采購(gòu)法務(wù)與合同管理總結(jié)

1、考 試 題 型,一、案例題（每題25分，共計(jì)50分） 兩個(gè)大題，各包括兩個(gè)小題（10+15） 二、論述題（本部分共4道題，請(qǐng)回答其中任意2道題。每題25分，共50分） 考試時(shí)間：180 分鐘；總分：100；及格：50分,第一章 合同概述,1. 不同法律關(guān)于合同的概念是什么？合同的特征有哪些？P3-5 中國(guó)民法通則：民事關(guān)系的協(xié)議 中國(guó)合同法：平等主體、協(xié)議（意思一致） 大陸法系：協(xié)議 英美法系：允諾 廣義：任何協(xié)議（民法、行政法、勞動(dòng)法、國(guó)際法等） 狹義：民事上的合同（平等主體,1）合同是平等主體的自然人、法人、其他組織所實(shí)施的協(xié)議 （2）合同是兩個(gè)或兩個(gè)以上當(dāng)事人意思表示一致的法律行為，一個(gè)

2、當(dāng)事人不可能形成合同 （3）合同是以設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的民事法律行為,合同的特征,2. 簡(jiǎn)述合同條款的基本內(nèi)容。P7-11,1）提示性的合同條款 當(dāng)事人的名稱（姓名）和住所 標(biāo)的 （標(biāo)的的）數(shù)量和質(zhì)量 價(jià)款或者酬金 履行的期限、地點(diǎn)和方式 違約責(zé)任：承擔(dān)法律責(zé)任 解決爭(zhēng)議的方法和解、調(diào)解、仲裁、訴訟,2）合同的主要條款 由法律直接規(guī)定 由合同的類型和性質(zhì)決定 由當(dāng)事人約定產(chǎn)生 （3）合同的普通條款 法律未直接規(guī)定，當(dāng)事人也無意使之成為主要條款 當(dāng)事人未寫入合同中，但理應(yīng)存在的合同條款 特意待定條款,4）合同條款沒有約定或約定不明的救濟(jì) 質(zhì)量要求不明確的 價(jià)格或報(bào)酬不明確的 履

3、行地點(diǎn)不明確的 履行期限不明確的 履行方式不明確的 履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的,3. 何謂合同權(quán)利？有何特征？P11-12,合同債權(quán) 合同權(quán)利是請(qǐng)求權(quán) 合同權(quán)利是給付受領(lǐng)權(quán) 合同權(quán)利是相對(duì)權(quán) 合同債權(quán)具有平等性 合同權(quán)利具有請(qǐng)求力、執(zhí)行力、依法自力實(shí)現(xiàn)、處分權(quán)能和保持力,4. 簡(jiǎn)述合同的義務(wù)的基本含義，主給付義務(wù)和從給付義務(wù)有何區(qū)別？P12 合同義務(wù)包括給付義務(wù)和附隨義務(wù)。 給付義務(wù)分為主給付義務(wù)與從給付義務(wù)。 主給付義務(wù)和從給付義務(wù)的區(qū)別： 主給付義務(wù)自始確定，并決定合同類型。 主給付義務(wù)構(gòu)成雙務(wù)合同的對(duì)待給付。 不履行給付義務(wù)，債權(quán)人得解除合同；但不履行隨附義務(wù)，債權(quán)人原則上不得解除合同，請(qǐng)求

4、損害賠償,5. 簡(jiǎn)述合同訂立的含義，合同成立的條件有哪些？P17-18 形成合意的狀態(tài)和過程（動(dòng)態(tài)行為、靜態(tài)協(xié)議） 合同成立的要件 一般要件： 必須存在雙方或多方合同當(dāng)事人 必須對(duì)合同主要條款達(dá)成意思一致 必須要經(jīng)過要約和承諾兩個(gè)階段 特別要件： 實(shí)踐性合同：以實(shí)際履行為合同成立要件 要式合同：履行一些特定義務(wù)才能成立 要求登記的合同：登記后才能成立,6. 什么是要約？構(gòu)成要約的要件有哪些？P18-19 要約人希望與他人訂立合同的意思表示 要約的構(gòu)成要件 要約是有訂約能力的特定人作出的意思表示 要約的內(nèi)容必須確定、完整和具體 要約必須有訂立合同的目的，同時(shí)要約人愿意受要約的約束 要約必須向特定

5、的人發(fā)出 要約必須送達(dá)受要約人 “到達(dá)主義”、“投郵主義,7. 何謂要約邀請(qǐng)？有何特點(diǎn)？它與要約有何區(qū)別？P19-20,要約邀請(qǐng)：希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示 要約邀請(qǐng)的特點(diǎn) 一方邀請(qǐng)對(duì)方向自己發(fā)出要約； 要約邀請(qǐng)是一種事實(shí)行為； 一般發(fā)出要約邀請(qǐng)人不承擔(dān)法律責(zé)任； 要約和要約邀請(qǐng)的區(qū)別 依據(jù)法律規(guī)定來區(qū)分 根據(jù)當(dāng)事人的意思來作出區(qū)分 根據(jù)交易習(xí)慣和慣例來區(qū)分 按照是否包含合同的主要條款來區(qū)分,8. 簡(jiǎn)述要約的法律效力P21,1) 要約生效的時(shí)間 “投郵主義”英美法系 “到達(dá)主義”大陸法系 到達(dá)合同法 (2)要約的存續(xù)期 要約中明確規(guī)定 沒有具體規(guī)定?？陬^要約：立刻決定承諾與否；書面形式：

6、合理的要約存續(xù)期，要考慮要約到達(dá)時(shí)間、作出承諾的合理時(shí)間以及承諾到達(dá)要約人的合理時(shí)間,3)要約法律效力的內(nèi)容 要約對(duì)要約人的拘束：一經(jīng)生效，產(chǎn)生約束力 要約對(duì)受要約人的拘束：在要約規(guī)定時(shí)間內(nèi)作出；也可以放棄；不得隨意轉(zhuǎn)讓,9. 要約的撤回和撤銷-理解P21-22,1)要約的撤回 撤回：在要約到達(dá)受要約人之前或同時(shí)到達(dá) (2)要約的撤銷 撤銷：在承諾作出之前（若有不可撤銷約定，從約定,10. 要約的失效P22,1)受要約人明確表示拒絕要約 (2)受要約人對(duì)要約的主要條款進(jìn)行修改 (3)承諾期屆滿而受要約人沒有作出承諾的意思表示 (4)要約人依法撤銷要約,11. 何謂承諾？簡(jiǎn)述構(gòu)成承諾要件的基本內(nèi)

7、容？P22-25 受要約人同意要約，愿意訂立合同 構(gòu)成要件 (1)承諾必須由受要約人向要約人作出 (2)承諾必須是在規(guī)定時(shí)間內(nèi)到達(dá)要約人 (3)承諾必須是接受要約主要內(nèi)容的意思表示 (4)承諾必須是明確表明受要約人愿意和要約人訂立合同 (5)承諾作出的方式必須符合要約中的要求,實(shí)質(zhì)性修改和非實(shí)質(zhì)性修改原則 (1)如果承諾的內(nèi)容與要約的內(nèi)容不一致，并且對(duì)要約的內(nèi)容作了實(shí)質(zhì)性的修改，則該項(xiàng)承諾應(yīng)視為無效，合同不能成立。 (2)如果承諾對(duì)要約的內(nèi)容作出了非實(shí)質(zhì)性的修改，在這種情況下，除非要約人及時(shí)表示反對(duì)或要約中明確表示承諾不得進(jìn)行任何修改，承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為主,12. 理解實(shí)質(zhì)性修

8、改和非實(shí)質(zhì)性修改P24,13. 何謂對(duì)價(jià)？有哪些特征？P26-27 對(duì)價(jià)必須具有真實(shí)價(jià)值，但不需充分等價(jià) 不充分的對(duì)價(jià)可能構(gòu)成對(duì)價(jià)不真實(shí)或欺詐 過去已完成的許諾不成為對(duì)價(jià) 對(duì)價(jià)必須合法 對(duì)價(jià)必須由接收許諾的當(dāng)事人作出,14. 簡(jiǎn)述合同生效的概念，其要件由哪些？P28-31,已經(jīng)成立的合同具有法律約束力 合同的生效要件 （1）行為人具有相應(yīng)的民事行為能力 完全民事行為能力的人：行為能力原則、主體合格原則 限制民事行為能力的人：10周歲以上、不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人 無民事行為能力的人：10周歲以下、不能辨認(rèn)自己行為的精神病人,2）意思表示真實(shí) 意思不真實(shí)時(shí)：違反了法律和行政法規(guī)及社會(huì)公共利

9、益，無效； 意思不真實(shí)時(shí)：不違反了法律和行政法規(guī)及社會(huì)公共利益，可撤銷合同； （3）不違犯法律和社會(huì)公共利益 （4）具備法律所要求的形式 注意：合同的成立與合同的生效的區(qū)別 合法成立時(shí)生效； 履行法定手續(xù)后生效； 實(shí)際履行后生效,15. 簡(jiǎn)述無效合同的概念，特征，原因以及合同部分無效的內(nèi)容。P31-34,欠缺生效要件，不發(fā)生所追求后果，不受法律保護(hù) 特征 (1) 違法性 (2) 國(guó)家干預(yù)性（職能部門主動(dòng)查處） (3) 不得履行性（不承擔(dān)不履行合同的違約責(zé)任） (4) 自始無效性,1)欺詐一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益 (2)惡意串通，損害國(guó)家、集體或第三人利益 (3)以合法形式掩

10、蓋非法目的（隱匿行為） (4)損害社會(huì)公共利益 (5) 違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定,無效合同的原因,合同的部分無效，不影響其他部分仍然有效,合同的部分無效,16. 簡(jiǎn)述可撤銷合同的概念，法律特征，發(fā)生原因。以及撤銷權(quán)的行使。P37-41 因意思表示不真實(shí)，可以行使撤銷權(quán)，使合同歸于無效 特征（可撤銷合同與無效合同的區(qū)別） (1) 可撤銷合同主要是意思表示不真實(shí)，但沒有故意違法 (2) 必須是由撤銷權(quán)人主動(dòng)行使撤銷權(quán)，請(qǐng)求撤銷合同（法院“不告不理”） (3) 可撤銷合同在未撤銷前有效 (4) 可撤銷合同在民法通則中稱為可變更、可撤銷合同,可撤銷合同發(fā)生的原因 (1)因重大誤解訂立的合同（自己

11、的過錯(cuò)） 重大誤解構(gòu)成的要件 必須是表意人因?yàn)檎`解作出了意思表示 必須是對(duì)合同的內(nèi)容等發(fā)生了重大誤解 誤解是由誤解方自己的過失造成的，而不是因?yàn)槭芩说钠垓_或不正當(dāng)影響造成的 誤解是誤解的一方的非故意的行為,2)在訂立合同時(shí)顯失公平 顯失公平合同的法律特征 訂立時(shí)對(duì)雙方當(dāng)事人明顯不公平 一方獲得的利益超過了法律所允許的限度 受害的一方在訂立合同時(shí)缺乏經(jīng)驗(yàn)或情況緊迫 (3)因欺詐、脅迫而訂立的合同 (4)乘人之危（對(duì)方過錯(cuò)） 乘人之危的特征 一方乘對(duì)方危難或急迫之際逼迫對(duì)方 受害人處于危難或急迫而訂立了合同 不法行為人所取得的利益超出了法律允許的限度,撤銷權(quán)的行使 1年內(nèi)（合同法75條） 對(duì)方若

12、有異議，只能通過訴訟或仲裁,17. 簡(jiǎn)述效力待定合同的概念和特點(diǎn)P41,合同雖已成立，但不完全符合生效要件，效力尚未發(fā)生 原因：當(dāng)事人缺乏締約能力、簽訂合同的資格、處分能力等 特點(diǎn)：須經(jīng)權(quán)利人的承認(rèn)才能生效,18. 理解限制行為能力人、無權(quán)代理人以被代理人名義訂立的合同的效力問題。P4143,19. 無權(quán)處分行為的概念和特點(diǎn)。P4143,20. 理解效力待定合同中的追認(rèn)權(quán)、撤銷權(quán)與催告權(quán)的基本內(nèi)容。P4546,21. 合同無效或被撤銷的法律后果P48(1) 返還財(cái)產(chǎn)(2) 折價(jià)補(bǔ)償(3) 賠償損失,22. 簡(jiǎn)述情勢(shì)變更的概念，其構(gòu)成要件有哪些？P54(1)須有情勢(shì)變更的事實(shí)(2)情勢(shì)變更須發(fā)生

13、在合同依法成立以后，履行完成之前(3)情勢(shì)變更的發(fā)生不歸責(zé)于當(dāng)事人(4)情勢(shì)變更不可預(yù)見(5)須情勢(shì)變更使履行原合同顯失公平,23. 簡(jiǎn)述合同履行的規(guī)則P54-57 （合同當(dāng)事人在履行合同時(shí)要注意哪些問題？） （1）履行主體 （2）履行標(biāo)的 （3）履行期限 （4）履行地點(diǎn) （5）履行方式 （6）履行費(fèi)用,24. 簡(jiǎn)述合同擔(dān)保的概念及其特點(diǎn)。P59 概念：對(duì)某項(xiàng)法律義務(wù)的履行所提供的保障 特征：從屬性、補(bǔ)充性、保障性,25. 簡(jiǎn)述保證的概念及其特點(diǎn)。P63-64 概念：當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，代為履行債務(wù) 特征：從屬性、相對(duì)獨(dú)立性、補(bǔ)充性（代償性,26. 簡(jiǎn)述抵押的和抵押權(quán)概念，作為抵押物符合的要

14、件，以及抵押物登記的基本內(nèi)容。P67-69 概念：不轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)的占有，作為債權(quán)的擔(dān)保；優(yōu)先受償權(quán) 作為抵押物的財(cái)產(chǎn)應(yīng)符合的要件 （1）具有交換價(jià)值的可流通物 （2）是特定物，否則抵押權(quán)人無法對(duì)它行使抵押權(quán) （3）非消耗物 （4）能以登記的方式予以公示之物 抵押物的登記,27. 質(zhì)押的概念，動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押和權(quán)利質(zhì)押的特征有哪些？質(zhì)押和抵押有何區(qū)別？P69-70 (1)概念：動(dòng)產(chǎn)或權(quán)利轉(zhuǎn)移給債權(quán)人占有 (2)動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押的特征 僅限于動(dòng)產(chǎn) 質(zhì)物具有可轉(zhuǎn)讓性 以轉(zhuǎn)移質(zhì)物的占有而生效 出質(zhì)人可以是債務(wù)人，也可以是第三人 (3) 權(quán)利質(zhì)押的特征 權(quán)利質(zhì)權(quán)須為財(cái)產(chǎn)權(quán)票據(jù)、提單等 作為質(zhì)押的權(quán)利須具有可轉(zhuǎn)讓性 須適合設(shè)

15、置質(zhì)權(quán),4）質(zhì)押與抵押的區(qū)別 標(biāo)的物不同 抵押：主要以不動(dòng)產(chǎn)，也可是動(dòng)產(chǎn)和權(quán)利 質(zhì)押：主要以動(dòng)產(chǎn)，也可以是權(quán)利 標(biāo)的物是否轉(zhuǎn)移 抵押：不轉(zhuǎn)移抵押物的占有，以登記為公示方式 質(zhì)押：轉(zhuǎn)移物的占有，以交付為公示方法,28. 留置權(quán)的概念，特征，成立的要件及其效力。P70-73 (1)概念：債權(quán)人扣留動(dòng)產(chǎn) (2)特征 留置權(quán)是法定權(quán)利，不是約定權(quán)利； 留置權(quán)的標(biāo)的物與原債權(quán)的標(biāo)的物是同一物； 留置權(quán)的行使是先有占有權(quán)而后行使留置權(quán) 留置權(quán)的法律效力具有雙重性,3）留置權(quán)的成立要件 積極要件（留置權(quán)的成立所需要的法律事實(shí)） 債權(quán)人已經(jīng)占有屬于債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)（不動(dòng)產(chǎn)） 留置物是該債權(quán)的標(biāo)的物 該債權(quán)已至清償

16、期 消極要件（留置權(quán)的行使和成立產(chǎn)生限制的要件） 不得違反公序良俗 不得與債權(quán)人的義務(wù)相抵觸 占有是合法的，非侵權(quán)行為而得 沒有排除性的約定,4）留置權(quán)對(duì)留置物所有人的效力 對(duì)債務(wù)人的處分權(quán)有所限制 債務(wù)人可以另行提供其他擔(dān)保方式以換回留置物 （5）留置權(quán)對(duì)留置權(quán)人的效力 留置權(quán)人的權(quán)利 對(duì)留置物的占有權(quán)； 對(duì)留置物產(chǎn)生的孳息的收取權(quán) 對(duì)留置物的保管和使用權(quán)； 因保管留置物而產(chǎn)生費(fèi)用的求償權(quán) 對(duì)債務(wù)人請(qǐng)求返還或交付留置物的拒絕權(quán)； 優(yōu)先受償權(quán) 留置權(quán)人的義務(wù) 妥善保管的義務(wù)； 不得擅自處分留置物的義務(wù),29. 簡(jiǎn)述定金的概念，特征及其效力。P74-78 (1)概念 (2)特征 懲罰性 從屬性

17、實(shí)踐性（生效要件） 時(shí)效性（主合同履行期之前交付） 雙方擔(dān)保行,3）定金的效力 擔(dān)保上的效力 懲罰對(duì)等、平衡的原則 未履行部分所占合同約定內(nèi)容比例適用定金罰則（擔(dān)保法） 定金與違約金擇其一（合同法） 預(yù)先付款的效力抵作合同價(jià)款、退還 證約效力,30. 簡(jiǎn)述合同變更的概念，法定形式和程序，及其效力。P80-83 (1) 合同變更的概念（廣義、狹義） (2) 法定形式和程序 法定變更 裁判變更 可變更、撤銷的合同 違約金的變更 租金的變更 協(xié)議變更,3）合同變更的效力 合同變更原則上僅向?qū)戆l(fā)生（無溯及力） 合同變更僅對(duì)已變更部分發(fā)生法律效力 合同變更不影響當(dāng)事人要求賠償?shù)臋?quán)利,31. 合同權(quán)利轉(zhuǎn)

18、讓的要件和法律效力。P85/P88 (1) 合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的要件 必須是合法有效的債權(quán) 債權(quán)具有可轉(zhuǎn)讓性 達(dá)成合意 符合法律規(guī)定的程序 及時(shí)通知債務(wù)人,2）合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的效力 內(nèi)部效力 合同債權(quán)由讓與人轉(zhuǎn)讓給受讓人 從權(quán)利隨主權(quán)利轉(zhuǎn)移 證明文件交付 權(quán)利瑕疵擔(dān)保（讓與人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)） 外部效力 債務(wù)人與讓與人之間的合同關(guān)系消滅 債務(wù)人與受讓人形成新的合同關(guān)系，可主張抗辯權(quán)和抵消權(quán),32. 合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓要件和法律效力。P86/P89-90 (1) 合同義務(wù)轉(zhuǎn)讓的要件 合同義務(wù)的全部轉(zhuǎn)移：免責(zé)的債務(wù)承擔(dān) 合同義務(wù)的部分轉(zhuǎn)移：并存的債務(wù)承擔(dān) 必須有有效的債務(wù) 債務(wù)具有可轉(zhuǎn)移性 免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)必須經(jīng)過債權(quán)

19、人的同意,2）合同義務(wù)承擔(dān)的效力,免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)的效力（全部轉(zhuǎn)讓） 原債務(wù)人免責(zé)，新債務(wù)人產(chǎn)生 新債務(wù)人可主張抗辯權(quán) 新債務(wù)人承擔(dān)從債務(wù) 并存的債務(wù)承擔(dān)的效力（部分轉(zhuǎn)讓） 債務(wù)主體人數(shù)增加 以原債務(wù)為限 債務(wù)人與第三人承擔(dān)連帶債務(wù) 抗辯權(quán)的行使,33.合同權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)讓的要件及其法律效力。P87-88/P90 (1)要件 原合同必須合法有效 原合同具有可轉(zhuǎn)讓性 出讓人與承受人達(dá)成協(xié)議，經(jīng)對(duì)方當(dāng)事人同意 (2)效力 轉(zhuǎn)讓人在合同中的一切權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)移給受讓人,34. 何謂違約責(zé)任？簡(jiǎn)述其歸責(zé)原則的內(nèi)容。P97-98 （1）違反合同應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任 （2）違約責(zé)任的歸責(zé)原則 過錯(cuò)（失）責(zé)任原則：

20、大陸法系（違約，同時(shí)要求有主觀上的過錯(cuò)） 嚴(yán)格責(zé)任原則 英美法系 我國(guó) 嚴(yán)格責(zé)任的歸責(zé)原則,35. 簡(jiǎn)述違約行為及其形態(tài)。P98-102 （1）預(yù)期違約 明示預(yù)期違約：明確肯定表示不履約 可以解除合同，并要求賠償或支付違約金，或到期選擇補(bǔ)救違約措施（損失賠償） 默示預(yù)期違約：以行為表示不履約 以自己的行為表明不履行； 一方當(dāng)事人合理預(yù)見對(duì)方不履約（四種情況）； 一方未在合理時(shí)間內(nèi)提供履行擔(dān)保 可以解除合同，并要求賠償損失，或到期后要求承擔(dān)違約責(zé)任,2）實(shí)際違約 不履行 不適當(dāng)履行（遲延履行、瑕疵履行、部分履行） 遲延履行 瑕疵履行質(zhì)量上不合格 部分履行數(shù)量上 加害給付 其他違約行為,36. 何

21、謂不可抗力，其構(gòu)成要件有哪些？發(fā)生的時(shí)間和免責(zé)前提是什么？范圍如何？P102-103 37. 何謂免責(zé)條款，有何特征？免責(zé)條款是如何認(rèn)定的？P104-105 38. 簡(jiǎn)述承擔(dān)違約責(zé)任的方式？P105-109 39. 簡(jiǎn)述合同法律適用的概念，法律適用的基本原則。P109-112 40. 簡(jiǎn)述合同爭(zhēng)議解決的四種方式。P112-114,41. 理解出賣人（供應(yīng)商）和買受人（采購(gòu)商）的基本義務(wù)。P133-140 （1）交付標(biāo)的物，并轉(zhuǎn)移所有權(quán) 按照約定的數(shù)量、質(zhì)量履行交付； 交付有關(guān)輔助單證； 按約定的交付時(shí)間、地點(diǎn)、方式交付標(biāo)的物 按照約定的包裝方式交付標(biāo)的物； 履行交付所支出的費(fèi)用（從約定或出賣人

22、負(fù)擔(dān)） （二）瑕疵擔(dān)保義務(wù) 權(quán)利瑕疵擔(dān)保義務(wù)（不被第二人主張權(quán)利） 物的瑕疵擔(dān)保義務(wù)（質(zhì)量,第二章 買賣合同,按照約定的包裝方式交付標(biāo)的物； 履行交付所支出的費(fèi)用（從約定或出賣人負(fù)擔(dān)） （二）瑕疵擔(dān)保義務(wù) 權(quán)利瑕疵擔(dān)保義務(wù)（不被第二人主張權(quán)利） 物的瑕疵擔(dān)保義務(wù)（質(zhì)量,案例2.1 分析,出賣人瑕疵擔(dān)保： 物的價(jià)值瑕疵擔(dān)保 物的效用瑕疵擔(dān)保 品質(zhì)擔(dān)保 本案中，經(jīng)銷公司應(yīng)該提供：質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、通常效用；但存在物的瑕疵，汽車鋼圈不合格，應(yīng)該承擔(dān)責(zé)任； 但王某超重行駛，也應(yīng)承擔(dān)一定的責(zé)任,二、買受人的義務(wù) （一）支付價(jià)款 按照約定的數(shù)額支付合同價(jià)款 按照約定的地點(diǎn)支付價(jià)款 按照約定的時(shí)間支付價(jià)款 按照約定

23、的付款方式支付價(jià)款 按照約定的貨幣種類支付,二）受領(lǐng)交付 標(biāo)的物須要買受人受領(lǐng)； 須以出賣人適當(dāng)履行其交付義務(wù)為前提,第三節(jié) 風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)與利益承受,一、標(biāo)的物的風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān) （一）標(biāo)的物風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)的一般規(guī)則 公約：例如：FOB CIF等 我國(guó)合同法“交付轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn)”的主張 交付轉(zhuǎn)移的歸責(zé)的例外： 法律另有規(guī)定 當(dāng)事人另有約定,二）路貨買賣中標(biāo)的物風(fēng)險(xiǎn)的轉(zhuǎn)移 合同成立時(shí)風(fēng)險(xiǎn)由買受人承擔(dān)（144條） 對(duì)運(yùn)輸途中的部分貨物損失買受人僅承擔(dān)標(biāo)的物最后部分的風(fēng)險(xiǎn)損失，除非出賣的標(biāo)的物已特定化,三）當(dāng)事人一方違約對(duì)風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的影響 買受人違約使標(biāo)的物不依交付而轉(zhuǎn)移的適用條件 標(biāo)的物未實(shí)際交付； 因買受人的原因而不能交

24、付（買受人的行為與不能交付之間存在因果關(guān)系） 對(duì)出賣人違約，標(biāo)的物雖已交付，但風(fēng)險(xiǎn)可能乃不轉(zhuǎn)移 標(biāo)的物已交付； 質(zhì)量存在不符合約定致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的,二、利益承受,概念 在合同訂立后標(biāo)的物所生孳息的歸屬 以交付時(shí)間為確定界限 交付之前歸出賣人；之后歸買受人 所有權(quán)保留情況下 孳息歸賣方,一、分期付款買賣,一）概念與特征 概念 在合同訂立后，由買方先行占有使用標(biāo)的物，而價(jià)款分期支付的買賣形式 特征 分若干批支付價(jià)款 賒銷,第四節(jié) 特種買賣合同,二）特殊條款 特別條款：保證出賣人債權(quán)得到清償 法律對(duì)特別條款的限制 對(duì)解除合同或請(qǐng)求支付全部?jī)r(jià)款的限制 要件（強(qiáng)制性規(guī)定）： （1）買受人須連續(xù)兩期未

25、支付； （2）須未支付價(jià)款達(dá)合同約定全部?jī)r(jià)款的1/5,對(duì)所有權(quán)保留的特別條款的限制 （1）以書面形式約定保留標(biāo)的物的所有權(quán)； （2）無約定所有權(quán)自交付時(shí)轉(zhuǎn)移; 對(duì)解除合同的損害賠償金額的特別條款的限制 （1）出賣人解除合同（包括買受人的原因），可以向買受人要求支付該標(biāo)的物的使用費(fèi)； （2）如標(biāo)的物有損毀時(shí)，應(yīng)加上相當(dāng)?shù)膿p害賠償金額；約定扣留價(jià)款超過使用費(fèi)和損失金額上限的，超過部分無效,二、樣品買賣,概念 賣方應(yīng)交付與樣品有同一質(zhì)量標(biāo)的物的買賣 特別要求 （1）出賣人應(yīng)按照樣品所確定的品質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)向買受人交付標(biāo)的物 當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)封存樣品，保證樣品不受損害； （2）樣品買賣是以樣品來決定標(biāo)的物的質(zhì)量是否

26、有瑕疵 有隱蔽瑕疵的，出賣人交付標(biāo)的物應(yīng)符合通常標(biāo)準(zhǔn),三、試用買賣,概念 買方先試用標(biāo)的物，然后在一定期間內(nèi)再?zèng)Q定是否購(gòu)買 特征 試用買賣約定由買受人享有先行試用標(biāo)的物的權(quán)利； 買受人試用后認(rèn)可為買賣合同的生效條件 對(duì)買受人認(rèn)可的確定及其法律效力 買受人支付部分或全部?jī)r(jià)款、或處置標(biāo)的物（如：出租）； 試用期屆滿，買受人未作出是否認(rèn)可，視為認(rèn)可,四、招標(biāo)投標(biāo)買賣,概念 多數(shù)競(jìng)爭(zhēng)人提出各自合同條件，招標(biāo)人選擇其中之一 步驟 招標(biāo)：兩大法系：要約邀請(qǐng) 投標(biāo)：要約 開標(biāo)、驗(yàn)標(biāo)：驗(yàn)證標(biāo)書的效力 定標(biāo)：承諾,五、拍賣,概念 以公開競(jìng)價(jià)的方式，將標(biāo)的物出賣給出價(jià)最高者 種類 強(qiáng)制拍賣 任意拍賣 委托拍賣 自

27、己拍賣 程序 賣方委托拍賣人（賣方須如實(shí)陳述拍品的來源和瑕疵），拍賣人發(fā)布拍賣公告：要約邀請(qǐng) 競(jìng)買人應(yīng)買：要約 拍賣人作出買定的表示：承諾。簽署成交確認(rèn)書，買方支付價(jià)款，拍賣人交付標(biāo)的物，收取傭金，向賣方付款,國(guó)際貿(mào)易,第三章 國(guó)際貨物買賣合同,第一節(jié) 國(guó)際貨物買賣的相關(guān)制度,一、國(guó)際貨物買賣制度概述 國(guó)際貨物買賣公約 國(guó)際貿(mào)易慣例 國(guó)內(nèi)法,三大國(guó)際公約 1964年國(guó)際貨物買賣統(tǒng)一法公約 國(guó)際貨物買賣合同成立統(tǒng)一法公約 1980年聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約 我國(guó)于1986年加入 國(guó)際慣例 國(guó)際商會(huì)國(guó)際貿(mào)易術(shù)語解釋通則,國(guó)內(nèi)法 美國(guó)統(tǒng)一商法典買賣篇 英國(guó)貨物買賣法 瑞士債務(wù)法典 意大利民法典 法

28、國(guó)商法典 日本商法,國(guó)際性”的判定標(biāo)準(zhǔn),1980年聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約 公約適用范圍,如果賣方在A、B兩國(guó)均有營(yíng)業(yè)地，買方只在B國(guó)有營(yíng)業(yè)地。 如果合同及合同的履行與賣方在A國(guó)的營(yíng)業(yè)地聯(lián)系最密切， 那么，該合同是否是國(guó)際貨物買賣合同？如果合同及及合同 的履行與賣方在B國(guó)的營(yíng)業(yè)地聯(lián)系最密切，那么，該合同又 是否是國(guó)際貨物買賣合同,公約的判定標(biāo)準(zhǔn)簡(jiǎn)單案例分析,1980年聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約 公約排除某些貨物的買賣 公約第2條列舉的六種情況 公約第3 條從合同內(nèi)容上排除的兩種情況 通過勞務(wù)合作方式進(jìn)行的購(gòu)買；如：補(bǔ)償貿(mào)易合同 通過貨物買賣方式進(jìn)行的勞務(wù)合作，如：技術(shù)貿(mào)易合同,1980年聯(lián)合

29、國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約 中國(guó)的保留 關(guān)于公約使用范圍的保留 我國(guó)要求在締約國(guó)的當(dāng)事人之間訂立的合同 關(guān)于國(guó)際貨物買賣合同形式的保留 只承認(rèn)書面合同形式；但目前，我國(guó)承認(rèn)口頭合同的有效性,一）INCOTERMS 2000對(duì)INCOTERMS 1990的主要修改 2000通則共包含13種價(jià)格術(shù)語，為了便于記憶，根據(jù)賣方義務(wù)的不同類型分為E、F、C、D四組 2000通則將買方義務(wù)和賣方義務(wù)逐項(xiàng)間隔排列，上下對(duì)照，并在10項(xiàng)義務(wù)前注明“A賣方義務(wù)”，“B買方義務(wù)”，在每條具體義務(wù)前則分別加注“賣方必須”和“買方必須,二、國(guó)際貿(mào)易術(shù)語解釋通則,買賣雙方義務(wù)對(duì)照表,一）INCOTERMS 2000對(duì)INC

30、OTERMS 1990的主要修改 在進(jìn)出口手續(xù)方面更加合理 FAS DEQ 在2000和1990中的變化； 除EXW和DDP外，賣方辦理出口；買方辦理進(jìn)口 (2) 明確了在FCA貿(mào)易術(shù)語下的交貨與裝貨義務(wù) 賣方所在地交貨：賣方負(fù)責(zé)裝貨，完成交貨義務(wù) 其他任何地方：賣方不負(fù)責(zé)卸貨，交給承運(yùn)人即完 成交貨,F： FCA裝運(yùn)合同（主運(yùn)費(fèi)未付） FAS FOB C：CFR 裝運(yùn)合同（主運(yùn)費(fèi)已付） CIF CPT CIP D：DAF到達(dá)合同 DES DEQ DDU DDP 賣方責(zé)任最大,E：EXW 啟運(yùn)術(shù)語，賣方責(zé)任最小,二）INCOTERMS 2000規(guī)定的貿(mào)易術(shù)語,只有EXW一個(gè)價(jià)格術(shù)語，啟運(yùn)術(shù)語，

31、賣方的義務(wù)最小。 賣方只要將貨物在特定地點(diǎn)，通常是賣方所在地，交給買方處置即可。買方負(fù)擔(dān)安排運(yùn)輸和貨運(yùn)保險(xiǎn)，并承擔(dān)自此時(shí)起之后的全部責(zé)任、費(fèi)用和風(fēng)險(xiǎn),包括FCA、FAS和FOB三個(gè)價(jià)格術(shù)語。 共同的特點(diǎn): 買方承擔(dān)主要運(yùn)費(fèi)，負(fù)責(zé)運(yùn)輸； 均為裝運(yùn)合同 FCA: 貨交承運(yùn)人 貨交承運(yùn)人時(shí)即視為完成交貨； 貨交承運(yùn)人時(shí)風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移至買方； 買方負(fù)責(zé)辦理貨物的運(yùn)輸與保險(xiǎn),FAS: 船邊交貨 賣方辦理出口清關(guān)手續(xù)； 在指定裝運(yùn)港將貨物交至船邊，即履行其交貨義務(wù)； 貨物的風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移以買方指定船邊為界,FOB裝運(yùn)港船上交貨 賣方在裝運(yùn)港交貨 負(fù)責(zé)貨交至船上的有關(guān)費(fèi)用 貨物的風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移船舷為界 買方負(fù)責(zé)運(yùn)輸和保險(xiǎn),船

32、舷：買賣雙方責(zé)任、費(fèi)用、風(fēng)險(xiǎn)劃分的關(guān)鍵 裝船通知：若賣方?jīng)]有履行及時(shí)通知買方的義務(wù)，即構(gòu)成違約,SanFr,shanghai,裝船通知的重要性,提供符合合同規(guī)定的貨物；裝船通知,買賣雙方的義務(wù),包括CFR、CIF、CPT和CIP三個(gè)價(jià)格術(shù)語。 共同的特點(diǎn): 均為裝運(yùn)合同 交貨時(shí)轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn) 賣方承擔(dān)主要運(yùn)費(fèi)，負(fù)責(zé)運(yùn)輸； CFR: 成本加運(yùn)費(fèi) 賣方在裝運(yùn)港交貨； 賣方負(fù)責(zé)運(yùn)輸，支付運(yùn)費(fèi)； 風(fēng)險(xiǎn)從越過船舷時(shí)轉(zhuǎn)移給買方； 裝船通知：若賣方?jīng)]有及時(shí)通知買方，即構(gòu)成違約,CIF:成本、保險(xiǎn)費(fèi)加運(yùn)費(fèi) 賣方在裝運(yùn)港交貨 貨物的風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移船舷為界 賣方負(fù)責(zé)運(yùn)輸和保險(xiǎn) 象征性交貨,提供符合合同規(guī)定的貨物；負(fù)責(zé)運(yùn)輸；裝

33、船通知,買賣雙方的義務(wù),CPT: 運(yùn)費(fèi)付至 賣方貨交承運(yùn)人；支付至目的地的運(yùn)費(fèi) CIP: 運(yùn)費(fèi)和保險(xiǎn)費(fèi)負(fù)至 賣方貨交承運(yùn)人；支付至目的地的運(yùn)費(fèi)和保險(xiǎn)費(fèi),案例3.1分析 不應(yīng)該由甲公司出面向中國(guó)人民保險(xiǎn)公司提出索賠。 因?yàn)楦鶕?jù)通則規(guī)定，在CIF術(shù)語條件下，賣方只保證按時(shí)裝運(yùn)，并承擔(dān)貨物在裝運(yùn)港越過船舷以前的風(fēng)險(xiǎn)，而并不保證貨物按時(shí)到達(dá)目的港。貨物越過船舷以后的風(fēng)險(xiǎn)由買方承擔(dān)。 在本案中，農(nóng)產(chǎn)品在海輪上燒毀的風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)由買方乙公司承擔(dān)。雖然，甲公司向保險(xiǎn)公司投保，但保險(xiǎn)單受益人是乙公司，而不是甲公司。乙公司憑甲公司提交轉(zhuǎn)讓的保險(xiǎn)單據(jù)向保險(xiǎn)公司索賠。 賣方甲公司應(yīng)承擔(dān)義務(wù)。P176,包括DAF、DES、

34、DEQ、DDU和DDP三個(gè)價(jià)格術(shù)語。 共同的特點(diǎn): 屬于到貨合同 賣方承擔(dān)貨物運(yùn)至目的地前的風(fēng)險(xiǎn)和費(fèi)用 DAF: 邊境交貨 DES: 目的港船上交貨 DEQ：目的港碼頭交貨 DDU: 未完稅交貨 DDP：完稅后交貨,一、國(guó)際貨物買賣合同的概念 營(yíng)業(yè)地處于不同國(guó)家的當(dāng)事人簽訂的買賣合同 二、特征 是一種跨越國(guó)境的貨物買賣合同 貨物的交付往往由承運(yùn)人轉(zhuǎn)交 所有權(quán)轉(zhuǎn)移與貨物風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移通常是分離的 當(dāng)事人自由約定合同的法律適用和爭(zhēng)議解決 涉及貨物跨境運(yùn)輸、保險(xiǎn)、國(guó)際支付及匯率變動(dòng)等問題,第二節(jié) 國(guó)際貨物買賣合同的概念與特征,案例3.2分析 不是國(guó)際貨物買賣合同。營(yíng)業(yè)地均在中國(guó)。 不是國(guó)際貨物買賣合同。國(guó)

35、際貨物買賣合同標(biāo)的物不包括不動(dòng)產(chǎn)。僅限有形貨物。 是國(guó)際貨物買賣合同。營(yíng)業(yè)地分別在日本和中國(guó)，標(biāo)的物等內(nèi)容符合要求,一、要約 （一）要約的含義 要約是向一個(gè)或一個(gè)以上特定的人提出的訂立合同的建議，其內(nèi)容必須十分明確，并且表明要約人在要約得到承諾時(shí)將受約束,第三節(jié) 國(guó)際貨物買賣合同的訂立,二）有效要約的條件 向特定人發(fā)出 內(nèi)容必須十分確定 明確表示在對(duì)方承諾時(shí)受其約束的旨意 送達(dá)受要約人,三）要約的撤回和撤銷,要約的撤回 撤回：在要約到達(dá)受要約人之前或同時(shí)到達(dá)（17條） 要約的撤銷 撤銷：在承諾作出之前 以下兩種情況不得撤銷 要約中已載明了接受的期限，或在要約上以某種方式表明該要約不可撤銷； 受

36、要約人有理由信賴該項(xiàng)要約是不可撤銷的，并已經(jīng)本著對(duì)該項(xiàng)要約對(duì)信賴行事,四）要約的失效（20條,受要約人明確拒絕（包括還盤、反要約） 要約人依法撤銷 要約過有效期 要約有效期的兩種方式： 明確規(guī)定承諾期限 沒有規(guī)定：合理時(shí)間為限,二、承諾,一）承諾的含義 受要約人同意要約，愿意訂立合同 （二）構(gòu)成要件 受要約人向要約人作出 承諾的內(nèi)容應(yīng)與要約的內(nèi)容一致,承諾須在規(guī)定的有效期限內(nèi)送達(dá)要約人 明確規(guī)定有效期 沒有明確規(guī)定：對(duì)話方式：立即作出 非對(duì)話方式：合理時(shí)間 逾期接收的處理：原則上無效；郵寄延誤有效； 最終決定權(quán)在要約人,承諾的傳遞方式須符合要約提出的要求,實(shí)質(zhì)性變更和非實(shí)質(zhì)性變更原則 P181

37、 a. 如果承諾的內(nèi)容與要約的內(nèi)容不一致，并且對(duì)要約的內(nèi)容作了實(shí)質(zhì)性的變更，則該項(xiàng)承諾應(yīng)視為無效，合同不能成立。 b. 如果承諾對(duì)要約的內(nèi)容作出了非實(shí)質(zhì)性的變更，在這種情況下，除非要約人及時(shí)表示反對(duì)或要約中明確表示承諾不得進(jìn)行任何變更，承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為主,三）實(shí)質(zhì)性變更和非實(shí)質(zhì)性變更,四）預(yù)期的承諾,原則上無效 郵寄延誤有效 最終決定權(quán)在要約人,六）承諾的撤回,英美法系：投郵主義 大陸法系：到達(dá)主義 公約：到達(dá)主義 中國(guó)合同法：承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效,五）承諾生效的時(shí)間,合同法：如果要求簽署確認(rèn)書的，簽字后才生效,在承諾到達(dá)要約人之前或同時(shí)到達(dá),案情】 商于5月3日向商發(fā)出

38、一項(xiàng)要約，采購(gòu)某商品一批，商于收到該要約的次日（5月6日）上午答復(fù)商，表示完全同意要約內(nèi)容。但商在發(fā)出要約后發(fā)現(xiàn)該商品價(jià)格下跌，遂于5月7日下午致電商，要求撤銷其要約。商收到商承諾通知的時(shí)間是 5月8日上午。 試簡(jiǎn)要回答： 商提出撤銷要約的要求是否合法？ 、雙方是否存在合同關(guān)系？請(qǐng)簡(jiǎn)述理由,分析,商提出撤銷要約的要求不合法。因?yàn)榘凑展s的規(guī)定，撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人，要約可以撤銷。如果受要約人已作出承諾，要約不得撤銷。本案中，商于5月6日上午已作出承諾，而商于5月7日下午要求撤銷其要約，顯然不符合法律規(guī)定。 、雙方存在合同關(guān)系。在本案中，商作出撤銷要約通知前，

39、商已作出承諾。商撤銷不能成立，因此，、之間的合同已經(jīng)成立。但合同于5月8日下午到達(dá)商時(shí)生效,案情】A公司于2月1日向B公司報(bào)價(jià)采購(gòu)某農(nóng)產(chǎn)品，在要約中除列明各項(xiàng)必要條件外，還表示：“Packing in paper bags”。在要約有效期內(nèi)B公司復(fù)電稱：“Refer to your telex first accepted ，packing in plastic bags”。A公司收到上述復(fù)電后，即著手開立信用證。數(shù)日后，該農(nóng)產(chǎn)品國(guó)際市場(chǎng)價(jià)格猛漲，B公司來電稱：“我方對(duì)包裝條件做了變更，你方未確認(rèn)，合同并未成立?！倍鳤公司則堅(jiān)持合同已經(jīng)成立，于是雙方對(duì)此發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)。你認(rèn)為，此案應(yīng)如何處理？試簡(jiǎn)述

40、理由,分析,1、根據(jù)公約的規(guī)定：承諾對(duì)要約的內(nèi)容作出非實(shí)質(zhì)性變更，除非要約人及時(shí)表示反對(duì)或要約中明確表示承諾不得進(jìn)行任何變更，承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。 2、根據(jù)公約的規(guī)定，包裝的改變不屬于實(shí)質(zhì)性變更，是非實(shí)質(zhì)性變更。 3、因此，合同應(yīng)按“裝入塑料袋”的條件成立。 4、綜上所述，B公司復(fù)電承諾，A公司未有異議，雙方合同關(guān)系成立,一、國(guó)際貨物買賣合同的內(nèi)容,第四節(jié) 國(guó)際貨物買賣合同的內(nèi)容與形式,首部約首部分,主文基本條款,尾部約尾部分,一）有效承諾的條件 品質(zhì)條款 交貨與品質(zhì)條款不符，構(gòu)成違約 主要內(nèi)容：品名、規(guī)格、牌號(hào) 表示方法：憑樣品（賣方樣品、買方樣品）、文字圖樣,案例3.3分

41、析 B公司承擔(dān)賠償責(zé)任 因?yàn)樵趪?guó)際貿(mào)易中，交易雙方約定以樣品作為買賣和交貨的品質(zhì)依據(jù)時(shí)，如果賣方交貨與樣品品質(zhì)不符，則構(gòu)成違約，需要承擔(dān)違約責(zé)任。 本案中，B公司交貨品質(zhì)與樣品樣品品質(zhì)不符，故要承擔(dān)違約責(zé)任，即承擔(dān)由此而造成的海關(guān)關(guān)稅差額損失,二）數(shù)量條款 數(shù)量條款：數(shù)量機(jī)動(dòng)幅度條款 機(jī)動(dòng)幅度范圍內(nèi)不構(gòu)成違約 （三）包裝條款 包裝條款：包裝方式、包裝材料、包裝規(guī)格、包裝費(fèi)用、運(yùn)輸標(biāo)志等 （三）價(jià)格條款 價(jià)格條款：?jiǎn)蝺r(jià)、總價(jià),例如：每公噸800美元CFR上海,國(guó)際貨物買賣合同中的價(jià)格條款一般包括單價(jià)(Unit price) 和總值或總金額(Total amount)兩個(gè)項(xiàng)目,五）裝運(yùn)條款 裝運(yùn)條

42、款：裝運(yùn)時(shí)間、裝運(yùn)港、目的港以及裝運(yùn)通知等 （六）保險(xiǎn)條款 保險(xiǎn)條款：投保人、保險(xiǎn)費(fèi)、投保險(xiǎn)別、保險(xiǎn)金額等 （七）支付條款 價(jià)格條款：票據(jù)、結(jié)算貨幣、結(jié)算方式、結(jié)算時(shí)間等 （八）商品檢驗(yàn)和檢疫條款 檢驗(yàn)、檢疫條款：檢驗(yàn)、檢疫機(jī)構(gòu)，檢驗(yàn)權(quán)與復(fù)驗(yàn)權(quán)，檢驗(yàn)檢疫時(shí)間、地點(diǎn)，檢驗(yàn)檢疫標(biāo)準(zhǔn)與方法，檢驗(yàn)檢疫證書等,九）免責(zé)條款 免責(zé)條款：不可抗力的含義、范圍、法律后果等 （十）仲裁條款 仲裁條款：仲裁地點(diǎn)、仲裁機(jī)構(gòu)、仲裁程序和仲裁裁決效力等 （十一）法律適用條款 中國(guó)法律適用條款要受最有密切聯(lián)系原則、公共秩序保留原則限制,二、買賣雙方的義務(wù),一）賣方義務(wù) 1. 交付貨物（實(shí)際交貨、象征性交貨） （1）交付貨

43、物的地點(diǎn) 如運(yùn)輸：貨交第一承運(yùn)人 未涉及運(yùn)輸：在貨物所在地完成交貨 非以上兩種情況，則在賣方營(yíng)業(yè)地交貨,2）交貨時(shí)間 合同規(guī)定交貨日期 合同規(guī)定的交貨期交貨時(shí)段 未規(guī)定，采用合理時(shí)間 2.交付單據(jù) 公約： 賣方應(yīng)保證單據(jù)的完整性、符合合同、公約 在合同約定的時(shí)間、地點(diǎn)交付單據(jù),3.質(zhì)量擔(dān)保 公約： 同一規(guī)格貨物通常使用的目的 合同中明示、默示通知賣方的任何特定目的 貨物質(zhì)量與提供樣品式樣相同 貨物按照同類貨物通用方式包裝 公約對(duì)賣方承擔(dān)貨物品質(zhì)擔(dān)保義務(wù)的時(shí)間規(guī)定：P188,4.權(quán)利擔(dān)保 所有權(quán)擔(dān)保 知識(shí)產(chǎn)權(quán)擔(dān)保 知識(shí)產(chǎn)權(quán)內(nèi)涵、地域性 賣方免除知識(shí)產(chǎn)權(quán)擔(dān)保義務(wù)的兩種情況：P189 公約對(duì)買方權(quán)利

44、喪失的規(guī)定,二）買方義務(wù) 1. 支付貨款 履行必要的付款手續(xù)（否則，會(huì)違約） 支付貨物價(jià)款的地點(diǎn) 賣方營(yíng)業(yè)地作為付款的地點(diǎn)； 以交付貨物或單據(jù)的地點(diǎn)作為付款的地點(diǎn) 支付貨物價(jià)款的時(shí)間 交貨時(shí)付款；先付款，后發(fā)運(yùn)；先檢驗(yàn)，后付款,2. 接收貨物 買方應(yīng)采取一切理應(yīng)采取的行動(dòng)以便賣方能交付貨物 檢驗(yàn)與鑒定貨物品質(zhì) 接收貨物 接收貨物是買方的義務(wù)；接受，即符合合同的規(guī)定,三、國(guó)際貨物買賣合同的形式,一）一般規(guī)定 公約允許成員國(guó)在核準(zhǔn)或加入時(shí)對(duì)第11條有關(guān)規(guī)定作出保留 （二）有關(guān)電子單證的法律問題 1. 關(guān)于書面形式的要求（證據(jù)、要件） 2. 關(guān)于簽字和認(rèn)證的要求 3. 通過EDI訂立合同的程序,一、

45、貨物風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移,1. 公約處理風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移問題的原則 （1）以交貨時(shí)間確定風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)的原則 （2）過失劃分原則誰過錯(cuò)，誰承擔(dān) （3）國(guó)際慣例優(yōu)先原則 （4）加大過錯(cuò)方的風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任承擔(dān) （5）劃撥（特定化）是風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生轉(zhuǎn)移的前提條件,第五節(jié) 貨物的風(fēng)險(xiǎn)與所有權(quán)轉(zhuǎn)移,5）劃撥（特定化）是風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生轉(zhuǎn)移的前提條件 有約定的依約定； 沒有約定的，依合同中的國(guó)際貿(mào)易慣例； 慣例沒有的，依國(guó)際合同公約； 公約沒有的，依國(guó)內(nèi)法,2. 公約對(duì)貨物風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的規(guī)定 （1）涉及運(yùn)輸?shù)慕回?（2）在運(yùn)輸途中銷售時(shí)貨物風(fēng)險(xiǎn)的轉(zhuǎn)移 （3）其他情況,二、貨物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移,特定化后的貨物在交貨時(shí)所有權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移 合同訂立時(shí)所有權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移（法

46、國(guó)民法典） 以雙方當(dāng)事人的約定決定所有權(quán)轉(zhuǎn)移 訂立物權(quán)合同轉(zhuǎn)移貨物所有權(quán)（德國(guó)交付物權(quán)憑證） 交貨時(shí)所有權(quán)轉(zhuǎn)移（中國(guó),一、違約的種類,一）預(yù)期違約和實(shí)際違約根據(jù)違約行為發(fā)生的時(shí)間來劃分 預(yù)期違約 聲明或行為表明不履行（不能履行）合同 不履行大部分義務(wù)，另一方可以中止履行； 中止一方通知義務(wù)，另一方提供保證，則繼續(xù)履行； 一方根本違反合同，另一方可以宣告合同無效,第六節(jié) 違約救濟(jì),實(shí)際違約對(duì)合同的實(shí)際違反 （二）預(yù)期違約和實(shí)際違約根據(jù)違約行為的性質(zhì)來劃分 根本性違約 一方違約，剝奪了另一方期待得到的利益 標(biāo)準(zhǔn)： 受害方預(yù)期利益的喪失； 違約方能夠預(yù)知這種結(jié)果； 第三人能預(yù)知這種結(jié)果,非根本性違約

47、 沒有構(gòu)成根本性違約 公約： 根本違約：受損害方有權(quán)解除合同，同時(shí)有要求賠償權(quán) 非根本性違約：不能解除合同，只能要求賠償,二、違約救濟(jì)措施,實(shí)際履行 損害賠償 給予履約寬限期 中止履行合同 支付違約金 宣告合同無效 解除合同,賣方違約時(shí)買方采取的救濟(jì)措施 （1）要求賣方實(shí)際履行：提交合同規(guī)定貨物或替代物、修理等 （2）交付替代物：賣方根本違反合同時(shí)，買方才擁有該權(quán) （3）減少價(jià)款：賣方交貨不符合合同規(guī)定時(shí) （4）宣告合同無效：賣方不交貨物；不履行；寬限期后不履行 （5）損失賠償：不能彌補(bǔ)賣方違約造成等損失時(shí)，要求損害賠償,買方違約時(shí)賣方采取的救濟(jì)措施 （1）宣告合同無效（買方根本性違約） （2

48、）要求買方履行合同義務(wù) （3）損失賠償,第四章 招標(biāo)投標(biāo),一、招標(biāo)投標(biāo) 是以訂立招標(biāo)采購(gòu)合同為目的的民事活動(dòng)。 招標(biāo)是招標(biāo)人向他人發(fā)出邀請(qǐng)投標(biāo)，確立中標(biāo)人的行為。 要約邀請(qǐng) 投標(biāo)是投標(biāo)人按照招標(biāo)人的要求，參加競(jìng)標(biāo)的行為。 要約,第一節(jié) 招標(biāo)投標(biāo)概述,二、招標(biāo)投標(biāo)法 （一）招標(biāo)投標(biāo)法的范疇 調(diào)整招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)而產(chǎn)生的社會(huì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。 中華人民共和國(guó)招標(biāo)投標(biāo)法2000年1月1日起實(shí)施。 （二）招標(biāo)投標(biāo)法的基本原則 公開、公平、公正、誠(chéng)實(shí)信用的原則 （三）中華人民共和國(guó)招標(biāo)投標(biāo)法在空間上的效力 凡在我國(guó)境內(nèi)進(jìn)行的招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)，均適用招標(biāo)投標(biāo)法,四）法律責(zé)任 違約招標(biāo)投標(biāo)法的民事責(zé)任 中標(biāo)無效

49、、轉(zhuǎn)讓、分包無效、履約保證金不予退還、承擔(dān)賠償責(zé)任等 違反招標(biāo)投標(biāo)法的行政責(zé)任 責(zé)令改正、警告、罰款、暫停項(xiàng)目執(zhí)行、暫停資金撥付、相關(guān)責(zé)任人行政處罰、沒收違法所得、吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照等 違反招標(biāo)投標(biāo)法的刑事責(zé)任 招投標(biāo)活動(dòng)中的嚴(yán)重違法行為,三、招標(biāo)投標(biāo)項(xiàng)目 貨物、工程、服務(wù) 必須實(shí)行招投標(biāo)項(xiàng)目： 大型基礎(chǔ)設(shè)施、公共事業(yè)等關(guān)系社會(huì)公共利益、公共安全的項(xiàng)目； 全部或者部分使用國(guó)有資金投資或者國(guó)家融資的項(xiàng)目； 使用境外貸款、援助資金的項(xiàng)目 上述三種項(xiàng)目的各個(gè)環(huán)節(jié)，都必須招標(biāo),案例4.1分析 招標(biāo)投標(biāo)法：投標(biāo)活動(dòng)遵循公開、公平、公正和誠(chéng)實(shí)信用原則；招標(biāo)文件中不得要求或表明特定的生產(chǎn)供應(yīng)者以及含有傾向或者排斥

50、潛在投標(biāo)人的其他內(nèi)容。 本案中，規(guī)定招標(biāo)工程所用水泥均須從本市某水泥廠采購(gòu)的做法與招標(biāo)投標(biāo)法的規(guī)定相背離，違反招標(biāo)投標(biāo)法的公平原則。 當(dāng)然，也違背中華人民共和國(guó)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法,一、招標(biāo)人 （一）招標(biāo)人的概念 是法人、其他組織；不是自然人。 必要條件： 招標(biāo)項(xiàng)目資金已落實(shí)； 招標(biāo)項(xiàng)目履行了審批手續(xù)，獲得批準(zhǔn),第二節(jié) 招 標(biāo),二）招標(biāo)人的主要義務(wù)及法律責(zé)任 不得限制、排斥、歧視潛在投標(biāo)人 招標(biāo)文件中不得標(biāo)明特定供應(yīng)者，排斥潛在投標(biāo)人的內(nèi)容 不得透露其他投標(biāo)人的信息、設(shè)定的標(biāo)底 招標(biāo)投標(biāo)法規(guī)定的招標(biāo)項(xiàng)目必須進(jìn)行招標(biāo) 任何違反行為將被追究相應(yīng)責(zé)任,二、招標(biāo)方式與程序,一）發(fā)出招標(biāo)公告（公開招標(biāo)）或投標(biāo)

51、邀請(qǐng)書（邀請(qǐng)招標(biāo)） 1. 公開招標(biāo) 招標(biāo)人以招標(biāo)公告的方式邀請(qǐng)投標(biāo) 邀請(qǐng)對(duì)象為不特定法人或其他組織 2. 邀請(qǐng)招標(biāo) 招標(biāo)人向三個(gè)以上的特定法人或組織發(fā)出投標(biāo)邀請(qǐng) 邀請(qǐng)投標(biāo)的對(duì)象是特定法人或其他組織,二、招標(biāo)方式與程序,二）編制招標(biāo)文件 1. 基本要求 法律規(guī)定招標(biāo)文件必須包括以下內(nèi)容： 招標(biāo)項(xiàng)目的技術(shù)要求、投標(biāo)人資格審查的標(biāo)準(zhǔn)、投標(biāo)報(bào)價(jià)要求、評(píng)標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)等所有實(shí)質(zhì)性要求和條件，合同主要條款； 2. 禁止規(guī)定： 禁止不公正的傾向性； 禁止泄密（206,三）對(duì)投標(biāo)人對(duì)資格審查 法律允許招標(biāo)人要求潛在投標(biāo)人提供相關(guān)資質(zhì)證明，進(jìn)行資格審查 不得實(shí)行歧視待遇,案例4.2分析 招標(biāo)投標(biāo)法：國(guó)家重點(diǎn)項(xiàng)目或省級(jí)人

52、民政府確定的地方重點(diǎn)項(xiàng)目不宜公開招標(biāo)的，要經(jīng)國(guó)務(wù)院相關(guān)部門或者省級(jí)人民政府批準(zhǔn)，才可以進(jìn)行邀請(qǐng)招標(biāo)，其他強(qiáng)制性招標(biāo)項(xiàng)目都應(yīng)當(dāng)采用公開招標(biāo)都方式。 全部或部分使用國(guó)有資金投資在本國(guó)境內(nèi)進(jìn)行的工程建設(shè)項(xiàng)目，必須進(jìn)行招標(biāo)，任何單位和個(gè)人都不得將依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目化整為零或以其他任何方式規(guī)避招標(biāo)。 本案中，政府機(jī)構(gòu)興建綜合樓所用資金無疑屬于國(guó)家投資，且無不適用公開投標(biāo)的情形，所以，該工程依法應(yīng)當(dāng)采用公開招標(biāo)的方式，而不應(yīng)在內(nèi)部自行招標(biāo)和將相關(guān)工程采用化整為零的方式規(guī)避招標(biāo)。其行為是違法行為。應(yīng)該得到法律的追究,一、投標(biāo)人與投標(biāo)資格 （一）招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)具備的條件 主體適格：法人、其他組織、自然人 能力

53、適格： 與招標(biāo)文件要求相適應(yīng)的人力、財(cái)力、物力； 資質(zhì)證書、工作經(jīng)驗(yàn)、業(yè)務(wù)業(yè)績(jī)證明； 法律法規(guī)規(guī)定的其他條件,第三節(jié) 投 標(biāo),二）投標(biāo)文件的編制 投標(biāo)人應(yīng)當(dāng)按照招標(biāo)文件的要求編制投標(biāo)文件 投標(biāo)文件應(yīng)當(dāng)對(duì)招標(biāo)文件提出的實(shí)質(zhì)性要求和條件作出相應(yīng) 建設(shè)工程項(xiàng)目投標(biāo)的特殊規(guī)定P209,三、投標(biāo)的生效和撤回,一）投標(biāo)的生效 1. 投標(biāo)的生效要件 要求生效的四個(gè)要件；強(qiáng)調(diào)內(nèi)容具體確定 2. 生效時(shí)間 提交投標(biāo)文件的截止時(shí)間以前送達(dá)指定投標(biāo)地點(diǎn),二）投標(biāo)的撤回 招標(biāo)投標(biāo)法：在招標(biāo)文件要求提交投標(biāo)文件的截止時(shí)間前，可以補(bǔ)充、修改或撤回投標(biāo)文件,案例4.3分析 招標(biāo)投標(biāo)法：投標(biāo)人應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)文件要求提交投標(biāo)文件的

54、截止時(shí)間前，將投標(biāo)文件送達(dá)投標(biāo)地點(diǎn)。招標(biāo)人收到投標(biāo)文件后，應(yīng)當(dāng)簽收保存，不得開啟。投保人少于三人的，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)依照本法重新招標(biāo)。在招標(biāo)文件要求提交投保文件的截止時(shí)間后送達(dá)的投保文件，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)拒收。 本案中，提交投標(biāo)書屬于延時(shí)送達(dá)，投標(biāo)書不具有法律效力。 實(shí)務(wù)中，應(yīng)當(dāng)注意問題,四、投標(biāo)人不得為的行為,串通投標(biāo) 投標(biāo)人之間相互串通投標(biāo) 投標(biāo)人與招標(biāo)人之間串通投標(biāo) 投標(biāo)人不得以行賄的手段謀取中標(biāo) 投標(biāo)人不得以低于成本的報(bào)價(jià)競(jìng)標(biāo) 投標(biāo)人不得以他人名義投標(biāo)或者其他方式弄虛作假，騙取中標(biāo),案例4.4分析 招標(biāo)投標(biāo)法：投標(biāo)人不得與招標(biāo)人竄通投標(biāo)，損害國(guó)家利益、社會(huì)公共利益或者他人的合法權(quán)益。禁止投標(biāo)人以向

55、招標(biāo)人或者評(píng)標(biāo)委員會(huì)成員行賄的手段謀取中標(biāo)。 本案中，王某與S公司行為是串通投標(biāo)行為。 S公司以行賄手段取得中標(biāo)屬于違法行為，中標(biāo)無效，同時(shí)，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事、行政、刑事責(zé)任。 王某已構(gòu)成受賄罪，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事、行政、刑事責(zé)任,一、投標(biāo)人與投標(biāo)資格 （一）招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)具備的條件 主體適格：法人、其他組織、自然人 能力適格： 與招標(biāo)文件要求相適應(yīng)的人力、財(cái)力、物力； 資質(zhì)證書、工作經(jīng)驗(yàn)、業(yè)務(wù)業(yè)績(jī)證明； 法律法規(guī)規(guī)定的其他條件,第四節(jié) 開標(biāo)、評(píng)標(biāo)和中標(biāo)以及履行,六、分包,一）分包及其條件 中標(biāo)人作為總承包人，將項(xiàng)目工作分交給他人完成。 條件 合同中允許分包或經(jīng)招標(biāo)人同意； 分包工作是非主體、非關(guān)鍵

56、工作； 接受分包的人應(yīng)具備相應(yīng)的資格，不得再次分包 （二）中標(biāo)人與接受分包人的責(zé)任 中標(biāo)人應(yīng)就分包項(xiàng)目向招標(biāo)人負(fù)責(zé)； 接受分包的人的連帶責(zé)任,第五章 政府采購(gòu),概念、特征：主體是政府；使用的資金是財(cái)政性資金；對(duì)象是目錄以內(nèi)或限額標(biāo)準(zhǔn)以上的貨物、工程和服務(wù) 注意事項(xiàng) 最低價(jià)中選 政府：要考慮投標(biāo)人的信譽(yù)、勢(shì)力和歷史記錄，全面考慮，擇優(yōu)簽訂合同。供應(yīng)商：要在提高產(chǎn)品質(zhì)量和服務(wù)水平，滿足政府采購(gòu)要求的前提下盡量爭(zhēng)取降低價(jià)格，堅(jiān)持誠(chéng)信投標(biāo)的原則,政府采購(gòu)的范圍、原則,范圍：貨物、工程、服務(wù) 原則： 公開透明 公平競(jìng)爭(zhēng) 公正 誠(chéng)實(shí)信用,政府采購(gòu)模式,集中采購(gòu)模式：采購(gòu)與供應(yīng)集中于特定機(jī)構(gòu) 分散采購(gòu)模式：

57、在財(cái)政的監(jiān)督下，由需求單位和部門自主采購(gòu) 半集中半分散模式：重要的、通用的物品集中采購(gòu)；個(gè)性化的、零碎的物品自行采購(gòu)（中國(guó),政府采購(gòu)方式,招標(biāo) 非招標(biāo) 競(jìng)爭(zhēng)性談判采購(gòu)：通過與多家供應(yīng)商進(jìn)行談判，從中確定一家 單一來源采購(gòu)：向唯一的供應(yīng)商直接購(gòu)買 詢價(jià)采購(gòu)：貨比三家，向三家以上供應(yīng)商發(fā)出詢價(jià)單，選擇報(bào)價(jià)較低的供應(yīng)商。適用于貨物規(guī)格、標(biāo)準(zhǔn)統(tǒng)一，現(xiàn)貨貨源充足，且價(jià)格變化幅度小的項(xiàng)目,其他相關(guān)法律,6.1競(jìng)爭(zhēng)與反壟斷法 6.2消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法 6.3產(chǎn)品質(zhì)量法 6.4知識(shí)產(chǎn)權(quán)法,6.1限制競(jìng)爭(zhēng)行為,公用企業(yè)或具有獨(dú)占地位的經(jīng)營(yíng)者的限制競(jìng)爭(zhēng)行為：指定購(gòu)買和使用經(jīng)營(yíng)者的商品 政府及具有管理公共事務(wù)職能的組織限制競(jìng)爭(zhēng)行為：限制外地商品 搭售或附加其他不合理?xiàng)l件的行為 招標(biāo)投標(biāo)中的串通行為,不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為,混淆行為：商標(biāo)、知名商品、產(chǎn)地（250頁） 商業(yè)賄賂行為：帳外給予回扣 虛假宣傳行為：廣告和其他方法，引人誤解 侵犯商業(yè)秘密行為：3種（252頁） 低價(jià)傾銷行為：低于成本價(jià)銷售商品，4種例外 不正當(dāng)有獎(jiǎng)銷售行為 詆毀商譽(yù)行為,壟斷協(xié)議,概念：排除、限制競(jìng)爭(zhēng)的協(xié)議 表現(xiàn)形式： 禁止具有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的經(jīng)營(yíng)者達(dá)成下列協(xié)議：固定價(jià)格；限制數(shù)量；分割市