行政法與行政訴訟法--姜明安.ppt

課教件學,行政法與行政訴訟法,前言,為什么要學習行政法與行政訴訟法？,1、完善法律知識體系的需要,（1）與政府打交道的需要(交通處罰案)（2）過司考的需要（3）考公務員的需要,2、大有前途的“顯學”,怎樣學習行政法與行政訴訟法？,1、掌握理論，理解法條,第一章行政法學概述第二章行政法的基本原則第三章行政法律關系第四章行政主體行為的主體第五章行政行為的概述第六章抽象行政行為第七章對主要具體行政行為的分析第八章行政程序行為的程序機構編制法、公務員法、立法法、行政處罰法（治安管理處罰法）、行政許可法第十二章行政復議制度行政復議法第十三章行政訴訟制度行政訴訟法及司法解釋第十四章行政賠償制度國家賠償法及司法解釋,理論篇,行為篇,監(jiān)督與救濟篇,行為的形式,2.聯(lián)系案例，比較記憶,3.借助其他教材、期刊雜志和網站,案例教學法行政處罰法與行政許可法的比較行政復議法與行政訴訟法的比較,參考文獻及網站,行政法學，羅豪才主編，中國政法大學出版社1996年版行政法與行政訴訟法，姜明安主編，北京大學出版社第二版行政法與行政訴訟法（全國主干課程教材），方世榮主編，中國政法大學出版社1999年版行政法論叢（1-4卷），羅豪才主編，法律出版社1998-2001年版行政法學研究、憲法學行政法學等期刊憲行天下中國憲政網,SouthwestUniversityofPoliticalScienceandLaw,第一章行政法學概述,第一節(jié)行政法研究的起點,一、行政法的基本范疇行政（一）政治、行政二分說認為行政是國家意志的執(zhí)行。源于美國早期行政學家古德諾的政治、行政二分說。（二）立法、司法、行政三分說認為行政是國家立法、司法以外的一類國家的職能，或者說除國家立法作用、司法作用以外的所有國家作用。在此意義上又有形式意義上行政和實質意義上行政之分。（孟德斯鳩的“三權分立”）,（三）行政管理說認為行政就是指對國家事務的管理。源于東歐，流行于我國。即行政國家管理執(zhí)行指揮職能實施實際的組織活動。行政是一個動態(tài)的概念，經歷了從國家行政（傳統(tǒng)行政）公行政（既包括國家行政又包括社會行政的現代行政）的發(fā)展演變案例思考：“田永案”和“郵電學院勒令退學案”；甲B俱樂部狀告足協(xié)案綜合上述觀點，結合現代實際，我們給行政法上的行政下一個定義，認為現代意義上的“行政”，是指具有行政權的機關組織或個人通過對國家事務和公共事務進行決策、組織、管理和調控等方式執(zhí)行國家法律和權力（立法）機關意志的活動，是為整個社會或社會的某些方面提供管理和服務。,此概念包含以下幾層含義：1、行政的主體是具有行政權的機關、組織及個人。（立法、司法機關除外）2、行政的對象針對的是國家事務和公共事務。（私行政除外）3、行政的手段是依法進行決策、組織、管理和協(xié)調。4、行政的宗旨（目的、價值、取向）是為社會、為人民提供管理和服務。,二、行政法的核心內容行政權（一）行政權的概念及其內涵的歷史演變1、概念行政權是由國家憲法、法律賦予的國家行政機關及其授權的組織執(zhí)行法律規(guī)范，實現行政管理和為社會提供服務所享有的各種權力的總稱，它是國家權力的一種形態(tài)。2、內涵的演變羈束性權力羈束性權力自由裁量權執(zhí)法性權力行政立法權行政執(zhí)法權行政司法權,（二）行政權與行政職權的關系行政權是從抽象意義上的國家權力的角度來談，與立法權和司法權并列。行政職權是具體的行政機關和法律法規(guī)授權組織依法所享有的對某一類或某一個行政事項以特定行為方式進行管理的資格和權能。征稅職權（政府減稅案）、規(guī)劃局不履行職責案、公安不履行職責案二者的關系：行政職權是行政權的具體體現和轉化形式，即行政權通過法律法規(guī)轉化為法律權力，并按照行政目標、職務和職務具體配置給每一個具體的行政機關和法律法規(guī)授權組織。,（三）行政權的內容和性質1、內容：制定規(guī)范權、行政許可權、行政確認權、行政檢查權、行政獎勵權、行政物資幫助權、行政處罰權、行政強制權、行政司法權（包括調解、仲裁、裁決和復議權）、性質（1）行政權的法定性（2）行政權的公益性先行處置權行政優(yōu)先權獲得社會協(xié)助權（3）行政權的優(yōu)益性先行有效權行政受益權（4）行政權的強制支配性（5）不可自由處分性,（四）行政權與公民權利的關系1、公民權利是行政權得以產生的前提和基礎（從本質上說是來源于公民權利），行政權是公民權利得以保障的手段。行政權存在的目的是維持和保障公民權利，而不是侵犯公民權利，但最易侵犯和危險公民權利的則是行政權。二者即相互依存，又相互對立。2、“法無明文規(guī)定不得有權”（法無授權皆禁止）與“法不禁止皆自由”（“黃碟案”、“拼車案”）,思考：1、看黃碟違法嗎？2、構成防礙公務罪嗎？,中華人民共和國治安管理處罰條例第32條中規(guī)定禁止“制作、復制、出售、出租或者傳播淫書、淫畫、淫穢錄像或者其他淫穢物品”刑法第363條、364條中規(guī)定禁止下列行為：“以牟利為目的，制作、復制、出版、販賣、傳播淫穢物品的；為他人提供書號，出版淫穢書刊的；傳播淫穢的書刊、影片、音像、圖片或者其他淫穢物品的?！敝伟补芾硖幜P條例規(guī)定的“妨礙執(zhí)行公務”，是指拒絕、阻礙國家工作人員依法執(zhí)行職務，未使用暴力威脅方法的。根據刑法的規(guī)定來說，妨害公務罪是指以暴力方法阻礙國家工作人員依法執(zhí)行職務的行為。,夫妻在家看黃碟,02年8月18日晚11時許，延安市寶塔公安分局萬花派出所民警接群眾電話舉報，稱張某夫婦在家中播放黃碟，4名民警遂前去調查，找借口進入張某家中，在查處過程中與張某夫婦發(fā)生沖突，兩民警受傷。民警以妨礙警方執(zhí)行公務為由，將張某帶回派出所，并將從現場搜到的3張光盤，連同電視機、影碟機作為證據帶回。張某向派出所交了1000元暫扣款后被放回。然時隔兩個月后的10月21日中午，張某又被寶塔公安分局治安大隊帶走，并被以涉嫌妨害公務刑事拘留，并于10月28日將案件資料報請延安市寶塔區(qū)檢察院批準逮捕。11月4日下午4時10分，對陜西省延安市公安局寶塔分局提請批準逮捕犯罪嫌疑人張某的涉嫌妨礙公務罪一案，寶塔區(qū)人民檢察院檢察委員會通過審查，以事實不清，證據不足為由，做出不批準逮捕的決定，退回公安分局補充偵查。11月5日，張某被取保候審；11月6日，張某在醫(yī)院被診斷為：“多處軟組織挫傷（頭、頸、兩肩、胸壁、雙膝），并拌有精神障礙”；12月5日，寶塔公安分局決定撤銷此案；12月31日，張某夫婦及其律師與寶塔公安分局達成補償協(xié)議，協(xié)議規(guī)定：寶塔公安分局一次性補償張某29137元；公安寶塔分局有關領導向張某夫婦賠禮道歉；處分有關責任人。,無證搭客要罰3萬至10萬業(yè)主拼車也可能受到重罰,一名非法載客的司機被執(zhí)法人員逮了個正著，聽聞自己非法營運將被處以3萬至10萬元的罰款后，追悔莫及，竟然伏在駕駛盤上抽泣起來。,如果你和朋友一起拼車上下班，將有可能構成非法營運，在鄭州，當事司機將被處以萬元以下罰款。近期廣州開展了一場整治客運市場的專項行動，其中私家車搭客賺錢行為成為嚴打重罰的對象。廣州市交通部門強調：非法營運成立的條件是以雙方已達成了有償的運輸協(xié)議來認定。按照廣州市交通部門的規(guī)定，如無道路運輸證的車輛有償進行搭客運貨即構成非法營運，對當事司機處以萬元以上萬元以下的罰款。思考：拼車的合法性和合理性分析,一、行政法的概念關于行政法的定義有以下幾種觀點：1、行政法即“管理法”，建立在管理論學說基礎之上，流行于原蘇聯(lián)、東歐各國和早期的我國。2、行政法即“控權法”，建立在控權論學說基礎之上，流行于英美法系國家。3、行政法即“平衡法”，平衡公益和私益。建立在羅豪才教授提出的“平衡論”學說基礎之上。4、行政法即“服務法”，其價值取向在于維護社會秩序，增進社會福利，實現法治社會。其建立在“服務論”學說基礎之上。,第二節(jié)行政法的概念、特點及歷史發(fā)展,簡而言之，何謂行政法？就是有關行政權的法，即關于行政權的設定、行政權的運行以及對行政權的監(jiān)督和救濟的法律規(guī)范和原則的總稱。二、行政法的分類行政實體法（事前控權）（一）行政法（控權法）行政程序法（事中控權）行政復議、訴訟法（事后控權）行政組織法（行政主體）總則行政行為法（抽象行為、具體行為）（二）行政法行政監(jiān)督法（行政復議、行政訴訟、行政賠償）分則（部門行政法）,三、行政法的特點行政法作為一個部門法，無論在形式上還是內容上都有區(qū)別于其他部門法的特點。（一）行政法在形式上的特點1、行政法沒有完整統(tǒng)一的法典。2、行政法規(guī)范賴以存在的法律形式、法律文件的數量特別多，居部門法之首。（二）行政法在內容上的特點1、行政法的內容廣泛2、以行政法規(guī)、規(guī)章形式表現的行政法規(guī)范易于變動3、行政法的實體性規(guī)范與程序性規(guī)范總是交織在一起，并往往共存于一個法律文件之中。,四、行政法的歷史發(fā)展（一）西方發(fā)達國家行政法的發(fā)展歷史1、法國、德國為代表的大陸法系模式法國“行政法之母”國家參事院（最高行政法院的前身）的建立為標志2、英國、美國為代表的普通法系模式3、兩大法系行政法的區(qū)別（1）法院設置上（2）法律體系上（3）適用法律上4、現代兩大法系行政法的融合趨勢（二）中國行政法的發(fā)展歷史,第三節(jié)行政法的淵源行政法的淵源又稱行政法的表現形式，是指構成行政法的一系列規(guī)范和原則的總稱。行政法的淵源以是否成文為標準分為成文法淵源和不成文法淵源。,第二章行政法的基本原則,第一節(jié)行政法基本原則概述一、行政法基本原則的概念行政法的基本原則，是指由憲法和法律規(guī)定的，反映行政法律關系主體活動的基本特點，貫穿于行政法關系之中，指導行政法的立法與實施的根本原理或基本準則。二、行政法基本原則的作用（意義）（一）為進行行政活動指明了方向，為學習和研究行政法在理論上提出了綱要。（二）指導行政法的制定、修改和廢止工作。行政法基本原則是行政法的性質和精神實質的集中表現。其效力高于具體的法律條文，基本原則由法律規(guī)定，統(tǒng)率條文、支配條文。（三）彌補法律規(guī)定的漏洞，指導行政法的實施。,三、行政法基本原則的內容,（一）行政法治原則，又叫合法行政原則（二）行政公正原則，又叫合理行政原則（三）行政公開原則（四）高效便民原則：效率、便民,第二節(jié)行政合法性原則一、行政合法性原則的概念行政合法性原則，又稱依法行政原則或行政法治原則，是指行政主體實施行政行為必須具有法定的依據（法律、法規(guī)、規(guī)章及其它規(guī)范性文件），符合法定的要求，不得違法行政，否則必須承擔相應的法律后果。二、行政合法性原則的內容（一）法律創(chuàng)制：行政權力來源于法律，法律大于權力。（二）法律優(yōu)位（法律優(yōu)越），是指一個只要經過立法機關制定之法律就是代表民意，享有崇高性。（三）法律保留，是落實法律優(yōu)位原則的表現。,孫志剛葬禮在湖北舉行白發(fā)人送黑發(fā)人,靈車前掛著“孫志剛永垂不朽”的挽詞，車身兩側還掛有挽聯(lián)，左側掛“推進中國社會法治進程的人孫志剛千古”，右側掛“以生命為代價改革法制弊端的人孫志剛永生”,案件回放,1976年7月29日：出生于湖北黃岡；2001年：武漢科技學院染美本科畢業(yè)；2003年2月，就職于廣州某公司任美術平面設計師；3月17日：在廣州街頭被帶至黃村街派出所3月18日：被派出所送往廣州收容遣送中轉站3月18日：被收容站送往廣州收容人員救治站3月20日：救治站宣布事主不治4月18日：尸檢結果表明，事主死前72小時曾遭毒打4月25日：南方都市報發(fā)表被收容者孫志剛之死；4月26日：孫志剛的悲劇引起全國各地乃至海外各界人士的強烈反響，通過互聯(lián)網及報刊雜志各媒體，民眾呼吁嚴懲兇手、要求違憲審查；至5月12日止，先后抓獲李文星、李海英等8名涉嫌毆打孫志剛的犯罪嫌疑人；涉嫌指使毆打孫志剛的救治站護工喬艷清、呂鵬、喬志軍、胡金艷、劉全有也已抓捕歸案6月5日：廣州當地法院開庭審理孫志剛案；6月20日：城市生活無著的流浪乞討人員救助管理辦法公布；8月1日：一九八二年城市流浪乞討人員收容遣送辦法廢止。,“逝者已逝，眾惡徒已正法，然天下居廟堂者與處江湖者，當以此為鑒，牢記生命之重，人權之重，民主之重，法治之重，無使天下善良百姓，徒為魚肉。”“人之死，有輕于鴻毛者，亦有重于泰山者，志剛君生前亦有大志，不想竟以生命之代價，換取惡法之終結，其死雖難言為舍身取義，然于國于民于法，均可比重于泰山?！?三、行政合法性原則的基本要求（一）行政主體合法（二）行政權限合法（三）行政內容合法（四）行政行為符合法定程序（五）行政合法性原則要求職權與職責的統(tǒng)一,第三節(jié)行政合理性原則一、行政合理性原則涵義合理性原則是行政法原則中另一個重要組成部分,又叫行政公正原則，是指行政主體在合法行使職權的基礎上，還要做到客觀、公正、適度、合乎理性。行政合理性原則產生的原因是基于行政自由裁量權的存在，與行政合法性原則比較，后者貫穿于行政法的所有領域，而合理性原則以行政合法性為前提，主要適用于自由裁量領域。二者的關系：合法性原則是合理性原則的基礎和前提；合理性原則是在合法性基礎上的進一步要求。行政活動就要做到二者的統(tǒng)一。,二、行政合理性原則內容行政合理，即行政公正，包括實體公正和程序公正。（一）實體公正1、依法辦事，不偏私；2、平等待人，不歧視；3、合理考慮，不專斷；4、最小侵害，成比例；（二）程序公正1、自己不做自己案件的法官2、不單方接觸3、告知事實理由，聽取陳述和申辯,第三章行政法律關系,第一節(jié)行政法律關系的概念與特征一、概念行政法律關系是指基于對行政權的行使而形成的具有行政法上權利與義務內容的法律關系。（一）行政法律關系是行政法律規(guī)范調整一定的社會關系的結果（二）行政法律關系是對行政主體在行使行政職權的過程中發(fā)生的社會關系調整的結果（三）對行政的法治監(jiān)督關系是行政法律的調整對象，行政法律關系也包括監(jiān)督行政法律關系,二、特征（一）行政法律關系主體至少有一方是行政主體，即行政主體的恒定性。（二）行政法律關系中雙方權利與義務具有對應性但不對等。（三）行政法律關系中的權利義務具有法定性。（四）行政法律關系中行政主體的權利與義務的重合性。（五）行政法律關系雙方主體之間法律糾紛解決途徑的法定性。,第二節(jié)行政法律關系的類型一、根據行政主體行政權力作用范圍的不同，可以將行政法律關系分為內部行政法律關系和外部行政法律關系。二、根據調整行政法律關系的法律規(guī)范的性質的不同，可以將行政法律關系分為行政實體法律關系和行政程序法律關系三、根據行政法律關系形成的原因的不同，可以將行政法律關系分為行政權主導的行政法律關系和對行政的監(jiān)督權主導的監(jiān)督行政法律關系。,第三節(jié)行政法律關系的構成要素-主體、客體和內容一、行政法律關系的主體行政法律關系的主體，亦稱行政法律關系的當事人，是指行政法律關系中權利的享有者和義務的承擔者，包括行政主體和相對主體。二、行政法律關系的內容內容是指行政法律關系主體相互之間的權利義務。（一）行政主體的權力和義務（二）行政相對人的權利義務,三、行政法律關系的客體行政法律關系的客體是指法律關系主體的權利義務所共同指向的對象或者標的。包括物、行為和智力成果。（一）物是指人們能夠控制和支配的物質實體和智力成果。（二）行為是指行政法律關系主體所作出的有目的有意識的活動，包括作為和不作為。（三）智力成果是指人們從事智力活動所取得的非物質財富，包括著作、專利、商標和其他智力成果如非專利技術。（四）作為客體的人身權人身權是法律關系主體最重要的權利。,第四節(jié)行政法律關系產生、變更和消滅,一、行政法律關系的產生是指根據法律規(guī)定，在法定事由出現后，在行政法律關系主體之間形成一定的權利義務關系。產生的條件：1、確認或者設定權利義務的法律規(guī)范已經存在。這是行政法律關系產生的前提和基礎。2、一定的法律事實出現。法律事實是指法律事件和法律行為。其中，法律事件是不以人們意志為轉移的客觀事實。法律行為就是法律規(guī)定的能夠引起法律關系發(fā)生的有意識有目的的行為。,二、行政法律關系的變更行政法律關系的變更是指已經存在的行政法律關系，因為一定的法律事實出現而發(fā)生部分變化的情形。它包括行政法律關系主體的變更、行政法律關系內容的變更、行政法律關系客體的變更。三、行政法律關系的消滅行政法律關系的消滅是指行政法律關系主體之間的權利義務不存在。主要包括以下幾種情形：1、行政法律關系優(yōu)位主體消滅而消滅；2、行政法律關系因客體消滅而消滅；3、行政法律關系因權利義務消滅而消滅；4、已發(fā)生的法律關系因權利人放棄權利而消滅；5、行政法律關系由于沒有存在的必要，或者權利義務沒有實現條件而消滅。,第四章：行政法主體,行政法主體,行政職權主體,行政相對人,行政主體,行政機關,法律、法規(guī)、規(guī)章授權組織,行政受委托組織,公務員,一、行政主體的概念行政主體是指享有國家行政權力，能夠以自己的名義行使行政職并能獨立承擔由此而產生的相應法律責任的組織。根據此定義，行政主體應當符合以下條件：第一、行政主體必須享有行政權力，是國家通過法律賦予了代表國家管理國家和社會公共事務，執(zhí)行國家意志資格的組織。第二、行政主體必須能夠以自己的名義行使行政職權第三、行政主體必須能夠獨立承擔法律責任的組織在我國，行政機關是最重要的行政主體。此外，受法律法規(guī)授權的組織也具有行政主體的資格。,第一節(jié)行政主體概述,二、我國行政機關結構體系,（以政府為分類基礎）,三、法律、法規(guī)、規(guī)章授權組織,（一）概念：根據法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定，可以以自己的名義從事行政管理活動、參加行政復議、行政訴訟并承擔相應法律責任的組織。（二）范圍，包括以下幾種情況：1、中央一級的。又包括部級和局級的。（1）部級的又有：第一，事業(yè)單位編制的：包括中國地震局、中國氣象局與中國專利局名稱叫局但都是事業(yè)單位的編制；中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會、中國證券監(jiān)督管理委員會、中國保險監(jiān)督管理委員會、國家電力監(jiān)管委員會和全國社會保障基金理事會，雖然稱為委員會但也是事業(yè)單位的編制。,第二，中央一級的社會團體，如原為兩個部的輕工總會、紡織總會等。第三，某些“國”字號超大型企業(yè)的總公司，如中國汽車工業(yè)總公司、中國船舶工業(yè)總公司等履行部分行政職能。（2）局級的有：事業(yè)單位編制的一些“管理中心”，如國家林業(yè)局、國家體育總局下設的若干管理中心等。中央一級的法定授權組織具有職權先天而得，即依“三定方案”或部級（相當于規(guī)章）的批復或成立的決定而取得的特點。,2、地方一級的法定授權組織主要是企業(yè)、事業(yè)單位。其行政職權主要由于成立后法律、法規(guī)、規(guī)章的一般授權而繼受獲得，而非在成立時就先天享有某一行政職權。如作為事業(yè)單位的公共工程質量監(jiān)督站，鍋爐壓力檢測研究所（中心），特種設備檢測中心；公立大學頒發(fā)學位證的行為等。應該指出的是，衛(wèi)生防疫站在食品衛(wèi)生法（試行）時是法定授權的組織，但新的食品衛(wèi)生法收回了授權。作為企業(yè)單位則一定是國營企業(yè)，特別是公用企業(yè)的自來水公司、煤氣公司、天燃氣公司、液化氣公司；另外像政企未分的鐵路局、郵政局、電信局等。作為社會團體，如足球協(xié)會、律師協(xié)會、會計師協(xié)會。,3、被授權的行政機構（1）內部機構交警支隊交通部門的航政管理機關（2）派出機構公安派出所稅務所工商所（3）專設機構武警消防支隊、專利復審委員會、商標復審委員會,第二節(jié)行政機關委托組織一、概念是指受行政機關的委托而享有行政職從而成為行政行為實施者的社會組織。行政的委托與受托實為一種公法上的委托代理關系。受托組織主要是事業(yè)單位。實踐中，如受衛(wèi)生局委托的衛(wèi)生監(jiān)督所，受稅務局委托的單位和個人代為征收稅款，受公安局委托的交通協(xié)管、治安聯(lián)防；以及村委會、居委會等二、受委托組織的條件：第一，必須是依法成立的具有管理公共事務職能的組織，即該組織必須經過合法的審批或登記程序成立，行政職權不能委托給非法組織。第二，具有熟悉相關法律、法規(guī)、規(guī)章和業(yè)務的工作人員，這是最重要的行為能力要件。第三，應具備倘需之某種專業(yè)的技術檢查或技術鑒定的條件。前兩個為必備條件，第三個是或然條件。,三、行政委托的規(guī)則：（一）依法委托，行政委托應該具有法律、法規(guī)或者規(guī)章的依據。（二）書面委托，委托機關應以書面形式出具委托書，兩者的關系是委托關系而非合同關系，其委托的內容和期限必要時予以公告，便于監(jiān)督。（三）委托權限應小于至多等于委托機關的權限，應避免模糊和籠統(tǒng)的委托。委托職權的性質可以是處罰權，也可能是其他管理權。（四）由委托者的行政機關承受受托組織行為的法律后果，有一種“名為授權實為委托”的情形值得注意，即行訴法司法解釋第21條的規(guī)定：行政機關在沒有法律、法規(guī)或者規(guī)章規(guī)定的情況下，授權其內設機構、派出機構或者其他組織行使行政職權的，應當視為委托。應當以該行政機關為被告。（五）委托機關對受委托組織負有檢查監(jiān)督的職責并可基于公共利益的需要而撤銷委托。,四、受委托組織的行為規(guī)則（一）以委托行政機關的名義實施受托行為，實施受托行為必須以委托機關的名義，出具的法律文書應蓋委托機關的公章。（二）不得超越委托權限，受托組織應在委托權限范圍內實施受托行為，不得超越委托的權限范圍和幅度。（三）不得轉委托。轉委托也稱再委托，民法中是不禁止的，但公法上的轉委托是被禁止的。行政機關委托的職權，受托組織再“轉讓”給他人去行使是不可想象的。五、受委托組織的法律地位是行政職權的行為主體但不是責任主體，由委托的行政機關承擔作被申請人、被告人和賠償義務人的責任。,思考：比較行政授權和行政委托行政授權：法律法規(guī)將某項或某一方面的行政職權的一部分或全部，通過法定方式授予某一組織的法律行為。行政委托：行政主體將其職權的一部分，依法委托給其他組織或個人來行使的法律行為。二者之間的區(qū)別：第一、依據不同；第二、方式不同第三、法律后果不同,第三節(jié)國家公務員,一、國家公務員概念（一）涵義：根據國家公務員法第二條的規(guī)定，是指依法履行公職、納入國家行政編制、由國家財政負擔工資福利的工作人員。（二）范圍：第一，中國共產黨機關工作人員；第二，人大機關的工作人員；第三，行政機關的工作人員；第四，政協(xié)機關的工作人員；第五，審判機關的工作人員；第六，檢察機關的工作人員；第七，民主黨派機關的工作人員。,二、公務員的條件、義務和權利（一）公務員應當具備的條件見公務員法第十一條（二）公務員的義務見公務員法第十二條（三）公務員的權利見公務員法第十三條,三、職務與級別1、中國根據國家公務員法的規(guī)定：以職位為標準分為綜合管理類、專業(yè)技術類和行政執(zhí)法類等類別；以職務為分標準分為領導職公務員和非領導職公務員。2、西方公務員在大陸法系國家和英美法系國家，有的稱為公務員有的稱為文官。一般分為政務類公務員和事務類公務員。,四、對國家公務員日常管理制度（一）法律地位：職務委托關系（二）公職關系的內容1、錄用（即公職關系的產生）：考任和聘任。錄用主任科員以下的非領導職務公務員采取公開考試、嚴格考察、平等競爭、擇優(yōu)錄取的辦法2、考核內容：德、能、勤、績、廉方式：分為平時考核和定期考核考核結果分為：優(yōu)秀、稱職、基本稱職和不稱職3、職務任免選任和委任,4、職務升降5、獎勵6、懲戒（54條）公務員可以對上級說“不”；7、培訓8、交流與回避（68條）公務員之間有夫妻、直系血親、三代以內旁系血親以及姻親關系的，不得在同一機關擔任雙方直接隸屬于同一領導人員的職務或者有直接上下級領導關系的職務，也不得在其中一方擔任領導職務的機關從事組織、人事、紀檢、監(jiān)察、審計和財務工作；9、工資福利保險,10、辭職辭退（82條共四款，其中第三、第四款規(guī)定引咎辭去領導職務）；11、退休12、聘任制（95100條）針對專業(yè)技術類人員合同期15年，試用期16個月。人事爭議仲裁委員會由公務員主管部門的代表、聘用機關的代表、聘用制公務員的代表和法律專家四部分組成。60日內提出申請，對裁決不服的在15日內向人民法院提起訴訟。,五、公務員權利的救濟途徑申訴仲裁訴訟思考題05年真題90下列哪些做法不符合有關公務員管理的法律法規(guī)規(guī)定？A縣公安局法制科科員李某因2002年和2004年年度考核不稱職被辭退B小王2004年7月通過公務員考試進入市法制辦工作，因表現突出于2005年1月轉正C辦事員張某辭職離開縣政府，單位要求他在離職前辦理公務交接手續(xù)D縣財政局辦事員田某對單位的開除決定不服向縣人事局申訴，在申訴期間財政局應當保留田某的工作,49下列哪種做法符合公務員法的規(guī)定？A某衛(wèi)生局副處長李某因在定期考核中被確定為基本稱職，被降低一個職務層次任職B某市稅務局干部沈某到該市某國有企業(yè)中掛職鍛煉一年C某市公安局與技術員田某簽訂的公務員聘任合同，應當報該市組織部門批準D某地環(huán)保局辦事員齊某對在定期考核中被定為基本稱職不服，向有關部門提出申訴93王某為某縣勞動與社會保障局的一名科長，因違紀受到降級處分。下列何種說法不符合公務員法的規(guī)定？A王某對處分不服，可自接到處分決定之日起30日內向某縣人事局提出申訴B王某對處分不服申請復核時，復核期間應暫停對王某的處分C王某受處分期間，不得晉升級別和享受年終獎金D處分解除后，王某的原級別即自行恢復,第四節(jié)行政相對人一、概念是指具體的行政法律關系中與行政主體相對應的另一方當事人，即權益受到行政主體職權行為影響或侵犯的個人或組織。二、范圍（一）個人（包括公民和在我國境內的外國人）、法人或其他組織（包括在我國境內的外國組織）（二）直接相對人和間接相對人三、行政相對人的權利與義務,第五章行政行為概述,第一節(jié)行政行為的概念和特征一、行政行為的概念行政行為是指具有行政權的機關和組織及其工作人員行使行政職權、履行行政職責對國家和社會公共事務進行組織、管理和提供公共服務并產生法律效果的行為。對此概念，應從以下幾點來理解和把握：第一，行政行為是具有行政權的機關和組織及其工作人員的行為。第二，行政行為是基于行使行政職權或履行行政職責而實施的行為。第三，行政行為是產生法律效果的行為。這是行政行為的法律要素。,二、行政行為的特征對行政行為概念的界定是分析和探討行政行為特征的基本前提，反過來對行政行為特征的分析，也是為了更好地理解和掌握行政行為的概念和內涵。行政行為的特征表現為：（一）從屬法律性（二）單方意志性（三）強制性（四）服務性,第二節(jié)行政行為的內容與分類一、行政行為的內容行政行為的內容，是指行政行為所包含的意思及其所要達到的目的，具體講，是指行行政主體對相對人的權利和義務直接作出某種具體處理和決定。歸納起來，行政行為所能反映的內容大致有以下幾方面。（一）賦予權利或剝奪權利賦予權利，是指行政相對人通過行政主體實施的行政行為而獲得一定利益或從事某項職業(yè)的權能和資格。剝奪權利，就是指行政主體依法剝奪原賦予相對人的某種權利和權能。,（二）科以義務或免除義務科以義務，是指行政主體通過行政行為使行政相對人為一定行為或不為一定行為。有科以義務，必然就有免除義務。而免除義務，是指行政主體通過行政行為使行政相對人原來應負有的義務，由于某種情況的出現而予以免除。（三）確認法律事實和法律地位確認法律事實，是指行政主體對某種行政法律關系有重大影響的事實是否存在，依法加以確認。確認法律地位，是指行政主體通過行政行為對行政相對人某種法律關系是否存在以及存在的范圍加以確認。,二、行政行為的分類,行政行為種類繁多，內容龐雜，表現形式多樣。現介紹如下：,(一)抽象行政行為和具體行政行為行政行為以行政相對人是否特定為標準劃分。如何區(qū)分?有以下幾個標準：1、行政行為針對的對象是否有特定性。2、行政行為的內容可否反復適用。3、是否直接產生法律上的效果。即對相對人的權利義務是否產生直接影響。,(二)依職權行政行為和依申請行政行為以行政主體是否可以主動實施為標準劃分。行政行為的這一分類有利于分析行政行為的實施條件和判斷行政主體是否不作為。,（三）內部行政行為與外部行政行為行政行為以針對的對象是屬于行政主體的內部管理事務還是社會上的外部管理事務為標準，可分為內部行政行為和外部行政行為。區(qū)分內部行政行為和外部行政行為的實踐意義在于：根據我國現行法律、法規(guī)的規(guī)定，對于內部行政行為導致的權利侵犯不服只能提起行政申訴；對于外部行政行為導致權利的侵犯不服可以提起行政復議和行政訴訟。,(四)羈束行政行為與自由裁量行政行為行政行為以法律是否對之嚴格拘束，是否給行政主體留有選擇、自由裁量余地為標準劃分。,羈束行政行為，是指行政主體只能按照法律、法規(guī)規(guī)定的行使行政職權的條件、范圍、標準、形式及程序等來行為，而沒有自由斟酌、選擇和裁量的余地。自由裁量行政行為，則是指行政主體在法律、法規(guī)等規(guī)定的幅度和范圍內，根據行政管理的實際需要而有一定自主選擇和裁量余地所作出的行政行為。,第三節(jié)行政行為的成立要件與合法要件,一、行政行為的成立要件行政行為的成立是指行政行為的作出或者形成。尚未成立的行政行為不是行政行為，更不會發(fā)生任何法律效力。行政行為的成立要件包括：（1）主體要件：行為的主體必須是具有行政權的機關和組織及其工作人員。（2）客觀要件：必須是實際已經行使了行政職權或履行了行政職責，即有實際行為的意思表示。（3）形式要件：行政行為必須是已經成熟和確定。（4）實質要件：行政行為還必須具有法律效果，即對相對人的權利與義務產生實際影響，否則，即使有行為的意思表示，也不能稱為行政行為的成立。,二、行政行為的合法要件行政行為成立，必然發(fā)生法律效力，但已成立并發(fā)生法律的效力的行政行為并不一定是合法行為。行政行為合法，必須具備以下幾個法定條件。(一)行為主體合法(二)行為權限合法(三)行為內容合法(四)行為程序合法(五)行為形式合法總之，只有同時具備上述要件的行政行為才是合法行政行為。,第四節(jié)行政行為的效力,一、行政行為的效力內容,（一）公定力,（二）確定力,（三）拘束力,（四）執(zhí)行力,又稱推定有效力，是指行政行為一經成立，不管合法與否，先推定合法有效而要求有關機關、組織或個人必須予以尊重的一種法律效力。又稱不可變更力，是指行政行為的內容具有確定性，非經有權主體、依照法定程序，而不得隨意變更或撤銷。是指行政行為成立后，其內容對行政主體和相對人所具有的約束和限制的法律效力，也即行政主體和相對人必須遵守和服從行政行為所設定的權利和義務，而不得拒絕。是指行政行為生效后，行政主體和相對人都應當有保證行政行為的內容得以實現的法律效力，即執(zhí)行力包括“自執(zhí)行力和強制執(zhí)行力”。,二、行政行為的生效和失效,（一）行政行為的生效行政行為的生效是指行政行為發(fā)生行政法的效力。行政行為何時生效，因行政行為的內容和表現形式不同，而又有不同的生效規(guī)則：,（二）行政行為的失效無效、撤銷與廢止1、行政行為的無效與撤銷行政行為無效，是指行政行為因為明顯、重大違法導致自始至終不產生法律效力。而行政行為的撤銷是指已經生效的行政行為因為查出有一般違法情形而由有權機關給予撤銷并使之失去法律效力。無效行政行為的條件可以歸納為：（1）行政行為具有特別重大的違法情形；（2）行政行為具有明顯的違法情形；（3）行政行為的實施將導致犯罪；,（4）不可能實施的行為；（5）行政主體受相對人脅迫或欺騙作出的行政行為；（6）行政主體不明確或超越相應行政主體職權的行政行為。除此之外的違法行政行為則屬于可撤銷行政行為了。思考：二者的區(qū)別與聯(lián)系？2、行政行為的廢止行政行為的廢止，指出現了法定的情形，如果行政行為繼續(xù)存在將會不合時宜且可能與法律相沖突，從而由有權機關依據法定程序終止行政行為的效力。,比較無效、撤銷與廢止,第五節(jié)行政事實行為的界定一、行政事實行為的概念與特征行政事實行為，是指具有行政權的機關和組織及其工作人員在實施行政管理和提供公共服務過程中基于或伴隨行政職權而作出的不以追求特定行政法律效果為目的的行為。行政事實行為具有以下幾個特征：（一）行政性（二）無追求行政法律效果的主觀意圖性二、行政事實行為的分類（一）非強制的執(zhí)行性事實行為（二）告知、建議性事實行為（三）協(xié)商性事實行為（四）其他建設、維持性事實行為三、行政事實行為的救濟根據行政法治原理，對行政事實行為造成的損害的救濟途徑應當包括行政復議、行政訴訟和行政賠償。,抽象行政行為,立法行政,行政法規(guī),規(guī)章,部門規(guī)章,地方規(guī)章,件文性規(guī)范他其,二、行政法規(guī)（一）制定主體國務院（二）制定權限執(zhí)行性立法執(zhí)行法律制定的行政法規(guī)自主性立法憲法89條規(guī)定的行政管理事項授權性立法全國人大授權，相當于法律（參見立法法第八條和第九條規(guī)定的事項）,第六章抽象行政行為,一、,（三）制定程序（參見行政法規(guī)制定程序條例）立項：國務院法制辦擬訂年度立法工作計劃起草：一個或幾個部門、法制辦審查：法制辦征求協(xié)調意見，緩辦退辦或形成草案；提請國務院常務會議審議決定與公布國務院常務會議審議或國務院審批法制辦修改稿總理簽署國務院令國務院公報和全國范圍發(fā)行的報紙全國人大常委會備案,三、規(guī)章（一）制定主體部門規(guī)章部委行署和直屬機構地方規(guī)章省級政府、較大的市政府（省會市、特區(qū)市、國批市）（二）制定權限執(zhí)行性立法、自主性立法（三）制定程序立項起草審查決定和公布備案與解釋（參見行政規(guī)章制定程序條例）四、其他規(guī)范性文件任何行政主體都可以制定。,五、對抽象行政行為的監(jiān)督制定機關監(jiān)督：撤銷或改變上級機關監(jiān)督：撤銷或改變同級人大監(jiān)督：撤銷司法監(jiān)督,第七章對主要具體行政行為的分析,第一節(jié)行政給付一、概念行政給付，又叫行政物質幫助，有廣狹義之分：廣義上，是指國家建立社會保障體系，以及由政府直接承擔的社會救助義務的行為；狹義上，是指行政主體在公民失業(yè)、年老、疾病或喪失勞動能力等情況下，依照有關法律法規(guī)和規(guī)章或者政策的規(guī)定，賦予其一定的物質權益或者與物質有關的權益的具體行政行為。本書采用狹義概念。二、行政的給付種類（一）撫恤金（二）特定人員離退休金（三）社會救濟、福利、農村社會救濟（四）自然災害救濟金以及救濟物資。,第二節(jié)行政獎勵,一、行政獎勵的概念行政獎勵，是指行政主體為了表彰先進、鼓勵后進，充分調動和激發(fā)人們的積極性和創(chuàng)造性，依照法定條件和程序，對為國家、人民和社會作出突出貢獻或者模范地遵紀守法的行政相對人，給予物質的或者精神的獎勵的具體行政行為。二、行政獎勵的種類和形式（一）精神方面的權益（二）物質方面的權益（三）職務方面的權益,第三節(jié)行政確認一、概念和特征（一）概念是指行政主體依法對行政相對人的法律地位、法律關系和法律事實進行甄別，給予確認、認可、證明并予以宣告的具體行政行為。（二）特點：（1）是要式行政行為（2）羈束的行政行為（3）往往與技術鑒定書的形式出現。二、形式有多種，主要形式有確定、認定、認證、證明、登記、鑒證等。三、內容（一）法律事實（二）法律關系,嚴的4歲女兒媛媛連續(xù)3天出現流鼻涕，咳嗽，發(fā)燒等癥狀。1991年8月4日上午8時30分送縣人民醫(yī)院治療。家長見女兒病重要求立即住院，因無床位醫(yī)院不準住院。40分鐘后，醫(yī)生才給媛媛看病，作了一般檢查后，醫(yī)生說，孩子病得不輕，但還診斷不出什么病，先在觀察室觀察治療。醫(yī)生開了藥方，家長取藥給媛媛服用后留在觀察室治療。上午11時，媛媛突然發(fā)生抽搐，面色蒼白，不講話，值班醫(yī)生立即搶救。下午3時許，經搶救無效死亡。醫(yī)院診斷死于急性心肌炎。嚴認為醫(yī)院開始誤診，又搶救不力，屬醫(yī)療事故，一直反映到縣衛(wèi)生局。在縣衛(wèi)生局督促下，縣醫(yī)療事故技術鑒定委員會對媛媛之死進行鑒定，結論是媛媛之死不屬于醫(yī)療事故，醫(yī)院也拒絕承擔任何責任。1991年10月6日，嚴向縣法院提起行政訴訟，認為鑒定結論隱瞞了事實真相，是錯誤的，請求縣法院撤銷縣醫(yī)療事故技術鑒定委員會所作的結論。問：醫(yī)療事故技術鑒定委員會的鑒定行為是不是具體行政行為？為什么？嚴不服鑒定結論該怎么辦？能否提起行政訴訟？若縣衛(wèi)生行政機關根據該醫(yī)療事故鑒定結論作出了處理決定，當事人不服而起訴的，法院應否作為行政案件受理？為什么？,第四節(jié)行政裁決一、概念與特征（一）概念是指依法有行政機關根據法律授權，對當事人之間發(fā)生的、與行政管理活動密切相關的民事糾紛進行審查，并做出裁決的行政行為。（二）特征1、對特定的民事糾紛的裁決2、由具有法律授權的主體進行裁決3、作出的裁決具有法律效力4、依申請行政行為二、行政裁決的種類（一）權屬糾紛的裁決（二）侵權糾紛的裁決（三）損害賠償糾紛的裁決,第五節(jié)行政規(guī)劃,一、概念及特征也稱行政計劃，是指行政主體在實施公共事業(yè)及其他活動之前，首先綜合地提示有關行政目標，事前制定出藍圖，以作為具體的行政目標，并進一步制定為實現該綜合性目標所必需的各項政策性大綱的活動。（一）綜合性（二）法定性（三）廣泛的裁量性二、種類,第六節(jié)行政命令,一、概念按照通俗用法來理解，行政命令泛指政府的一切決定或者措施；而行政法上的“行政命令”，是指行政主體依法要求行政相對人作為或不作為一定行為的意思表示。行政命令常用于帶有強制性的行政決定。二、種類,第七節(jié)行政征收一、概念和特征（一）概念行政征收，是指行政主體憑借國家行政權，根據國家和社會公共利益的需要，依法向行政想對人強制的、無償的征繳一定數量金錢或實物的單方具體行政行為。（二）特征（1）強制性（2）無償性（注意與行政征用的區(qū)別與聯(lián)系）（3）法定性二、行政征收的內容與分類稅收（個人收入所得稅）、資源費征收、建設資金征收、排污費、管理費征收、滯納金,第八節(jié)行政處罰一、概念和特征（一）概念是指行政主體依照法定權限和程序，對違反行政法規(guī)尚未構成犯罪的行政相對人給予行政制裁的具體行政行為。（二）特點(1)主體是行政主體。(2)對象是作為相對方的公民法人和其他組織。(3)前提相對人實施了違反行政法律規(guī)范的行為。(4)一種以懲戒違法為目的的具體制裁性的具體行政行為。（三）幾組概念比較行政處罰與行政處分行政處罰與行政強制執(zhí)行,二、行政處罰的原則（一）處罰法定原則（主體、依據、程序）（二）公正公開原則（三）處罰與教育結合原則（四）保障相對人權利原則（五）行政處罰不能代替刑事責任和民事責任原則(六)一事不再罰原則(同一違法行為不得給予兩次以上罰款原則)三、行政處罰的種類與設定1種類（6+n）警告聲譽罰罰款財產罰沒收（違法所得、非法財物）財產罰責令停產停業(yè)行為罰暫扣或吊銷許可證、執(zhí)照行為罰行政拘留人身罰通報批評n：法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他種類勞動教養(yǎng)驅逐出境,2設定法律：6+n法律可以設定各種行政處罰，限制人身自由的行政處罰，只能由法律設定。行政法規(guī)：（6+n）限制人身自由行政法規(guī)可以設定除限制人身自由以外的行政處罰。地方性法規(guī)：6限制人身自由吊銷企業(yè)營業(yè)執(zhí)照地方性法規(guī)可以設定除限制人身自由、吊銷企業(yè)營業(yè)執(zhí)照以外的行政處罰。部門規(guī)章：警告、一定數量罰款（國務院規(guī)定上限）地方規(guī)章：警告、一定數量罰款（省級人大常委會規(guī)定上限）部門規(guī)章和地方規(guī)章在上位法律沒有作出規(guī)定的，可以設定警告和一定數量的罰款的行政處罰。法律以下的法規(guī)、規(guī)章有具體規(guī)定權。其他規(guī)范性文件不得設定行政處罰。,四、行政處罰的實施機關、管轄和適用(一)實施機關行政機關/法律法規(guī)規(guī)章授權組織/受委托組織(二)管轄行政處罰由違法行為發(fā)生地的縣級以上人民政府具有行政處罰權的行政機關管轄。但限制人身自由的行政處罰權只能由公安機關行使。（三）適用責令改正。重復處罰：對當事人同一個違法行為，不得給予兩次以上罰款。,裁量情節(jié)不滿14周歲的不予處罰精神病人（不能控制、辨認）違法輕微并及時糾正，無危害后果的1418周歲的主動消除或減輕危害后果的從輕、減輕受他人脅迫的配合查處違法有立功表現的其他處罰的折抵行政拘留折抵刑期（拘役、有期徒刑）行政罰款折抵罰金追究時效違法行為在2年內未被發(fā)現的，不再處罰。法律規(guī)定除外（治安管理處罰法：6個月）。連續(xù)違法行為，從行為終了之日起計算。,五、行政處罰的程序（一）簡易程序1、概念是指行政處罰的實施機關對符合法定條件的行政處罰事項，進行當場處罰的程序。2、適用條件（1）違法事實確鑿；（2）有法定依據；（3）對公民處以50元以下、對法人或者其他組織處以1000元以下罰款或者警告的行政處罰。3、簡易程序的基本要求（1）表明執(zhí)法身份；（2）告知事實和理由；（3）聽取陳述和申辯；（4）制作處罰決定書，并當場交付當事人；（5）告知救濟權；（6）備案,（二）一般程序1、概念是行政處罰的基本程序，指除法律特別規(guī)定應當適用簡易程序以外的處罰程序。2、基本內容（1）立案調查收集證據的程序（2）決定程序（3）送達程序（三）聽證程序1、概念是指行政機關公開舉行由全部利害關系人參加的，正式聽取相對人的陳述、申辯，接受相對人對行政機關收集的證據的質證的程序活動。2、聽證的范圍在行政機關作出責令停產停業(yè)、吊銷許可證或者執(zhí)照、較大數額罰款等行政處罰決定之前。,3、聽證的程序（1）申請與決定（2）聽證通知（3）聽證的形式（4）聽證的正式舉行（5）制作聽證筆錄（四）行政處罰的執(zhí)行程序1、執(zhí)行制度（1）申訴不停止執(zhí)行原制度（2）罰繳分離制度2、罰款的執(zhí)行程序（1）當場收繳罰款程序20元以下罰款不當場收繳事后難以執(zhí)行的邊遠水上交通不便地區(qū)；當事人繳納有困難；當事人提出（2）事后收繳罰款程序（3）強制執(zhí)行程序罰款，每日加收3%的罰款罰款，法律規(guī)定將查封、扣押的財物拍賣或將凍結的存款劃拔申請人民法院強制執(zhí)行,41張某委托劉某購書，并將一本存在1.3萬元人民幣的全國通兌活期存折交給劉某用于買書。劉某在途中取出該存折的3000元用于購買毒品，被公安機關當場抓獲。審訊中，劉某供述存折中余下的1萬元仍打算用于購買毒品?？h法院對劉某判處有期徒刑15年。隨后，公安機關作出行政處罰決定，關于當場查獲的3000元和存折內的余款，正確的處理方法是：A沒收用于購買毒品的3000元，將存折內余款返還劉某B沒收用于購買毒品的3000元和準備用于購買毒品的存折內余款C將劉某用于購買毒品的3000元和存折內余款返還張某D沒收用于購買毒品的3000元，將存折內余款返還張某,441997年5月，萬達公司憑借一份虛假驗資報告在某省工商局辦理了增資的變更登記，此后連續(xù)四年通過了工商局的年檢。2001年7月，工商局以辦理變更登記時提供虛假驗資報告為由對萬達公司作出罰款1萬元，責令提交真實驗資報告的行政處罰決定。2002年4月，工商局又作出撤銷公司變更登記，恢復到變更前狀態(tài)的決定。2004年6月，工商局又就同一問題作出吊銷營業(yè)執(zhí)照的行政處罰決定。關于工商局的行為，下列哪一種說法是正確的？A2001年7月工商局的處罰決定違反了行政處罰法關于時效的規(guī)定B2002年4月工商局的處罰決定違反了一事不再罰原則C2004年6月工商局的處罰決定是對前兩次處罰決定的補充和修改，屬于合法的行政行為D對于萬達公司拒絕糾正自己違法行為的情形，工商局可以違法行為處于持續(xù)狀態(tài)為由作出處罰,第九節(jié)行政許可一、概念和特征（一）概念是指行政機關根據公民、法人或者其他組織的申請，經依法審查，準予其從事特定活動的行為。（二）特征1、是依申請行政行為2、是單方行政行為3、其存在的前提是法律的一般禁止4、是賦權性行政行為（授益性）5、是要式行政行為6、具有可訴性,二、行政許可的原則（一）許可法定原則（二）公開、公平、公正原則（三）便民和效率原則（四）保障相對人權利原則（陳述權、申辯權、救濟權和請求賠償權）（五）信賴保護原則（六）不得非法轉讓原則（