chǎn)負債比例管理制度是指國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定的證券公司的凈資本、凈資本與負債的比例；凈資本與自營自銷、承銷、資產(chǎn)管理等業(yè)務規(guī)模的比例；負債與凈資產(chǎn)的比例；以及流動資產(chǎn)與流動負債的比例等,交易風險準備金，也稱營業(yè)保證金，是指證券公司按照法定比例提取和繳納的，用于彌補證券交易損失，承擔法律責任的準備金。 業(yè)務風險管理制度是指為防范風險、規(guī)范管理，對不同證券公司規(guī)定的業(yè)務規(guī)則。 內部控制：證券公司應當建立健全內部控制制度，進行業(yè)務分開辦理，不得混合操作。采取有效隔

31、離措施，防范公司與客戶之間、不同客戶之間的利益沖突。此外，還規(guī)定了對證券業(yè)務的“一司一批”制度以配合“分開操作”業(yè)務；改革了結算資金制度，以防范公司與客戶之間的利益混同；增加了“分戶管理、單獨立戶”制度，以明晰客戶與客戶之間的利益,第二節(jié) 證券法的主要內容,四、與證券發(fā)行、交易有關的機構 證券中介機構 證券中介機構是指依法成立的為證券的發(fā)行、交易及其他相關活動，提供各種專業(yè)服務的機構。 證券登記結算機構 證券登記結算機構是指經(jīng)過證券監(jiān)督管理機構批準設立的，為證券交易提供集中登記、存管與結算服務，不以營利為目的的法人。 證券投資咨詢機構 證券投資咨詢機構是指依法設立的，為證券投資者和客戶的投資、

32、融資、證券交易活動提供專家性咨詢服務的有限責任公司和股份有限公司,證券資信評級機構 證券資信評級機構又稱證券資信評估機構，是指根據(jù)規(guī)范的指標體系和科學的評估方法，以客觀公正的立場，對證券的質量、投資價值進行綜合評估，并以一定的符號表示其資信等級的專業(yè)機構,其他證券中介機構 （一）資產(chǎn)評估機構 資產(chǎn)評估機構主要從事對股票公開發(fā)行、上市交易的企業(yè)進行資產(chǎn)評估以及對其它與證券業(yè)務有關的資產(chǎn)進行評估的業(yè)務。 （二）財務顧問機構 證券業(yè)上的財務顧問機構主要是指為企業(yè)證券發(fā)行、交易和公司收購等提供專業(yè)咨詢服務的機構。 （三）會計師事務所 （四）律師事務所,三）證券登記結算機構 1、證券登記結算機構的概念及

33、設立條件。 2、證券登記結算機構的職能。 3、證券登記結算機構的義務和責任,第二節(jié) 證券法的主要內容,四、與證券發(fā)行、交易有關的機構 （四）證券服務機構 1、證券服務機構的概念及從業(yè)人員要求。 2、證券服務機構及其從業(yè)人員的從業(yè)規(guī)則與責任承擔,第二節(jié) 證券法的主要內容,五、法律責任 證券違法行為依法應承擔的法律責任，包括民事責任、行政責任、刑事責任三大類。囿于篇幅，具體內容請見中華人民共和國證券法第11章的規(guī)定,案例,2002年7月17日，趙一與某證券公司上海營業(yè)部（簡稱“營業(yè)部”）簽訂證券交易委托協(xié)議書和代理國債投資協(xié)議，委托資產(chǎn)金額為人民幣1000萬元，代理期限為一年。趙一又與營業(yè)部簽訂了

34、代理國債補充協(xié)議，約定營業(yè)部確保趙一資金的保值增值，確保資金年收益率為10.5%。協(xié)議約定期滿后，營業(yè)部未支付資金本息。趙一訴至法院，請求營業(yè)部按約定支付本息。法院查明2002年9月至2003年6月，趙一賬戶內資金被用于股票買賣，被告不能提供股票買賣為趙一行為的證明。（案例參見2004年8月3日上海證券報）（1）本案中，證券公司有那些違規(guī)行為？（2）趙一應該以誰為被告起訴？（3）法院對于趙一要求營業(yè)部按約定支付本息的請求應否支持,第三節(jié) 證券投資基金法,一、投資基金概述 （一）投資基金的概念及其發(fā)展 （二）投資基金的特點及分類 （三）基金財產(chǎn)的法律地位及意義 二、證券投資基金當事人的確立及權利

35、義務 （一）基金管理人的確立及其職責 （二）基金托管人的確立及其職責 （三）基金份額持有人及其權利的保護 三、基金運作的其他法律規(guī)定,第三節(jié) 證券投資基金法,一、投資基金概述 （一）投資基金的概念及其發(fā)展 投資基金制度是指匯集不特定多數(shù)投資者的資金，委托專業(yè)機構進行組合投資，利益共享、風險共擔的集合投資制度。 投資基金在本質上是基于信托原理而形成的一種信托投資方式,第三節(jié) 證券投資基金法,一、投資基金概述 （二）投資基金的特點及分類 1、投資基金的特點。發(fā)端于英美、依信托原理建構的投資基金的主要特點是：（1）集中眾多分散、小額投資者的資金共同組成基金；（2）由專業(yè)機構管理、運營、處分基金；（3

36、）實行多元化組合投資，以分散投資風險，確保投資安全和盈利；（4）投資者對投資結果利益共享、風險共擔,2、投資基金的分類。 （1）按基金組織形式的不同，可將投資基金分為契約型投資基金和公司型投資基金。 （2）按基金運作方式的不同，可將投資基金分為開放式投資基金和封閉式投資基金,3）按基金主要投資對象的不同，可將投資基金分為證券投資基金、產(chǎn)業(yè)投資基金等。 （4）按基金募集對象的不同，可將投資基金分為公募投資基金和私募投資基金,第三節(jié) 證券投資基金法,一、投資基金概述 （三）基金財產(chǎn)的法律地位及意義 基金財產(chǎn)是由全體基金投資者認購基金份額而形成的財產(chǎn)及基金管理人、基金托管人因基金財產(chǎn)的管理、運用或者

37、其他情形而取得的財產(chǎn)和收益所構成。基金財產(chǎn)在性質上屬于信托財產(chǎn)，依法具有獨立性,1. 基金財產(chǎn)獨立于基金管理人、基金托管人的固有財產(chǎn)，基金管理人、基金托管人不得將基金財產(chǎn)歸入其固有財產(chǎn)。 2.基金財產(chǎn)的債權，不得與基金管理人、基金托管人固有財產(chǎn)的債務相抵消；不同基金財產(chǎn)的債權債務，不得相互抵消,3.非因基金財產(chǎn)本身承擔的債務，不得對基金財產(chǎn)強制執(zhí)行。 4.基金托管人對所托管的不同基金財產(chǎn)分別設置賬戶，確?；鹭敭a(chǎn)的完整與獨立,第三節(jié) 證券投資基金法,二、證券投資基金當事人的確立及權利義務 （一）基金管理人的確立及其職責 基金管理人是依法設立，受托管理、運營基金財產(chǎn)的當事人。按我國證券投資基金法

38、的規(guī)定，基金管理人由依法設立的基金管理公司擔任。擔任基金管理人，應當經(jīng)國務院證券監(jiān)督管理機構核準,基金管理人管理、運用基金財產(chǎn)，應當恪盡職守，履行誠實信用、謹慎勤勉的義務，并應依法履行職責,第三節(jié) 證券投資基金法,二、證券投資基金當事人的確立及權利義務 （二）基金托管人的確立及其職責 基金托管人是依法設立，受托保管基金財產(chǎn)并監(jiān)督基金管理人的投資運作活動的當事人。按我國證券投資基金法的規(guī)定，基金托管人由依法設立并取得基金托管資格的商業(yè)銀行擔任,基金托管人與基金管理人不得為同一人，不得相互出資或持有股份。申請取得基金托管資格的商業(yè)銀行，應當具備證券投資基金法第26條及證券投資基金托管資格管理辦法的

39、規(guī)定條件，并經(jīng)國務院證券監(jiān)督管理機構和國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構核準,基金托管人管理、運用基金財產(chǎn)，應當恪盡職守，履行誠實信用、謹慎勤勉的義務，并應依法履行職責,第三節(jié) 證券投資基金法,二、證券投資基金當事人的確立及權利義務 （三）基金份額持有人及其權利的保護 基金份額持有人是指按其所持基金份額對投資基金享有基金受益和剩余財產(chǎn)分配等權利的當事人?；鸱蓊~持有人一般是基金份額的購買人即基金投資者。充分保護基金投資者特別是中小投資者的合法權益，是各國基金立法的一個核心問題,我國證券投資基金法針對基金運作及管理實踐中存在的諸多問題，不僅以專章（第九章）明確規(guī)定基金份額持有人的權利及其行使，而且在整部法

40、律中都貫徹了保護投資者利益的精神,第三節(jié) 證券投資基金法,三、基金運作的其他法律規(guī)定 我國證券投資基金法還就基金的募集（含基金設立申請、基金合同與招募說明書的內容、基金設立的核準、基金份額的銷售）、基金份額的上市交易、基金份額的申購與贖回、基金的運作與信息披露、對基金業(yè)的監(jiān)督管理與法律責任追究等方面作出了規(guī)定。中國證監(jiān)會發(fā)布的證券投資基金銷售管理辦法、證券投資基金運作管理辦法、證券投資基金信息披露管理辦法等規(guī)章對相關問題作了進一步的規(guī)定,第四節(jié) 期貨交易管理法,一、期貨交易管理法概述 二、期貨交易市場的主體 三、期貨合約與期貨價格 四、期貨市場的基本制度 五、期貨市場的監(jiān)管,第四節(jié) 期貨交易管

41、理法,一、期貨交易管理法概述 （一）期貨交易的概念及種類 關于期貨交易的定義，因人們對期貨交易的對象究竟是商品還是標準化合約而見仁見智。本書傾向于認為：期貨交易是在現(xiàn)貨交易的基礎上發(fā)展起來的、在期貨交易所等固定場所內買賣某種標準化期貨合約、期權合約的交易活動。 期貨交易是個大概念，它可進一步細分為商品期貨交易、金融期貨交易、期權交易等類別,第四節(jié) 期貨交易管理法,一、期貨交易管理法概述 （一）期貨交易的概念及種類 期權的定義 期權（Options）是一種選擇權，它是指期權的買方在向賣方支付一定數(shù)額的權利金后，就獲得有權在將來某一時間（某一約定時間或約定時期內）以特定價格（或稱執(zhí)行價格、履約價格

42、）買入或者賣出約定標的物（實物商品、金融產(chǎn)品或期貨合約）的權利,在期權交易中，當買方行使權利時，賣方必須按約履行義務；買方也可以放棄行權，此時他只是損失權利金，而賣方則正好賺取之。換言之，買方擁有行使期權的權利而無必須執(zhí)行的義務，而賣方則只有履行期權交易的義務,期權分為看漲期權（call Option）和看跌期權(put Option)兩個基本類型。前者是指買方在某一時間按執(zhí)行價格買進一定數(shù)量標的物的權利，后者是指買方在某一時間按執(zhí)行價格賣出一定數(shù)量標的物的權利。當期權買方預期標的物價格會超出執(zhí)行價格時，他就會買進看漲期權；相反時，他就會買進看跌期權,此外，按執(zhí)行時間為時日還是時段的不同，期權

43、還可分歐式期權和美式期權。前者是指只有在合約到期日才被允許執(zhí)行的期權，它在大部分場外交易中被采用；后者是指可以在成交后有效期內任何時間被允許執(zhí)行的期權，多為場內交易所采用,第四節(jié) 期貨交易管理法,一、期貨交易管理法概述 （二）期貨交易的特點及其功能 1、期貨交易的特點 與商品現(xiàn)貨交易相比，期貨交易具有以下主要特點：（1）期貨合約標準化。（2）交易集中化。（3）雙向交易和對沖機制，實物交割率低。（4）杠桿機制。（5）每日無負債結算制度,2、期貨交易的功能 主要可以概括為以下三個方面： （1）價格發(fā)現(xiàn)功能。 （2）回避價格風險功能。 （3）期貨也是一種投資工具,第四節(jié) 期貨交易管理法,一、期貨交易

44、管理法概述 （三）期貨交易與期貨立法的發(fā)展 1、國外期貨交易發(fā)展簡介 歷史地看，期貨交易是由現(xiàn)貨交易發(fā)展而來的。早在13世紀比利時的安特衛(wèi)普、17世紀荷蘭的阿姆斯特丹和18世紀日本的大阪，就已出現(xiàn)期貨交易的雛形，而現(xiàn)代有組織的期貨交易則產(chǎn)生于美國芝加哥。大致而言，國際期貨交易的發(fā)展，經(jīng)歷了由商品期貨到金融期貨、交易品種不斷增加、交易規(guī)模不斷擴大的過程,2、中國期貨交易的發(fā)展與期貨立法 期貨交易是我國改革開放的產(chǎn)物。1990年10月鄭州糧食批發(fā)市場經(jīng)國務院批準正式開業(yè)，邁出了我國期貨交易的第一步。 2007年3月期貨交易管理條例通過，以期貨公司凈資本為核心的分類監(jiān)管制度、滬深300指數(shù)期貨等的推

45、出，正緊鑼密鼓地醞釀中,第四節(jié) 期貨交易管理法,二、期貨交易市場的主體 （一）期貨投資者 期貨投資者是在期貨市場買賣標準化合約的當事人。他可以是期貨交易所的會員投資者，也可以是非會員投資者。前者可直接進場（交易所）進行自營交易，后者則需要委托有經(jīng)紀業(yè)務資格的會員期貨公司（或期貨經(jīng)紀公司）進場交易,期貨投資者按不同標準可作不同分類。如按有沒有交易所會員資格為標準，可分為會員投資者和非會員投資者；按投資動機為標準，可分為投機者、套期保值者、套利者；按投資規(guī)模和投資人性質為標準，可分為機構投資者和個人投資者,第四節(jié) 期貨交易管理法,二、期貨交易市場的主體 （二）期貨商 期貨商是在期貨市場上依法從事期

46、貨經(jīng)紀業(yè)務、期貨自營業(yè)務、期貨咨詢顧問業(yè)務、期貨投資理財業(yè)務等的專門機構。按其業(yè)務范圍，可細分為全能性期貨公司、期貨經(jīng)紀公司、期貨投資顧問公司、期貨投資基金管理公司等類別。多種類的期貨商的存在，對于滿足期貨投資者的不同需求、發(fā)展成熟的期貨市場，至關重要,第四節(jié) 期貨交易管理法,二、期貨交易市場的主體 （三）期貨交易所 期貨交易所即狹義的期貨市場，是專門進行標準化期貨合約買賣的場所。在現(xiàn)代市場經(jīng)濟條件下，期貨交易所是一種具有高度系統(tǒng)性和嚴密性、高度組織化和規(guī)范化的交易服務組織，它本身不參與交易活動，不參與期貨價格的形成，也不擁有合約標的商品，只為期貨交易提供設施和服務,期貨交易所按組織方式不同，

47、可分為會員制和公司制。兩者都采用會員制度，不同之處在于前者是非營利性的，而后者則以營利為目的。實踐中，多數(shù)期貨交易所實行會員制,第四節(jié) 期貨交易管理法,二、期貨交易市場的主體 （四）期貨交易結算機構 1、期貨交易結算機構的概念及職能。期貨交易結算機構是指根據(jù)期貨交易結果和期貨交易所的有關規(guī)定對會員的交易保證金、盈虧、手續(xù)費、交割貨款及其它有關款項進行計算、劃撥等活動的專門機構。其職能是負責交易所期貨交易的統(tǒng)一結算、保證金管理、風險準備金管理及結算風險的防范,2、管理體制與運行 期貨交易結算機構的管理體制有兩種模式，一種是外設于期貨交易所的獨立的專門結算機構。另一種是期貨交易所的內設結算機構，如我國內地的期貨交易結算機構即是在交易所內設置期貨交易結算部,第四節(jié) 期貨交易管理法,三、期貨合約與期貨價格 （一）期貨合約 期貨合約是期貨交易的買賣對象，是由期貨交易所統(tǒng)一制定的、規(guī)定在某一特定的時間和地點交割一定數(shù)量和質量的標的物的標準化合約。但期貨價格不在標準化合約中規(guī)定，而是通過公開競價達成的,一般來說期貨合約