證券法講義張競芳證券法課件本科

1、,證券法 主講: 張競芳,關于證券法需要說明幾點： 一 證券法是商法的重要部分. 二 我國證券立法的情況. 三 證券法的學習內容和參考文獻。 包括十章：第一章證券法概述；第二章證券發(fā)行與承銷；第三章證券上市與交易；第四章上市公司收購；第五章證券交易所；第六章證券公司；第七章證券登記結算機構；第八章證券服務機構與證券業(yè)協(xié)會；第九章證券監(jiān)督管理機構；第十章證券法律責任。重點和難點是前六章。,第一章 證券法概述,第一節(jié) 證券（重點） 第二節(jié) 證券市場 第三節(jié) 證券法（重點）,第一節(jié) 證券,一 證券的概念和特征 二 證券的分類,一 證券的概念和特征（重點）,證券概念有多種不同的表述. 第一種: 證券是

2、以證明或設定權利為目的所作成的憑證. (參見顧肖榮主編的證券法教程) 第二種: 證券是指資金需求者為了籌措長期資金而向社會公眾發(fā)放由社會公眾購買且能對一定的收入擁有請求權的投資憑證. (參見范健主編的商法) 第三種: 證券是指記載并且代表一定權利的憑證. (參見趙萬一主編的證券法學),證券上存在兩種權利: 一種是證券持有人對構成證券的物質(一張紙)的所有權, 即證券所有權; 另一種是構成證券內容從而使證券持有人能夠依照證券上的記載而享有或行使的權利, 即證券所表示的權利(證券權利).,任何種類的證券, 其證券所有權都是相同的. 但證券上所表示的權利則因證券種類的不同而有所區(qū)別. 證券所有權是證

3、券所表示的權利的前提和基礎, 離開證券所有權, 就沒有證券上所表示的權利了. 將抽象的權利通過證券具體的表現(xiàn)出來, 使權利與證券相結合, 即權利證券化. 需要注意：證券所有權屬于民法調整和研究的對象, 證券上所表示的權利則由證券法調整和研究.,證券的特征: 1 證券是一種投資權利憑證. 2 證券是一種可轉讓的權利憑證. 3 證券是一種面值均等的權利憑證. 4 證券是一種含有風險的權利憑證.,證券與證書的關系. 一種觀點認為: 證書應屬證券的一種; 另一種認為: 證書不屬于證券. 證書是指記載一定法律事實的文書, 如出生證書、死亡證書、 結婚證書、畢業(yè)證書等. 證書的證明力不同, 但每種證書的作

4、用都是相同的, 即僅僅證明一定的法律事實發(fā)生與否, 而不能直接決定當事人之間的權利義務關系的有無. 證書只能作為證據使用, 既不能直接表彰權利, 也不能單獨流通使用, 權利完全可以離開證書而存在, 因此, 其不是嚴格意義上的證券.,二 證券的分類,(一)證券的一般分類 從廣義上講, 可將證券分為三類: 金額證券、資格證券和有價證券. 1 金額證券. 簡稱金券, 是指證券券面標明一定金額并為了特殊目的而使用的證券. 典型形式是郵票與印花. 特征: (1)金券是為特殊目的而使用的證券. (2)金券在形式上具有特定性. (3)金券的證券形式與證券權利密不可分.,2 資格證券. 又稱免責證券, 是指表

5、明證券持有人具有行使一定權利的資格的證券. 例如，車船票、電影票、行李票、存車票、銀行存折和存單、飛機票等. 資格證券持有人可憑其所持證券向義務人行使一定權利, 義務人向證券持有人履行義務后即可免除法律責任.但義務人因惡意或重大過失向非權利人履行義務的除外. 資格證券的持有人即可推定為權利人, 義務人在履行義務過程中無須審查持券人是否為權利人.如果義務人拒絕向持券人履行義務必須提供確切證據.,資格證券的權利人喪失對證券的占有, 并不絕對導致其喪失該證券表明的權利. 如果能通過其他合法方式證明權利的存在,則仍能行使其權利,義務人仍應向其履行義務. 可見, 資格證券的特點在于：一般情況下, 證券與

6、其所代表的權利是結合在一起的,行使權利必須持有證券,持有證券即可行使權利. 特殊情況下, 如果真正的權利人能夠證明自己權利的存在, 則證券與權利也可以不結合在一起而分離.,3 有價證券. 是指記載和表明一定財產權利的證券. 例如，股票、債券、匯票、本票、支票、提單、倉單等. 有價證券的特點: 原則上, 有價證券持券人權利的行使與證券不可分離,持券人即可推定為權利人,義務人向其履行義務后即可免責.這點與資格證券相同. 但與資格證券不同的是, 有價證券的權利人若不持有證券, 即使通過其他方式證明其為真正的權利人, 也不能行使證券所記載的權利.在此情形下,只能嚴格依照法定方式和程序確認權利人的身份,

7、之后才能行使權利. 如票據遺失.,有價證券的分類: 依不同標準可將有價證券分為不同種類. (1)依其代表權利的性質不同, 可分為商品證券、 貨幣證券和資本證券. 1 )商品證券. 又稱貨物證券, 是指證明有權領取特定貨物的有價證券. 如提單、倉單等. 2 )貨幣證券. 是指表明有權請求給付一定數量貨幣的有價證券. 例如匯票、本票和支票等. 它替代貨幣進行支付和結算, 是商業(yè)信用工具.,3 )資本證券. 是指表明有權請求給付一定的資本金及其所帶來收益的有價證券。它是有價證券的主要形式，包括股權證券和債權證券。 股權證券是指證券持有人享有股東權利的一種證券.如股票. 債權證券是指證券持有人享有向證

8、券發(fā)行人請求還本付息權利的一種證券.如國庫券、公司債券、金融債券等. 注意：資本證券并非實際資本，而是虛擬資本，其雖然也有價格，但自身卻無價值，形成的價格是資本化了的收入.,(2)依其轉移的方式不同,可分為記名證券和無記名 證券. 記名證券. 是指證券券面上記載權利人姓名或名稱的證券. 如記名股票、記名公司債券等. 記名證券的記名人為權利人. 采取背書或法律規(guī)定的其他方式轉讓. 如記名股票、記名公司債券等. 無記名證券. 是指證券券面上不記載權利人姓名或名稱的證券. 無記名證券的持有人為權利人. 以交付證券的方式轉讓. 如國庫券、無記名股票等. 區(qū)分二者主要因為在證券流通性方面有差異： 第一，

9、證券權利人認定方式不同。 第二，證券權利人身份認定標準不同。 第三，證券遺失、毀損后果不同。,(3)依其發(fā)行主體不同, 可分為政府證券、金融證 券和公司證券. 政府證券. 是指政府為籌集財政資金或建設資金, 以其信譽為擔保,按照一定程序向社會公眾投資者募集資金并發(fā)行的債權債務憑證. 通常僅限于政府債券. 金融證券. 是指銀行或非銀行金融機構為籌措信貸資金向投資者發(fā)行的承諾到期還本付息的有價證券. 以金融債券為主. 公司證券. 是指公司為籌集生產所需資金而發(fā)行的有價證券. 包括股票和公司債券.,證券一般分類的圖表: 證券 金額證券 資格證券 有價證券 商品證券 貨幣證券 資本證券 股權證券 債權

10、證券 記名證券和無記名證券 政府證券 金融證券和公司證券,(二)我國證券的分類（重點） 我國舊證券法第2條規(guī)定，在中國境內，股票、公司債券和國務院依法認定的其他證券的發(fā)行和交易適用本法。 新證券法第2條規(guī)定: 在中國境內, 股票、公司債券和國務院依法認定的其他證券的發(fā)行和交易, 適用本法; 本法未規(guī)定的, 適用公司法和其他法律、行政法規(guī)的規(guī)定. 政府債券、證券投資基金份額的上市交易, 適用本法; 其他法律、行政法規(guī)有特別規(guī)定的, 適用其規(guī)定. 證券衍生品種發(fā)行、交易的管理辦法, 由國務院依照本法的原則規(guī)定. 可見, 我國證券法所涉及的證券包括: 股票、債券、證券投資基金份額、證券衍生品種和國務

11、院依法認定的其他證券.（以下著重介紹股票和債券）,1 股票 (1)股票的概念和特征 股票是指股份有限公司依法發(fā)行的, 表明股東所持股份數額和權益的一種有價證券. 股票的特征: 1)股票是股份有限公司發(fā)行的證券. 2)股票是股東權憑證. 3)股票是無期限的投資證券.,(2)股票的分類 依不同標準可將股票分為不同種類. 1)依股票票面上是否記載股東的姓名或名稱，可分為記名股票和無記名股票. 記名股票是指股東姓名或名稱記載于股票票面的股票. 無記名股票是指股東姓名或名稱不記載于股票票面的股票.,2)依股票票面上是否標明金額，可分為面額股票和無面額股票. 面額股票是指股票票面上標明一定金額的股票. 無

12、面額股票是指股票票面上未記載一定金額，僅標明其在公司資本總額中所占比例的股票.,3)依股票所代表的股東權利的不同, 可分為普通股和優(yōu)先股.（這種分類最重要） 普通股是指對股東權利內容不作限定的股票. 持有普通股的股東對公司的經營管理和收益享有平等權利, 在公司中的法律地位一律平等. 優(yōu)先股是普通股的對稱, 是比普通股具有一定優(yōu)先權的股票. 其優(yōu)先權表現(xiàn)在兩個方面：一是優(yōu)先取得股息. 二是優(yōu)先分配公司剩余資產.,4)依股票投資主體的不同, 可分為國家股、法人股和公眾股. 國家股是指有權代表國家投資的部門或機構，以國有資產向股份有限公司投資形成的股票. 法人股是指法人以其依法可支配的財產，向股份有

13、限公司投資所形成的股票. 公眾股是指社會公眾包括股份有限公司內部職員和公司外社會上的個人，以其自有財產投資于股份有限公司所形成的股票.,5)依股票所限定的投資者以及股票上市地點的不 同, 可分為內資股和外資股. 內資股又稱A股股票, 是指以人民幣標明其面值, 由國內公眾投資者以人民幣購買并在上海或深圳證券交易所上市交易的股票. 外資股又稱人民幣特種股票, 是指以人民幣標明面值, 由我國港澳臺地區(qū)和外國投資者以外幣購買和交易的股票. 外資股根據上市地點的不同，又分為: 境內上市的外資股.如B股. 境外上市的外資股.如H股、N股、S股、P股等.,(3)股票的價格 1)股票的票面價格 又稱面值, 是

14、股份有限公司在發(fā)行股票時所確定的每股股 票的票面金額. 2)股票的發(fā)行價格 是指股份有限公司在發(fā)行股票時的出售價格.其有面額發(fā)行、折價發(fā)行和溢價發(fā)行三種. 3)股票的市場價格 是指在證券市場上買賣股票的價格.股票的市場價格與票面價格不同. 影響股票價格的因素. 如政治因素、經濟因素、公司因素以及其他因素.,2 債券 (1)債券的概念和特征 債券是指政府、金融機構或公司依法向投資者出 具的, 在一定時期內按約定的條件履行還本付息義務的一種有價證券. 債券的特征: 1)債券的發(fā)行人可以是中央或地方政府,也可以是金融機構或企業(yè). 2)債券是債權憑證. 3)債券是有期限的投資證券.,(2)債券的分類

15、依債券發(fā)行主體的不同, 可分為政府債券、金融債券和公司債券. 1)政府債券.又稱公債券, 是指政府為籌措財政資金和建設資金, 憑其信用, 按照一定程序向投資者出具的有價證券. 其又分為中央政府債券和地方政府債券. 中央政府債券簡稱國債，是指中央政府為籌措資金而向購買者出具的承諾在一定時期內還本付息的債務憑證. 地方政府債券是指地方政府為彌補地方財政資金的不足或地方興建大型項目, 向購買者出具的承諾在一定時期內還本付息的債務憑證. 注意: 政府債券的上市交易適用證券法. 政府債券的發(fā)行涉及豁免問題, 不適用一般證券發(fā)行的規(guī)定. 故證券法不調整.,2)金融債券. 是指由銀行和非銀行金融機構發(fā)行的債

16、券.我國證券法并未明確規(guī)定金融債券屬于其調整范圍, 但可歸入國務院依法認定的其他證券. 3)公司債券. 是指公司依照法定程序發(fā)行、約定在一定期限還本付息的有價證券. 注意: 我國證券法僅明確規(guī)定了公司債券. 至于非公司企業(yè)債券 (即非公司企業(yè)法人依照企業(yè)債券管理條例發(fā)行的債券), 則可歸入國務院依法認定的其他證券的范圍, 納入證券法調整的證券范疇.,(3)債券與股票的區(qū)別（重點看教材） 共同點: 對發(fā)行人是籌資工具; 對投資者是投資工具. 不同點: 發(fā)行主體不同; 權利性質不同; 償還期限不同; 收益多少不同; 風險大小不同; 持券人與發(fā)行人之間的法律關系不同.,3 證券投資基金份額 (1)證

17、券投資基金的概念和特征 證券投資基金是一種由眾多不確定的投資者將不同的出資份額交給專業(yè)投資機構，由專業(yè)投資機構匯集起來并投資于股票或債券等有價證券，所得的收益由投資者按出資份 額分享的投資工具. 證券投資基金的特征: 1)是集合分散資金用于投資. 2)是利用信托關系組織證券投資. 3)證券投資基金只能投資于股票或債券等有價證券. 4)證券投資的收益須依法分配給投資人.,注意:證券投資基金份額的上市交易適用證券法. 我國2004年實施的中華人民共和國證券投資基金法已經對證券投資基金份額的發(fā)行作了規(guī)范, 故證券法不予調整其發(fā)行行為. (2)證券投資基金與股票、債券的區(qū)別 1)反映的關系不同. 2)

18、資金投向不同. 3)收益不同.,(3)證券投資基金的分類 依不同標準可將其分為不同種類. 1)依其組織形態(tài)的不同，可分為公司型基金和契約型基金. 公司型基金又稱共同基金，是指依照公司法以股份有限公司形式組建的基金. 其通過發(fā)行股票募集資金，并運用于證券投資，對投資者進行股利分配. 其本身屬于法人，基金的投資者是股東. 契約型基金又稱信托型基金，是指基金發(fā)起人依據其與基金管理人、基金托管人訂立的基金契約發(fā)行基金份額而組建的基金. 其無法人資格，但可以通過具有法人資格的基金管理公司來管理. 其一般由三方當事人組成，即投資者（受益人）、基金保管公司以及基金管理公司.,公司型基金與契約型基金的區(qū)別：

19、第一，法律地位不同.前者是法人，后者不是法人. 第二，投資者的地位不同. 前者的投資者購買的是公司的股票，屬于公司的股東，可以行使股東權利. 后者的投資者購買的是投資信托的受益證券，屬于契約關系當事人，對資金的運用沒有發(fā)言權. 第三，融資渠道不同. 前者可以多種渠道融資. 后者只能發(fā)行受益憑證. 第四，基金運行的文件性質不同. 前者活動的依據是公司章程，后者是基金契約.,2)依其變現(xiàn)或買賣方式的不同，可分為開放型基金和封閉型基金. 開放型基金是指基金規(guī)模不固定，在基金設立后，可根據基金發(fā)展的需要追加發(fā)行，投資者也可根據自己的實際情況增加持有或要求贖回而減少持有. 其應從所籌資金中撥出一部分，以

20、現(xiàn)金形式保持這部分資產，以應付投資者中途變現(xiàn). 封閉型基金是指基金規(guī)模固定，在發(fā)行前就已確定. 完成發(fā)行計劃后，不再追加發(fā)行. 投資者不得要求基金贖回，但可以通過證券市場轉讓.,開放型基金與封閉型基金的區(qū)別： 第一，前者的發(fā)行規(guī)模是變化的，便于業(yè)務擴展，適應發(fā)達的金融市場，后者發(fā)行規(guī)模固定不變，多為不發(fā)達市場所采用. 第二，前者的定價是依據基金的凈資產值，后者則取決于市場供求. 第三，前者的投資者可將投資贖回，后者不可以. 第四，前者的資金運用成本較高，后者相對較低.,4 證券衍生品種 新證券法將證券衍生品種納入其調整范圍, 有利于證券產品的創(chuàng)新和證券市場的發(fā)展. 證券衍生品種是原生證券的衍生

21、產品, 分為證券型(如認股權證等)和契約型(如股指期貨、期權等)兩大類. 注意: 我國證券法并不直接調整證券衍生品種的發(fā)行、交易，證券法只是對此作了原則性規(guī)定，采取了授權國務院依照證券法的原則另行制定管理辦法的立法模式.,5 國務院依法認定的其他證券 國務院依法認定的其他證券是指股票、公司債券以外的, 國務院根據證券法或者其他有關法律通過一定形式認可的, 可以適用證券法的有價證券.,第二節(jié) 證券市場,一 證券市場的概念 二 證券市場的特征 三 證券市場的構成 四 證券市場的功能,一 證券市場的概念,證券市場是股票、債券、投資基金份額以及證券衍生品種等各種有價證券發(fā)行和交易的場所,它是金融市場的

22、重要組成部分. 證券市場包括三層含義: 1 證券市場是一種場所. 2 證券市場是進行證券發(fā)行和交易的場所. 3 證券市場是金融市場的重要組成部分.,二 證券市場的特征,證券市場相對于普通商品市場而言, 具有以下特征: 1 期望未來收益而發(fā)生交易. 2 參與市場交易的主體眾多. 3 市場交易的標的物特殊. 4 市場交易的金額巨大.,三 證券市場的構成,(一)證券發(fā)行市場 證券發(fā)行市場又稱”一級市場”或”初級市場”, 是指發(fā)行人以籌集資金為目的, 按照法定條件和程序, 將某種證券首次出售給投資者的市場. 證券發(fā)行市場的功能：一方面為發(fā)行人提供籌集資金的渠道; 另一方面為投資者提供投資場所以及獲得收

23、益的機會. 證券發(fā)行市場的特征: 1 沒有固定場所. 2 沒有統(tǒng)一的發(fā)行時間. 3 證券發(fā)行價格與證券票面價格較為接近.,證券發(fā)行市場由證券發(fā)行人、證券投資者和證券承銷商構成. 1 證券發(fā)行人 證券發(fā)行人是指為籌措資金而發(fā)行股票和債券的政府、金融機構、公司和其他企業(yè). (1)政府. 是證券市場主要的資金需求者, 它在證券市場上發(fā)行政府債券. (2)股份有限公司. 可發(fā)行股票和債券. 但股票的發(fā)行人僅為股份有限公司. (3)有限責任公司. 2005年修訂前的舊公司法第159條規(guī)定, 國有獨資公司和兩個以上的國有企業(yè)或者其他兩個以上的國有投資主體投資設立的有限責任公司, 可發(fā)行公司債券. 新證券法

24、則將該特權普遍賦予所有有限責任公司.,(4)企業(yè)法人. 是指除了股份有限公司和有限責任公司以外的企業(yè)法人. 根據企業(yè)債券管理條例的規(guī)定, 在我國境內設立并具有法人資格的企業(yè), 可以進行有償籌集資金活動, 依照法定程序發(fā)行企業(yè)債券. (5)金融機構. 在證券市場上發(fā)行金融債券, 以增加開展各項金融業(yè)務的資金來源.,2 證券投資者 按照投資者的身份不同, 可將其分為機構投資者和個人投資者. (1)機構投資者 是指用自有資金或者從分散的公眾手中籌集的資金專門進行有價證券投資活動的法人機構. 在我國, 機構投資者目前主要是具有證券自營業(yè)務資格的證券自營機構、符合國家有關政策法規(guī)的各類投資基金以及合格境

25、外機構投資者(QFII)等. (2)個人投資者 是指從事證券投資的社會公眾個人, 他們是證券市場最廣泛的投資者. 在我國, 公民個人不分性別、職業(yè)、文化程度等, 只要有基本的購買能力和投資欲望, 都可依法在證券市場上進行證券交易. 但法律法規(guī)有限定的除外.,3 證券承銷商 證券承銷商是連接證券發(fā)行人和證券投資者之間的中介機構, 是證券發(fā)行市場的主要成員. 通過代銷、包銷證券, 為證券發(fā)行服務, 并取得相應的報酬. 在我國, 證券承銷商只能由國家證券監(jiān)督管理機構批準的證券公司擔任. 個人和合伙組織不得從事證券承銷業(yè)務.,(二)證券交易市場 證券交易市場又稱二級市場”或”次級市場”，是指已發(fā)行的證

26、券通過買賣交易實現(xiàn)流通轉讓的市場. 證券交易市場的功能：一方面使證券出讓者可隨時出售其所持有的證券, 以獲得所需資金; 另一方面使證券購買者可隨時購入證券, 以充分利用其所持有的貨幣資金.,證券交易市場由證券出讓者、證券購買者和證券交易場所構成. 1 證券出讓者. 其為證券的原始投資者. 通過出售證券獲得所需資金. 2 證券購買者. 在證券交易市場上, 其為擁有貨幣資金的投資者. 通過認購證券實現(xiàn)投資. 3 證券交易場所. 在整個證券交易市場的構成中,證券交易場所占有核心地位，其可以是證券交易所有組織的集中市場, 也可以是以證券公司柜臺為中心的店頭市場, 還可以是法律允許的其他市場. 證券交易

27、場所根據場所的不同，可分為場內交易市場和場外交易市場。（主要講場內交易市場）,(1)場內交易市場又稱證券交易所市場, 是指由證券交易所組織的集中交易市場, 有固定的交易場所和交易時間. 場內交易市場的特點: 1)交易場所特定. 2)交易對象特定. 3)交易者特定. 4)交易程序和交易規(guī)則特定.,(2)場外交易市場. 是指在證券交易所以外的場所進行證券交易的市場. 是場內市場的對稱. 場外交易市場的特點: 1)沒有集中的有組織的交易場所, 交易時間自由確定. 2)交易對象通常是非上市證券. 3)交易主體多元化, 無嚴格限制. 4)交易以協(xié)商定價的方式成交. 5)交易管理規(guī)則較寬松.,(三)證券發(fā)

28、行市場與證券交易市場的關系 二者的聯(lián)系: 證券發(fā)行市場和證券交易市場共同構成證券市場. 缺少其中任何一個都不是完整的證券市場. 二者的區(qū)別: 證券發(fā)行市場通過發(fā)行新的證券使證券市場上證券的絕對數量增加, 而證券交易市場并不能使證券市場上的證券數量增加, 但是通過證券交易市場可以改變證券的持有人, 從而變更證券所有權.,四 證券市場的功能,(一)證券市場的正面功能（看教材） 1 是籌資和投資的重要渠道. 2 是有效分配資金的重要手段. 3 是傳播經濟信息的重要場所. (二)證券市場的負面功能 1 加劇投機欺詐. 2 加劇社會矛盾. 3 加劇經濟波動.,第三節(jié) 證券法,一 證券法的概念和調整對象（

29、重點） 二 證券法的基本原則（重點）,一 證券法的概念和調整對象,(一)證券法的概念和特征 1 證券法的概念 證券法是調整證券發(fā)行、交易及證券監(jiān)管過程中所發(fā)生的各種社會關系的法律規(guī)范的總稱. 廣義證券法即實質意義上的證券法, 是指與證券有關的一切法律規(guī)范的總稱. 既包括專門的證券法,也包括公司法、票據法、民法、刑法等其他法律中涉及證券內容的部分. 狹義的證券法即形式意義上的證券法, 是指專門對證券發(fā)行、證券交易、證券管理及相關行為進行法律調整, 并由此形成的法律規(guī)范體系. 我國除了制定形式意義上的證券法外, 還存在實質意義上的證券法.,2 證券法的特征 (1)證券法是行為法. (2)證券法是強

30、行法. (3)證券法是實體法與程序法的結合.,(二)證券法的調整對象 證券法的調整對象是指因證券的發(fā)行、交易以及對證券市場進行監(jiān)督管理過程中所產生的各種社會關系, 這些關系通稱為“證券關系”. 證券法的調整對象從兩方面理解: 1 證券法不調整所有的證券關系(從證券的范圍看) 2 證券法既調整證券發(fā)行關系、交易關系, 又調整證券監(jiān)管關系(從調整對象的內容看) (1)證券發(fā)行關系. 是指因證券發(fā)行行為而產生于證券發(fā)行人與證券投資者之間，以及他們分別與證券承銷機構之間的法律關系. (2)證券交易關系. 是指證券買賣的投資者之間、買賣的投資者與證券公司及證券交易所之間發(fā)生的權利義務關系.,(3)證券監(jiān)

31、管關系. 是指國家證券監(jiān)管機關與證券發(fā)行人、證券投資者、證券商和證券交易所以及其他關系人之間因證券監(jiān)管而發(fā)生的權利義務關系. 總之, 證券法實際調整兩個方面的證券關系, 即平等主體之間的證券發(fā)行和交易關系以及國家對證券市場活動進行監(jiān)管和證券業(yè)自律管理關系在內的證券監(jiān)管關系.,二 證券法的基本原則,我國證券法第39條規(guī)定了證券市場活動須遵守的原則性規(guī)定, 分別為: “三公”原則; 平等、自愿、有償、誠實信用的原則; 證券活動依法進行的原則; 分業(yè)經營、分業(yè)管理原則; 國家統(tǒng)一監(jiān)管和證券業(yè)自律管理、審計監(jiān)督相結合的原則. 在上述原則中, 理論界公認的、證券法最具特色、最重要的原則是“三公”原則,

32、即公開、公平、公正原則.,(一)公開、公平、公正原則（重點） 證券法第3條規(guī)定:“證券的發(fā)行、交易活動, 必須實行公開、公平、公正的原則.” 1 公開原則. 又稱信息公開原則或信息披露原則, 是指證券發(fā)行人在證券發(fā)行前或發(fā)行后根據法定的要求和程序向證券監(jiān)督管理機構和證券投資者提供規(guī)定的能夠影響證券價格的信息資料.,信息公開主要包括兩個方面: (1)信息初次公開. 是指證券發(fā)行人在首次公開發(fā)行證券時, 應當依法如實公開有可能影響投資者作出投資判斷的所有信息. 如招股說明書、新股招股說明書、債券募集辦法等. (2)信息持續(xù)公開. 是指證券發(fā)行后, 發(fā)行人應當依法定期向社會公眾提供有關經營與財務狀況

33、的信息, 以及不定期公告有可能影響公司經營活動的重大事項. 如股票上市報告、中期報告、年度報告、臨時報告、上市公司收購公告.,實行公開原則的意義: (1)有利于保護投資者的合法權益. (2)有效約束證券發(fā)行人及相關人員的行為. (3)便于證券監(jiān)管機關的管理. 公開原則要求企業(yè)所公開的信息做到: (1)真實. (2)全面, (3)及時. (4)易得易解.,2 公平原則. 是指證券發(fā)行、交易活動的當事人具有平等的法律地位, 其合法權益應得到公平保護. 即在證券市場上，證券發(fā)行、交易活動的當事人法律地位平等。其不僅指小戶、散戶投資者和大戶、機構投資者之間的法律地位平等，而且任何投資者與證券商之間、證

34、券商與證券交易所之間的法律地位也是平等的。各種交易主體之間的交易活動，必須在平等自愿地基礎上，根據有償原則進行。 公平原則要求證券法律關系主體做到: (1)平等. (2)自愿. (3)有償. (4)誠實信用.,注意: 1 民法的公平原則關注的是交易結果是否公平. 證券法中的公平原則則具有超越實體公平的特殊價值, 已轉變?yōu)橹饕獙ψC券交易程序和秩序的特別要求. 證券法強調交易程序和交易秩序的公平, 不因某項證券交易結果會導致利益失衡而否定該項交易的效力或調整交易結果. 2 由于投資者在證券市場中處于弱勢地位, 因而證券法的公平原則應傾向于投資者的保護. 公平原則除依賴公開原則和公正原則實現(xiàn)其價值外

35、, 還以民事責任制度作為其制度保障.,3 公正原則. 是指證券監(jiān)督管理機構及其他組織和人員應充分運用法律, 采取有效措施, 對證券市場的違法犯罪活動進行制止和查處, 以確保投資者得到公正的對待. 公正原則意味著證券監(jiān)督機構及其他組織要公正地對待爭議雙方當事人，不偏袒任何人，對所有人都能平等地和公正地適用法律，不論民事、刑事還是行政案件都是如此。 公正原則要求證券監(jiān)督管理機構及其他組織和人員做到: (1)反欺詐. (2)反操縱. (3)反內幕交易.,注意: 公正原則和公平原則不能等同. 公正和公平兩個概念無論是在內涵還是外延上均不相同. 公平更多地被用來表示主體在證券發(fā)行和交易活動中在法律面前的

36、地位和待遇, 而公正則更多地強調立法者、司法者、管理者在制定、適用證券法律法規(guī), 對待一切證券市場主體所應有的不偏不倚、公而無私的品質; 公平的核心是平等, 公正的核心是無私、中立; 公平強調實體正義和實質正義, 公正則強調程序正義和形式正義.,(二)證券活動依法進行的原則 證券法第5條規(guī)定:“證券的發(fā)行、交易活動, 必須遵守法律、行政法規(guī); 禁止欺詐、內幕交易和操縱證券市場的行為.” 此規(guī)定可概括為證券活動依法進行的原則. 又稱為守法原則、遵守法律和禁止欺詐的原則、“三禁原則”、守法原則與“三禁原則”等. 此規(guī)定從正反兩方面規(guī)定了證券市場的行為準則.,(三)分業(yè)經營、分業(yè)管理的原則 證券法第

37、6條規(guī)定:“證券業(yè)和銀行業(yè)、信托業(yè)、保險業(yè)實行分業(yè)經營、分業(yè)管理, 證券公司與銀行、 信托、保險業(yè)務機構分別設立.國家另有規(guī)定的除 外.” 此即關于分業(yè)經營、分業(yè)管理原則的規(guī)定. 此原則包括兩方面內容: 1 證券業(yè)、銀行業(yè)、信托業(yè)、保險業(yè)分業(yè)經營、分業(yè)管理, 證券公司與銀行、信托、保險業(yè)務機構分別設立. 2 證券公司對其經營的不同類型業(yè)務實行分開管理.,(四)國家統(tǒng)一監(jiān)管和證券業(yè)自律管理、審計監(jiān)督相結合的原則 證券法第7條規(guī)定, 國務院證券監(jiān)督管理機構依法對全國證券市場實行集中統(tǒng)一監(jiān)督管理; 第8條規(guī)定, 在國家對證券發(fā)行、交易活動實行集中統(tǒng)一監(jiān)督管理的前提下, 依法設立證券業(yè)協(xié)會, 實行自律

38、性管理; 第9條規(guī)定, 國家審計機關依法對證券交易所、證券公司、證券登記結算機構、證券監(jiān)督管理機構進行審計監(jiān)督.,這三個條款表明, 我國確立了“國家統(tǒng)一監(jiān)管和證券業(yè)自律管理、審計監(jiān)督相結合”的證券監(jiān)管體制,該監(jiān)管體制實際上是“三公原則”在證券監(jiān)管領域的體現(xiàn). 世界各國證券監(jiān)管體制可分為政府主導型、自律型和中間型三種類型. 審計就其性質來說, 是一種具有獨立性的經濟監(jiān)督活動. 其內容比其他經濟監(jiān)督的內容更為廣泛. 證券市場應當納入審計監(jiān)督的范圍之內.,思考與練習,1 簡述證券的概念和特征. 2 我國證券的分類有哪些? 3 簡述股票與債券的區(qū)別. 4 什么是證券市場?證券市場有何特征? 5 簡述證

39、券法的概念和特征. 6 如何理解證券法的調整對象? 7 試述證券法的“三公”原則.,第二章 證券發(fā)行與承銷,第一節(jié) 證券發(fā)行概述 第二節(jié) 證券發(fā)行的條件和程序 第三節(jié) 證券承銷（重點）,第一節(jié) 證券發(fā)行概述,一 證券發(fā)行的概念及意義 二 證券發(fā)行的分類 三 證券發(fā)行保薦制度 四 證券發(fā)行審核制度 五 證券發(fā)行信息公開,一 證券發(fā)行的概念及意義,證券發(fā)行是指證券發(fā)行人為籌集資金依法向投資者以同一條件招募和出售股票、公司債券以及其他證券的活動. 證券發(fā)行的特征: 1 證券發(fā)行人具有嚴格的限定性. 2 證券發(fā)行必須依照法定的審核程序進行. 3 證券發(fā)行實質上是證券投資者出讓資金所有權，同時取得相關權

40、益的行為. 證券發(fā)行就其經濟意義而言, 其形成了證券市場中的一級市場, 是證券交易市場的基礎和前提. 就其法律意義而言, 證券依法發(fā)行使證券發(fā)行人與證券投資者之間形成了具有特定權利和義務內容的證券法律關系, 如股東權關系、債權關系.,二 證券發(fā)行的分類,依不同標準可將證券發(fā)行分為不同的種類: (一)依證券發(fā)行主體的不同, 可分為公司發(fā)行、金融機構發(fā)行與政府發(fā)行. 公司發(fā)行、金融機構發(fā)行, 是指公司、金融機構發(fā)行股票和債券的發(fā)行方式. 政府發(fā)行, 是指中央政府或地方政府發(fā)行國債、地方政府債券的發(fā)行方式.,(二)依證券發(fā)行對象的不同, 可分為公募發(fā)行和私募發(fā)行.（這種分類重要） 公募發(fā)行即公開發(fā)行

41、, 是指發(fā)行人向不特定的社會公眾廣泛出售證券的行為. 私募發(fā)行即非公開發(fā)行, 是指向少數特定的投資者發(fā)行證券的行為. 我國證券法第10條對公開發(fā)行作了明確界定. 有下列情形之一的, 為公開發(fā)行: (1)向不特定對象發(fā)行證券的; (2)向特定對象發(fā)行證券累計超過200人的; (3)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他發(fā)行行為. 第10條對非公開發(fā)行也作了規(guī)范,即非公開發(fā)行證券, 不得采用廣告、公開勸誘和變相公開方式.,(三)依證券發(fā)行目的的不同, 可分為設立發(fā)行和增資發(fā)行(這種分類適用于股票發(fā)行). 設立發(fā)行是指為設立股份公司而發(fā)行股票, 股份有限公司通過發(fā)行股票, 募得資本金而成立. 其有發(fā)起設立發(fā)行和募

42、集設立發(fā)行兩種方法. 增資發(fā)行是指已成立的股份公司為追加資本而續(xù)發(fā)的新股份. 其包括有償增資發(fā)行和無償增資發(fā)行兩種方法. (四)依證券發(fā)行是否借助證券承銷機構的不同, 可分為直接發(fā)行和間接發(fā)行. 直接發(fā)行是證券發(fā)行人不通過證券承銷機構, 由自己承擔發(fā)行風險, 辦理發(fā)行事宜. 間接發(fā)行又稱承銷, 是發(fā)行人委托證券承銷機構發(fā)行證券.,(五)依證券發(fā)行價格與證券票面金額的關系不同, 可分為平價發(fā)行、溢價發(fā)行與折價發(fā)行. 平價發(fā)行又稱面值發(fā)行, 是指證券發(fā)行價格與票面金額相同的發(fā)行. 溢價發(fā)行是指證券發(fā)行價格高于票面金額的發(fā)行. 折價發(fā)行是指證券發(fā)行價格低于票面金額的發(fā)行. (六)依證券發(fā)行地點的不同

43、, 可分為國內發(fā)行和國外發(fā)行. 國內發(fā)行是指證券發(fā)行人在國內證券市場發(fā)行證券的發(fā)行方式. 如國庫券、 保值公債以及人民幣普通股(A股)的發(fā)行. 國外發(fā)行是指證券發(fā)行人在國外證券市場發(fā)行證券的發(fā)行方式. 如H股、N股、 S股的發(fā)行.,三 證券發(fā)行保薦制度,(一)保薦制度的概念 保薦制度又稱保薦人制度, 是指證券發(fā)行人申請其證券上市交易, 必須聘請依法取得保薦資格的保薦人為其出具保薦意見,證明其發(fā)行文件中所載材料真實、完整、準確, 符合在交易所上市的條件, 從而由保薦人協(xié)助發(fā)行人建立嚴格的信息披露制度,承擔風險防范責任. (二)保薦制度的適用范圍 根據證券法第11條規(guī)定，保薦制度適用于兩種情況：

44、1 公開發(fā)行股票、可轉換為股票的公司債券, 依法采取承銷方式的. 2 公開發(fā)行法律、行政法規(guī)規(guī)定實行保薦制度的其他證券.,(三)保薦人的從業(yè)資格 證券發(fā)行的保薦人包括保薦機構和保薦代表人. 從事保薦工作的人, 必須是經中國證監(jiān)會注冊登記并列入保薦機構、保薦代表人名單的證券經營機構和個人. 未經中國證監(jiān)會注冊登記為保薦機構、保薦代表人并列入名單, 任何機構、個人不得從事保薦工作.,1 保薦機構的資格 在我國, 證券經營機構申請注冊登記為保薦機構的, 應當是綜合類證券公司(依新證券法, 應為具有證券承銷和保薦資格的證券公司), 并向中國證監(jiān)會提交自愿履行保薦職責的聲明、承諾.,證券公司有下列情形之

45、一的, 不得注冊登記為保薦機構: (1)保薦代表人數量少于2名; (2)公司治理結構存在重大缺陷, 風險控制制度不健全或者未有效執(zhí)行; (3)最近24個月因違法違規(guī)被中國證監(jiān)會從名單中去除; (4)中國證監(jiān)會規(guī)定的其他情形. 保薦機構有上述情形之一的, 中國證監(jiān)會將該保薦機構及保薦代表人從名單中去除.,2 保薦代表人的資格 個人申請注冊登記為保薦代表人的, 應當具有證券從業(yè)資格、取得執(zhí)業(yè)證書且符合下列要求, 通過所任職的保薦機構向中國證監(jiān)會提出申請, 并提交有關證明文件和聲明:(1)具備中國證監(jiān)會規(guī)定的投資銀行業(yè)務經歷;(2)參加中國證監(jiān)會認可的保薦代表人勝任能力考試且成績合格;(3)所任職保

46、薦機構出具由董事長或者總經理簽名的推薦函;(4)未負有數額較大到期未清償的債務; (5)最近36個月未因違法違規(guī)被中國證監(jiān)會從名單中去除或者受到中國證監(jiān)會行政處罰; (6)中國證監(jiān)會規(guī)定的其他要求.,保薦代表人有下列情形之一的, 中國證監(jiān)會可將其從名單中去除:(1)被注銷或者吊銷執(zhí)業(yè)證書; (2)不具備中國證監(jiān)會規(guī)定的投資銀行業(yè)務經歷;(3)保薦機構撤回推薦函;(4)調離保薦機構或其投資銀行業(yè)務部門;(5)負有數額較大到期未清償的債務; (6)因違法違規(guī)被中國證監(jiān)會行政處罰, 或者因犯罪被判處刑罰;(7)中國證監(jiān)會規(guī)定的其他情形.,從名單中去除的保薦代表人符合注冊登記要求的, 可再次申請注冊登

47、記為保薦代表人. 但自去除之日起超過6個月的, 應當重新參加保薦代表人勝任能力考試. 根據中國證監(jiān)會的委托, 保薦代表人勝任能力考試由中國證券業(yè)協(xié)會組織, 合格者成績自公布之日起3年有效. 該考試已于2004年和2005年開展了兩次.,(四)保薦人的職責 證券法第11條第2款對保薦人的職責作了原則性規(guī)定。 保薦人應當遵守業(yè)務規(guī)則和行業(yè)規(guī)范, 誠實守信.勤勉盡責, 對發(fā)行人的申請文件和信息披露資料進行審慎核查, 督導發(fā)行人規(guī)范運作.,四 證券發(fā)行審核制度,(一)注冊制 注冊制又稱申報制或形式審查制, 是指發(fā)行人在發(fā)行證券時, 依法將其應當公開的、與所發(fā)行證券有關的一切信息資料,完全、準確地向證券

48、監(jiān)管機構申報,并應將信息資料制作成法律文件, 向社會公眾公開的制度. 注冊制的理論依據是: 證券發(fā)行只受信息公開制度的約束, 投資者根據公開的信息所作出的選擇,風險自負; 投資者要求發(fā)行人承擔法律責任的前提是發(fā)行人違反信息公開義務和注冊制度.,在注冊制中, 證券監(jiān)管機構的職責僅是審查發(fā)行人信息資料的全面性、真實性、準確性和及時性, 其 對發(fā)行人擬發(fā)行的證券不作實質性審查, 對證券自身的價值不作出任何判斷. 發(fā)行人公開和申報了有關信息材料后, 證券監(jiān)管機構如果未提出補充或修訂意見或以停止命令阻止其注冊生效者, 即視為已依法注冊, 發(fā)行人即可發(fā)行證券. 目前, 多數國家采取注冊制, 如美國、英國、

49、日本、德國、法國、意大利、澳大利亞、加拿大、荷蘭、巴西、新加坡、菲律賓等, 其中美國是典型代表. 注意: 我國證券發(fā)行未采取注冊制.,(二)核準制 核準制又稱實質審查制, 是指發(fā)行人擬發(fā)行證券,不僅要真實公開其全部的可供投資者判斷的資料, 而且必須符合法律規(guī)定的實質條件, 證券監(jiān)管機構有權對發(fā)行人提出的發(fā)行申請進行實質性審查, 并作出準予發(fā)行決定的制度. 核準制的理論依據是: 投資者并非完全理性, 證券發(fā)行由于涉及公共利益和社會安全，因此證券監(jiān)管機構除進行形式審查外，還要對發(fā)行人的營業(yè)性質、財力、發(fā)展前景、發(fā)行數量和發(fā)行價格等條件進行實質審查，并據此作出發(fā)行人是否符合發(fā)行條件的價值判斷以及是否

50、核準申請的決定. 在核準制中, 證券監(jiān)管機構通過對發(fā)行人擬發(fā)行證券的實質性審查, 有權對不符合規(guī)定條件的證券發(fā)行申請給予否定,以排除不良證券,維護公共利益和社會安全.,新西蘭、瑞典、瑞士等國家的證券發(fā)行, 帶有相當程度的核準制特點. 我國臺灣地區(qū)1988年修訂“證券交易法”時確立了兼采核準制與注冊制的制度, 2006年修訂該法時則進一步修正為注冊制. 我國舊證券法規(guī)定, 股票發(fā)行采核準制, 公司債券發(fā)行采審批制. 修改后的新證券法明確規(guī)定, 證券發(fā)行審核制度為核準制.,(三)我國證券發(fā)行審核制度 我國證券發(fā)行核準的內容包括： (1)核準機構 證券法第23條規(guī)定，國務院證券監(jiān)督管理機構依照法定條

51、件負責核準股票發(fā)行申請.公司債券發(fā)行申請的核準,由國務院授權的部門作為核準機構. 證券法第22條規(guī)定，國務院證券監(jiān)督管理機構設發(fā)行審核委員會, 依法審核股票發(fā)行申請. 發(fā)行審核委員會由國務院證券監(jiān)督管理機構的專業(yè)人員和所聘請的該機構外的有關專家組成, 以投票方式對股票發(fā)行申請進行表決, 提出審核意見. 注意三點：一發(fā)審委的組成。二表決方式。三核準程序。,(2)核準程序公開, 依法接受監(jiān)督 證券法第23條規(guī)定，核準程序應當公開，并依法接受監(jiān)督。 (3)核準人員依法履行職責 證券法第23條規(guī)定，參與審核和核準股票發(fā)行申請的人員, 不得與發(fā)行申請人有利害關系,不得直接或者間接接受發(fā)行申請人的饋贈,

52、不得持有所核準的發(fā)行申請的股票, 不得私下與發(fā)行申請人進行接觸.（這一規(guī)定是參與審核和核準股票發(fā)行申請的人員必須遵守的四項行為規(guī)則）,(4)核準期限 證券法第24條規(guī)定，國務院證券監(jiān)督管理機構或者國務院授權的部門應當自受理證券發(fā)行申請文件之日起三個月內, 依照法定條件和法定程序作出予以核準或者不予核準的決定; 不予核準的, 應當說明理由. 發(fā)行人根據要求補充、修改發(fā)行申請文件的時間不計算在三個月的核準期限內. (5)獲得核準的證券發(fā)行后而產生的經營與投資風險自負 證券法第27條規(guī)定，股票依法發(fā)行后, 發(fā)行人經營與收益的變化, 由發(fā)行人自行負責; 由此變化引致的投資風險, 由投資者自行負責. 核

53、準機關只是依照法定條件進行核準，不承擔投資風險以及企業(yè)經營狀況變化所帶來的風險.,(6)核準糾錯機制及責任承擔 證券法）第26條規(guī)定，國務院證券監(jiān)督管理機構或者國務院授權的部門對已作出的核準證券發(fā)行的決定，發(fā)現(xiàn)不符合法定條件或者法定程序, 尚未發(fā)行證券的, 應當予以撤銷, 停止發(fā)行. 已經發(fā)行尚未上市的, 撤銷發(fā)行核準決定, 發(fā)行人應當按照發(fā)行價并加算銀行同期存款利息返還證券持有人; 保薦人應當與發(fā)行人承擔連帶責任, 但是能夠證明自己沒有過錯的除外; 發(fā)行人的控股股東、實際控制人有過錯的, 應當與發(fā)行人承擔連帶責任. 此規(guī)定確立了兩項不同的歸責原則: 1) 保薦人應當與發(fā)行人承擔連帶責任, 但

54、是能夠證明自己沒有過錯的除外. 即保薦人應當承擔過錯推定責任. 2) 發(fā)行人的控股股東、實際控制人有過錯的, 也應當與發(fā)行人承擔連帶責任. 即發(fā)行人的控股股東、實際控制人承擔過錯責任.,五 證券發(fā)行信息公開,(一)證券發(fā)行信息公開的概念及意義 證券發(fā)行信息公開, 是指證券發(fā)行人按照法律、行政法規(guī)的規(guī)定, 在證券公開發(fā)行前, 公告公開發(fā)行募集文件, 并將該文件置備于指定場所供公眾查閱的制度. 證券發(fā)行信息公開的意義: (1)保護投資者的利益. (2)規(guī)范發(fā)行公司的行為.,(二)預披露制度 證券法第21條規(guī)定, 發(fā)行人申請首次公開發(fā)行股票的, 在提交申請文件后, 應當按照國務院證券監(jiān)督管理機構的規(guī)

55、定預先披露有關申請文件. 此制度是證券法新增內容. 要求首次公開發(fā)行股票的申請人,預先披露申請發(fā)行上市的有關信息,可以拓寬社會監(jiān)督渠道, 防范發(fā)行人采取虛假手段欺騙發(fā)行上市資格. 預披露是指申請人首次公開發(fā)行股票的, 按照法律規(guī)定向國務院證券監(jiān)督管理機構報送有關申請文件并在其受理后,將有關申請文件向社會公眾披露, 而不必等到國務院證券監(jiān)督管理機構對發(fā)行文件審核完畢, 作出核準發(fā)行的決定后再進行披露(即核準前的信息披露).,(三)證券發(fā)行信息公開的內容 證券發(fā)行信息公開的內容主要是公開募集文件. 募集文件是指證券發(fā)行人發(fā)行證券時,依法向社會公眾公開的有關的書面性材料. 主要包括招股說明書、公司債

56、券募集辦法、財務會計報告等. 證券法第64條規(guī)定,經國務院證券監(jiān)督管理結構核準依法公開發(fā)行股票, 或者經國務院授權的部門核準依法公開發(fā)行公司債券, 應當公告招股說明書、公司債券募集辦法. 依法公開發(fā)行新股或者公司債券的, 還應當公告財務會計報告.,1 招股說明書 招股說明書是指發(fā)行人為發(fā)行股票而依法制作的供社會公眾了解發(fā)行人的基本情況, 說明股票發(fā)行有關事項, 指導社會公眾認購股份的規(guī)范性文件. 招股說明書是投資者投資認購股票的重要依據。其載明的事項包括: 發(fā)起人認購的股份數; 每股的票面金額和發(fā)行價格; 無記名股票的發(fā)行總數; 募集資金的用途; 認股人的權利和義務; 本次募股的起止期限及逾期

57、未募足時認股人可以撤回所認股份的說明. 招股說明書應當公告. 公司依法發(fā)行新股時, 除了公告招股說明書外, 還應當公告公司的財務會計報告.,2 公司債券募集辦法 公司債券募集辦法是指發(fā)行人為發(fā)行公司債券而依法制作的,供社會公眾了解發(fā)行人的資產及負債情況, 說明公司債券發(fā)行有關事項, 指導社會公眾認購公司債券的規(guī)范行文件. 公司債券募集辦法應當載明的事項: 公司名稱、債券總額和債券的票面金額; 債券的利率; 還本付息的期限和方式; 債券發(fā)行的起止日期; 公司凈資產額; 已發(fā)行的尚未到期的公司債券總額; 公司債券的承銷機構. 發(fā)行公司債券的申請經批準后, 應當公告公司債券募集辦法. 同時, 還應公

58、告公司財務會計報告, 以引導投資者合理判斷公司債券的投資價值, 作出正確投資選擇.,(四)募集文件公開的要求 (1)公開的募集文件必須經過國務院證券監(jiān)督管理機構或者國務院授權的部門核準.(第10條) (2)公開募集文件必須在證券公開發(fā)行前一定時間里進行. 要留有足夠的時間讓投資者消化.(第25條) (3)發(fā)行證券的信息依法公開前,任何知情人不得公開或者泄露該信息.(第25條) (4)發(fā)行人不得在公告公開發(fā)行募集文件前發(fā)行證券.(第25條),第二節(jié) 證券發(fā)行的條件和程序,一 股票設立發(fā)行的條件和程序（看教材） 二 新股發(fā)行的條件和程序（看教材） 三 公司債券發(fā)行的條件和程序（看教材）,一 股票設

59、立發(fā)行的條件和程序,(一)股票設立發(fā)行的條件 設立發(fā)行是指公司法規(guī)定的募集設立公司的方式. 即由發(fā)起人認購公司應發(fā)行股份的一部分,其余部分向社會公開募集. 證券法第12條規(guī)定,設立股份有限公司公開發(fā)行股票, 應當符合公司法規(guī)定的條件和經國務院批準的國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定的其他條件. 依此, 設立股份有限公司公開發(fā)行股票應當具備的條件有兩個方面: 1 符合公司法規(guī)定的條件 2 符合經國務院批準的國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定的其他條件,1 符合公司法規(guī)定的條件 （公司法第77條） (1)發(fā)起人符合法定人數. (2)發(fā)起人認購和募集的股本達到法定資本最低限額. (3)股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定. (4)發(fā)起人制訂公司章程, 采用募集方式設立的經創(chuàng)立大會通過. (5)有公司名稱, 建立符合股份有限公司要求的組織機構. (6)有公司住所.,2 符合經國務院批準的國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定的其他條件 此規(guī)定授權國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定其他條件, 但要經國務院批準. 如