通信工程施工合同管理ppt課件.ppt

通信工程施工合同管理,1,目錄,01,通信工程合同風(fēng)險的識別、防范,02,掌握通信與廣電工程合同變更處理,03,通信工程合同爭議的解決,04,通信與廣電工程施工索賠處理,2,通信工程合同風(fēng)險的識別、防范,第一章,3,合同風(fēng)險是合同中的不確定因素，它是工程風(fēng)險、建設(shè)單位資信風(fēng)險、外界環(huán)境風(fēng)險的集中反映和體現(xiàn)。合同風(fēng)險是客觀存在的，是由工程的復(fù)雜性決定的，是合同雙方必須共同承擔(dān)的。對于工程中的風(fēng)險，應(yīng)從識別和防范兩個方面對其進行控制。,引言,4,合同的客觀風(fēng)險是法律法規(guī)、合同條件以及國際慣例規(guī)定的，其風(fēng)險責(zé)任是合同雙方無法回避的，通過人的主觀努力往往無法控制。,一、客觀性合同風(fēng)險,5,合同的主觀性風(fēng)險是人為因素引起的，同時能通過人為因素避免或控制的合同風(fēng)險。在相當(dāng)多的國內(nèi)施工合同中，建設(shè)單位利用有利的競爭地位和起草合同條款的條件，在合同協(xié)議中或通過苛刻的條件把風(fēng)險隱含在合同條款中，讓承包商就范。而承包商為了急于承攬工程，在合同協(xié)議中，對自身權(quán)利不敢據(jù)理力爭，任其擺布。對合同談判只重視價格和工期，對其他條款不予注意。這樣即使不平等的合同也愿意簽，甚至有欺騙的合同也敢簽，在合同簽訂上表現(xiàn)出極大的盲目性和隨意性。,二、主觀性合同風(fēng)險,6,承包商在合同正式簽訂前應(yīng)進行嚴格的審查把關(guān)。其要點是：（1）施工合同是否合法，建設(shè)單位的審批手續(xù)是否完備健全，合同是否需要公證和批準；（2）合同是否完整無誤，包括合同文件的完備和合同條款的完備；（3）合同是否采取了示范文本，與其對照有無差異；（4）合同雙方責(zé)任和權(quán)益是否失衡，確定如何制約；,三、合同風(fēng)險的防范,7,（5）合同實施會帶來什么后果，完不成的法律責(zé)任是什么以及如何補救；（6）方合同的理解是否一致，發(fā)現(xiàn)歧義及時溝通。在合同的簽訂和實施過程中，不要輕易相信任何口頭承諾和保證，少說多定是一個必須養(yǎng)成的工作習(xí)慣。一字千金，而非一諾千金。雙方商討的結(jié)果，做出的決定，或?qū)Ψ降某兄Z，只有寫入合同，或雙方簽署文字意見才算確定。另外，合理合法的索賠也是轉(zhuǎn)移工程風(fēng)險的很好手段。,三、合同風(fēng)險的防范,8,1背景某干線傳輸網(wǎng)工程，在6個省內(nèi)進行傳輸設(shè)備的安裝測試工作。建設(shè)單位(甲方)通過招投標，確定了兩家設(shè)備廠商：A廠商提供4010GbsDWDM設(shè)備，B廠商提供10GbsSDH設(shè)備。工程由兩家施工單位C、D分別在三個省內(nèi)進行設(shè)備的安裝和測試工作，甲方指定施工單位C作為工程的施工、測試總協(xié)調(diào)單位。2問題請以C施工單位的角度，對本項目進行風(fēng)險分析。,案例1,9,分析與答案,3分析與答案(1)工程風(fēng)險：技術(shù)風(fēng)險：本項目所安裝的主要設(shè)備是4010GbsDWDM設(shè)備和10GbsSDH設(shè)備，本設(shè)備是高新產(chǎn)品，對這種設(shè)備的調(diào)測缺乏經(jīng)驗，可能會造成進度拖后，成本增加，質(zhì)量不穩(wěn)定。管理風(fēng)險：可能有管理制度不完善，貫徹執(zhí)行力度不夠，易出現(xiàn)質(zhì)量安全事故。C施工單位負責(zé)整個工程的協(xié)調(diào)工作，除負責(zé)自己段內(nèi)工作外，還要實時掌握D單位的進度，并且要編制全程測試計劃，指揮D單位進行系統(tǒng)測試工作。若管理不完善，可能造成工期的延誤。資源風(fēng)險：10Gbs傳輸設(shè)備測試儀表數(shù)量有限，存在不能按時提供的風(fēng)險；本項目工作量大、工期長，造成人員長期出差，家庭原因造成人員離開；與廠家督導(dǎo)觀念差異，無法合作。,10,分析與答案,3分析與答案質(zhì)量風(fēng)險：材料質(zhì)量不好，工具、設(shè)備存在質(zhì)量問題。環(huán)境風(fēng)險：施工地點有正在運行的設(shè)備，在通信運行安全方面存在風(fēng)險；粉塵對設(shè)備的危害。(2)建設(shè)單位資信風(fēng)險：建設(shè)單位建設(shè)資金不到位，融資渠道不暢。(3)外界環(huán)境風(fēng)險：國家投資政策改變，銀行利率調(diào)整等。,11,掌握通信與廣電工程合同變更處理,第二章,12,合同內(nèi)容頻繁的變更是工程合同的特點之一。一個較為復(fù)雜的工程合同，實施中的變更可能有幾百項。合同變更一般主要有如下幾方面原因：1、建設(shè)單位新的變更指令，對工程新的要求。例如建設(shè)單位有新的主意，建設(shè)單位修改項目總計劃，削減預(yù)算。2、由于設(shè)計的錯誤，必須對設(shè)計圖紙作修改。這可能是由于建設(shè)單位要求變化，也可能是設(shè)計人員，監(jiān)理工程師或承包商事先沒能很好地理解建設(shè)單位的意圖。,一、合同變更的起因,13,3、工程環(huán)境的變化，預(yù)定的工程條件不準確，要求實施方案或計劃變更。4、由于產(chǎn)生新的技術(shù)和知識，有必要改變原設(shè)計、實施方案或?qū)嵤┯媱潱蛴捎诮ㄔO(shè)單位指令，或由于建設(shè)單位的原因造成承包商施工方案的變更。5、政府部門對工程新的要求，如國家計劃變化、環(huán)境保護要求、城市規(guī)劃變動等。6、由于合同實施出現(xiàn)問題，必須調(diào)整合同目標，或修改合同條款。7、合同雙方當(dāng)事人由于倒閉或其他原因轉(zhuǎn)讓合同，造成合同當(dāng)事人的變化。這通常是比較少的。,一、合同變更的起因,14,1、變更盡可能快地做出。在實際工作中，變更決策時間過長和變更程序太慢會造成很大的損失，常有這兩種現(xiàn)象：（1）施工停止，承包商等待變更指令或變更會談決議。（2）變更指令不能迅速做出，而現(xiàn)場繼續(xù)施工，造成更大的返工損失。,二、合同變更的處理要求,15,2、變更指令做出后，承包商應(yīng)迅速、全面、系統(tǒng)地落實變更指令。（1）全面修改相關(guān)的各種文件，例如圖紙、規(guī)范、施工計劃、采購計劃等，使它們一直反映和包容最新的變更。（2）在相關(guān)的各工程小組和分包商的工作中落實變更指令，并提出相應(yīng)的措施，對新出現(xiàn)問題作解釋和對策，同時又要協(xié)調(diào)好各方面工作。,二、合同變更的處理要求,16,（3）合同變更指令應(yīng)立即在工程實施中得到貫徹。在實際工程中，這方面問題常常很多。由于合同變更與合同簽訂不一樣，沒有一個合理的計劃期，變更時間緊，難以詳細地計劃和分析，很難全面落實責(zé)任，就容易造成計劃、安排、協(xié)調(diào)方面的漏洞，引起混亂，導(dǎo)致?lián)p失。這個損失往往被認為是承包商管理失誤造成的，難以得到補償。所以合同管理人員在這方面起著很大的作用。只有合同變更得到迅速落實和執(zhí)行，合同監(jiān)督和跟蹤才可能以最新的合同內(nèi)容作為目標，這是合同動態(tài)管理的要求。,二、合同變更的處理要求,17,3、對合同變更的影響合同變更是索賠機會，應(yīng)在合同規(guī)定的索賠有效期內(nèi)完成對它的索賠處理。在合同變更過程中就應(yīng)記錄、收集、整理所涉及的各種文件，如圖紙、各種計劃、技術(shù)說明、規(guī)范和建設(shè)單位的變更指令，以作為進一步分析的依據(jù)和索賠的證據(jù)。在實際工作中，合同變更必須與提出索賠同步進行，甚至先進行索賠談判，待達成一致后，再進行合同變更。在這里賠償協(xié)議是關(guān)于合同變更的處理結(jié)果，也作為合同的一部分。由于合同變更對工程施工過程的影響大，會造成工期的拖延和費用的增加，容易引起雙方的爭執(zhí)。,二、合同變更的處理要求,18,合同變更應(yīng)有一個正規(guī)的程序，應(yīng)有一整套申請、審查、批準手續(xù)。（一）合同變更范圍（二）合同變更處理程序（三）合同變更中應(yīng)注意的問題,三、合同變更范圍和處理程序,19,合同變更的范圍很廣，一般在合同簽訂后，所有涉及對工程范圍、進度、工程質(zhì)量要求、合同條款內(nèi)容、合同雙方責(zé)權(quán)利關(guān)系的變化等都可以被看作為合同變更。最常見的變更有兩種：1、涉及合同條款的變更，合同條件和合同協(xié)議書所定義的雙方責(zé)權(quán)利關(guān)系，或一些重大問題的變更。這是狹義的合同變更，以前人們定義合同變更即為這一類。2、工程變更，即工程的質(zhì)量、數(shù)量、性質(zhì)、功能、施工工序和實施方案的變化。,（一）合同變更范圍,20,1、對重大的合同變更，由雙方簽署變更協(xié)議確定。2、建設(shè)單位或工程師行使合同賦予的權(quán)力，發(fā)出工程變更指令。工程變更的程序一般由合同規(guī)定。在合同條款中常常須做出工程變更程序圖。最理想的變更程序是，在變更執(zhí)行前，合同雙方已就工程變更中涉及的費用增加和工期延誤的補償協(xié)商達成一致。但按這個程序?qū)嵤┳兏鼤r間太長，合同雙方對于費用和工期補償談判常常會有反復(fù)和爭執(zhí)，這會影響變更的實施和整個工程施工進度。,（二）合同變更處理程序,21,所以在一般工程中，特別在國際工程中較少采用這種程序。在國際工程中，承包合同通常都賦予建設(shè)單位(或工程師)以直接指令變更工程的權(quán)力。承包商在接到指令后必須執(zhí)行，而合同價格和工期的調(diào)整由工程師和承包商在與建設(shè)單位協(xié)商后確定。,（二）合同變更處理程序,22,1、對建設(shè)單位(工程師)的口頭變更指令，按施工合同規(guī)定，承包商也必須遵照執(zhí)行，但應(yīng)在7天內(nèi)書面向工程師索取書面確認。如果工程師在7天內(nèi)未予書面否決，則承包商的書面要求即可作為工程師對該工程變更的書面指令。工程師的書面變更指令是支付變更工程款的先決條件之一。作為承包商在施工現(xiàn)場應(yīng)積極主動，當(dāng)工程師下達口頭指令時，為了防止拖延和遺忘，承包商的合同管理人員可以立刻起草一份書面確認信讓工程師簽字。因為不管工程師怎樣忙碌，簽字的時間總是有的。,（三）合同變更中應(yīng)注意的問題,23,2、建設(shè)單位和他的工程師的認可權(quán)必須限制。在國際工程中，建設(shè)單位常常通過工程師對材料的認可權(quán)提高材料的質(zhì)量標準、對設(shè)計的認可權(quán)提高設(shè)計質(zhì)量標準、對施工工藝的認可權(quán)提高施工質(zhì)量標準。如果合同條文規(guī)定比較含糊，或設(shè)計不詳細，則容易產(chǎn)生爭執(zhí)。當(dāng)認可超過合同明確規(guī)定的范圍和標準時，它即為變更指令，應(yīng)爭取建設(shè)單位或工程師的書面確認，進而提出工期和費用索賠。,（三）合同變更中應(yīng)注意的問題,24,3、在國際工程中，工程變更不能免去承包商的合同責(zé)任，而且對方應(yīng)有變更的主觀意圖。所以對已收到的變更指令，特別對重大的變更指令或在圖紙上做出的修改意見，應(yīng)予以核實。對涉及雙方責(zé)權(quán)利關(guān)系的重大變更，必須有雙方簽署的變更協(xié)議。,（三）合同變更中應(yīng)注意的問題,25,4、工程變更不能超過合同規(guī)定的工程范圍。如果超過這個范圍，承包商有權(quán)不執(zhí)行變更或堅持先商定價格后再進行變更。5、應(yīng)注意工程變更的實施，價格談判和建設(shè)單位批準三者之間在時間上的矛盾性。在國際工程中，合同通常都規(guī)定，承包商必須五條件執(zhí)行建設(shè)單位代表或工程師的變更指令(即使是口頭指令)，工程變更已成為事實，工程師再發(fā)出價格和費率的調(diào)整通知，價格談判常常遲遲達不成協(xié)議，或建設(shè)單位對承包商的補償要求不批準，價格的最終決定權(quán)卻在工程師。這樣承包商處于十分被動的地位。,（三）合同變更中應(yīng)注意的問題,26,1背景一施工單位承攬某傳輸設(shè)備安裝工程，工程開工后發(fā)生了以下事件：(1)甲方由于緊急業(yè)務(wù)需要，臨時增加了幾個站點的設(shè)備配置。(2)由于設(shè)計單位的疏忽，工程中發(fā)現(xiàn)設(shè)計中一站點的走線位置跟機房實際情況不符，因此修改設(shè)計，增加了部分工日。(3)工程測試階段，由于施工單位儀表租用問題，停工了2天，總工期超過施工合同中規(guī)定的期限。2問題請分析上述哪些事件需要進行合同變更。上述變更屬于哪類變更?,案例2,27,分析與答案,3分析與答案事件(1)：由于新增了工作量，設(shè)備安裝、測試的費用將增加，所以需要進行合同變更。事件(2)：由于新增了工日，所以需要進行合同變更。事件(3)：由于施工單位自身原因出現(xiàn)了停工，所以不需要進行合同變更。上述變更均屬于合同工程量的變更。,28,通信工程合同爭議的解決,第三章,29,合同在實施當(dāng)中，受各種因素影響，難免雙方發(fā)生違約，產(chǎn)生爭議。當(dāng)事人違約責(zé)任包括下列情況：1，當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合合同約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行合同責(zé)任，采取補救措施或者賠償損失等責(zé)任，而不論違約方是否有過錯責(zé)任。2當(dāng)事人一方因不可抗力不能履行合同的，應(yīng)對不可抗力的影響部分(或者全部)免除責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外。當(dāng)事人延遲履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責(zé)任。不可抗力不是當(dāng)然的免責(zé)條件。,一、合同違約責(zé)任的劃分,30,3當(dāng)事人一方因第三方的原因造成違約的，應(yīng)要求對方承擔(dān)違約責(zé)任。4當(dāng)事人一方違約后，對方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴大；否則不得就擴大的損失要求賠償。,一、合同違約責(zé)任的劃分,31,合同當(dāng)事人一方因合同違約會向?qū)Ψ教岢鏊髻r要求，另一方可能對此拒不接受，雙方當(dāng)事人因此可能發(fā)生爭議。當(dāng)事人對于合同爭議的解決，應(yīng)執(zhí)行施工合同規(guī)定的爭議解決辦法。合同爭議的解決辦法包括協(xié)商(和解)、調(diào)解、仲裁、訴訟。,二、合同違約的解決方法,32,協(xié)商應(yīng)當(dāng)遵守以下原則：堅持依法協(xié)商的原則；尊重客觀事實的原則；采取主動，抓緊時機的原則；采用書面和解協(xié)議書的原則,（一）協(xié)商,33,當(dāng)事人雙方對合同所約定的權(quán)利、義務(wù)發(fā)生爭議，經(jīng)過協(xié)商后，不能達成和解協(xié)議時，依據(jù)法律規(guī)定，在經(jīng)濟合同管理機關(guān)或有關(guān)部門、團體的主持下，通過對當(dāng)事人說明教育，促使雙方互相做出適當(dāng)?shù)淖尣?，平息爭議，自愿達成和解協(xié)議。調(diào)解途徑有三種：1民間調(diào)解組織機構(gòu)，仲裁委員會；2人民法院；3行政主管機關(guān)。,（二）調(diào)解,34,仲裁機構(gòu)根據(jù)當(dāng)事人的申請，對相互之間的經(jīng)濟爭議，按照仲裁法律進行仲裁。仲裁的原則：自愿原則；公平合理原則；仲裁獨立原則；一裁終局原則。,（三）仲裁,35,當(dāng)事人依法請求人民法院行使審判權(quán)，審理雙方發(fā)生的經(jīng)濟爭議，做出有國家強制力的裁決，保證實現(xiàn)其合法權(quán)益。,（四）訴訟,36,1背景某施工單位承包了2km的通信管道建設(shè)工程，合同工期為6月1日至6月20日。合同約定施工過程中如遇暴雨等自然災(zāi)害，建設(shè)單位可就施工單位所受的損失向施工單位提供補償。施工單位因施工人員不能按期到場使得開工時間推遲，于6月5日正式開工。6月21日施工現(xiàn)場突然下了一場大暴雨，使得已經(jīng)挖好的尚未敷設(shè)管道的500m管道溝被沖塌，施工單位因此需要重新開挖此段管道溝。工程最終于6月27日完工，并通過了工程驗收。2問題(1)施工單位是否可以就被沖塌的管道溝需重新開挖而向建設(shè)單位提出追加工程量的要求?為什么?(2)如果施工單位堅持就管道溝被沖塌一事向建設(shè)單位提出索賠要求，而建設(shè)單位又拒絕支付索賠，施工單位可以采取哪些方法解決爭議?,案例3,37,分析與答案,3分析與答案(1)施工單位不可以就管道溝被沖塌一事向建設(shè)單位提出工程量追加要求。因為此工程合同約定的工期是從6月1日至6月20日，由于施工單位自身的原因，工程未能按時開工，從而導(dǎo)致在施工過程中遇到大暴雨，使得施工單位未完成的工作量遭到破壞。如果施工單位按期開工，工程在合同規(guī)定的工期內(nèi)應(yīng)該可以完工。施工單位之所以在施工過程中遇到了大暴雨，完全是由于施工單位不能按期開工導(dǎo)致的。此種情況屬于施工單位延遲履行而造成的損失，因此不應(yīng)該提出追加工程量的要求。(2)如果施工單位堅持就管道溝被沖塌一事向建設(shè)單位提出索賠要求，而建設(shè)單位又拒絕支付此索賠，施工單位可以按照合同中約定的解決爭議的方法，采用協(xié)商、調(diào)解、仲裁或訴訟的方式解決此爭議。,38,通信與廣電工程施工索賠處理,第四章,39,索賠是指在合同的實施過程中，合同一方因?qū)Ψ讲宦男谢蛭茨苷_履行合同所規(guī)定的義務(wù)或未能保證承諾的合同條件實現(xiàn)而遭受損失后，向?qū)Ψ教岢龅难a償要求。索賠是相互的、雙向的。承包人可以向發(fā)包人索賠，發(fā)包人可以向承包人索賠。,一、索賠的概念,40,（一）索賠成立的條件1、與合同對照，事件已經(jīng)造成了承包方工程項目成本的額外支出，或直接工期損失；2、造成費用增加或工期損失的原因按合同約定不屬于承包人的行為責(zé)任或風(fēng)險責(zé)任；3、承包人已按合同規(guī)定的程序提交索賠意向通知和索賠報告。,二、建設(shè)工程索賠成立的條件及應(yīng)具備的理由,41,（二）索賠應(yīng)具備的理由施工項目索賠應(yīng)具備下列理由之一：1、發(fā)包人違反合同給承包人造成時間、費用的損失；2、因工程變更(含設(shè)計變更、發(fā)包人提出的工程變更、監(jiān)理工程師提出的工程變更，以及承包人提出并經(jīng)監(jiān)理工程師批準的變更)造成的時間、費用損失；3、由于監(jiān)理工程師對合同文件的歧義解釋、技術(shù)資料不確切，或由于不可抗力導(dǎo)致施工條件的改變，造成了時間、費用的增加；,二、建設(shè)工程索賠成立的條件及應(yīng)具備的理由,42,4、發(fā)包人提出提前完成項目或縮短工期而造成承包人的費用增加；5、發(fā)包人延誤支付期限造成承包人的損失；6、合同規(guī)定以外的項目進行檢驗，且檢驗合格，或非承包人的原因?qū)е马椖咳毕莸男迯?fù)所發(fā)生的損失或費用；7、非承包人的原因?qū)е鹿こ虝簳r停工；8、物價上漲，法規(guī)變化及其他。,二、建設(shè)工程索賠成立的條件及應(yīng)具備的理由,43,（一）因合同文件引起的索賠有關(guān)合同文件的組成問題引起索賠；關(guān)于合同文件有效性引起的索賠；因圖紙或工程量表中的錯誤引起的索賠。（二）有關(guān)工程施工的索賠地質(zhì)條件變化引起的索賠；工程中人為障礙引起的索賠；增減工程量的索賠；各種額外的試驗和檢查費用償付；工程質(zhì)量要求的變更引起的索賠；關(guān)于變更命令有效期引起的索賠或拒絕；指定分包商違約或延誤造成的索賠；其他有關(guān)施工的索賠。,三、常見的建設(shè)工程索賠,44,（三）關(guān)于價款方面的索賠關(guān)于價格調(diào)整方面的索賠；關(guān)于貨幣貶值和嚴重經(jīng)濟失調(diào)導(dǎo)致的索賠；拖延支付工程款的索賠。（四）關(guān)于工期的索賠關(guān)于延展工期的索賠；由于延誤產(chǎn)生損失的索賠；趕工費用的索賠。,三、常見的建設(shè)工程索賠,45,（五）特殊風(fēng)險和人力不可抗拒災(zāi)害的索賠1、特殊風(fēng)險的索賠特殊風(fēng)險一般是指戰(zhàn)爭、敵對行動、入侵、敵人的行為，核污染及沖擊波破壞、叛亂、革命、暴動、軍事政變或篡權(quán)、內(nèi)戰(zhàn)等等。2、人力不可抗拒災(zāi)害的索賠人力不可抗拒災(zāi)害主要是指自然災(zāi)害，由這類災(zāi)害造成的損失應(yīng)向承保的保險公司索賠。在許多合同中承包人以發(fā)包人和承包人共同的名義投保工程一切險，這種索賠可同發(fā)包人一起進行。,三、常見的建設(shè)工程索賠,46,（六）工程暫停、中止合同的索賠1、施工過程中，工程師有權(quán)下令暫停工程或任何部分工程，只要這種暫停命令并非承包人違約或其他意外風(fēng)險造成的，承包人不僅可以得到要求工期延展的權(quán)利，而且可以就其停工損失獲得合理的額外費用補償。2、中止合同和暫停工程的意義是不同的。有些中止的合同是由于意外風(fēng)險造成的損害十分嚴重，另一種中止合同是由“錯誤”引起的中止，例如發(fā)包人認為承包人不能履約而中止合同，甚至從工地驅(qū)逐該承包人。,三、常見的建設(shè)工程索賠,47,（七）財務(wù)費用補償?shù)乃髻r財務(wù)費用的損失要求補償，是指因各種原因使承包人財務(wù)開支增大而導(dǎo)致的貸款利息等財務(wù)費用。,三、常見的建設(shè)工程索賠,48,（一）合同文件合同文件是索賠的最主要依據(jù)，包括：本合同協(xié)議書；中標通知書；投標書及其附件；本合同專用條款；本合同通用條款；標準、規(guī)范及有關(guān)技術(shù)文件；圖紙；工程量清單；工程報價單或預(yù)算書。合同履行中，發(fā)包人和承包人有關(guān)工程的洽商、變更等書面協(xié)議或文件視為本合同的組成部分。,四、建設(shè)工程索賠的依據(jù),49,（一）合同文件合同文件是索賠的最主要依據(jù)，包括：本合同協(xié)議書；中標通知書；投標書及其附件；本合同專用條款；本合同通用條款；標準、規(guī)范及有關(guān)技術(shù)文件；圖紙；工程量清單；工程報價單或預(yù)算書。合同履行中，發(fā)包人和承包人有關(guān)工程的洽商、變更等書面協(xié)議或文件視為本合同的組成部分。,四、建設(shè)工程索賠的依據(jù),50,（二）訂立合同所依據(jù)的法律法規(guī)1、適用的法律和法規(guī)。建設(shè)工程合同文件適用國家的法律和行政法規(guī)。需要明示的法律、行政法規(guī)，由雙方在專用條款中約定。2、適用的標準、規(guī)范。需要明示的標準、規(guī)范，由雙方在專用條款內(nèi)約定適用國家標準、規(guī)范的名稱。,四、建設(shè)工程索賠的依據(jù),51,（三）相關(guān)證據(jù)可以作為證據(jù)使用的材料有以下七種。1、書證。是指以其文字或數(shù)字記載的內(nèi)容起證明作用的書面文書和其他載體。如合同文本、財務(wù)賬冊、欠據(jù)、收據(jù)、往來信函以及確定有關(guān)權(quán)利的判決書、法律文件等。2、物證。是指以其存在、存放的地點外部特征及物質(zhì)特性來證明案件事實真相的證據(jù)。如購銷過程中封存的樣品，被損壞的機械、設(shè)備，有質(zhì)量問題的產(chǎn)品等。,四、建設(shè)工程索賠的依據(jù),52,3、證人證言。是指知道、了解事實真相的人所提供的證詞，或向司法機關(guān)所作的陳述。4、視聽材料。是指能夠證明案件真實情況的音像資料。如錄音帶、錄像帶等。5、被告人供述和有關(guān)當(dāng)事人陳述。包括：犯罪嫌疑人、被告人向司法機關(guān)所作的承認犯罪并交待犯罪事實的陳述或否認犯罪或具有從輕、減輕、免除處罰的辯解、申訴。被害人、當(dāng)事人就案件事實向司法機關(guān)所作的陳述。,四、建設(shè)工程索賠的依據(jù),53,6、鑒定結(jié)論。是指專業(yè)人員就案件有關(guān)情況向司法機關(guān)提供的專門性的書面鑒定意見。如損傷鑒定、痕跡鑒定、質(zhì)量責(zé)任鑒定等。7、勘驗、檢驗筆錄。是指司法人員或行政執(zhí)法人員對與案件有關(guān)的現(xiàn)場物品、人身等進行勘察、試驗、實驗或檢查的文字記載。這項證據(jù)也具有專門性。,四、建設(shè)工程索賠的依據(jù),54,1、索賠的程序當(dāng)出現(xiàn)索賠事項時，承包人以書面的索賠通知書形式，在索賠事項發(fā)生后的28天以內(nèi)，向工程師正式提出索賠意向通知。在索賠通知書發(fā)出后的28天內(nèi)，向工程師提出延長工期和(或)補償經(jīng)濟損失的索賠報告及有關(guān)資料。工程師在收到承包人送交的索賠報告有關(guān)資料后，于28天內(nèi)給予答復(fù)，或要求承包人進一步補充索賠理由和證據(jù)。工程師在收到承包人送交的索賠報告的有關(guān)資料后28天未予答復(fù)或未對承包人作進一步要求，視為該項索賠已經(jīng)認可。,五、建設(shè)工程索賠的程序和方法,55,當(dāng)索賠事件持續(xù)進行時，承包人應(yīng)當(dāng)階段性地向工程師發(fā)出索賠意向，在索賠事件終了后28天內(nèi)，向工程師送交索賠的有關(guān)資料和最終索賠報告，工程師應(yīng)在28天內(nèi)給予答復(fù)或要求承包人進一步補充索賠理由和證據(jù)。逾期未答復(fù)，視為該項索賠成立。工程師對索賠的答復(fù)，承包人或發(fā)包人不能接受，即進入仲裁或訴訟程序。,五、建設(shè)工程索賠的程序和方法,56,2、索賠文件的編制方法（1）總述部分概要論述索賠事項發(fā)生的日期和過程；承包人為該索賠事項付出的努力和附加開支；承包人的具體索賠要求。（2）論證部分論證部分是索賠報告的關(guān)鍵部分，其目的是說明自己有索賠權(quán)，是索賠能否成立的關(guān)鍵。,五、建設(shè)工程索賠的程序和方法,57,（3）索賠款項(或工期)計算部分如果說合同論證部分的任務(wù)是解決索賠權(quán)能否成立，則款項計算是為解決能得多少款項。前者定性，后者定量。（4）證據(jù)部分要注意引用的每個證據(jù)的效力或可信程度，對重要的證據(jù)資料最好附以文字說明，或附以確認件。,五、建設(shè)工程索賠的程序和方法,58,合同當(dāng)事人一方出現(xiàn)違約以后，如果給另一方造成了損失，受損失的一方可以向?qū)Ψ教岢鏊髻r要求。受損失的一方應(yīng)該根據(jù)索賠的相關(guān)要求，依法進行索賠。索賠的提出應(yīng)滿足下列要求：1、索賠應(yīng)有正當(dāng)?shù)乃髻r理由和充足的索賠證據(jù)。2、索賠應(yīng)按照施工合同文件的有關(guān)規(guī)定辦理。3、提出索賠的一方應(yīng)認真、如實、合理地計算索賠的時間和費用。,六、辦理索賠應(yīng)注意的問題,59,施工合同當(dāng)事人一方若要向?qū)Ψ教岢鏊髻r要求，應(yīng)該充分論證索賠權(quán)，合理計算索賠款，按時提出索賠要求，編寫好索賠報告，提供充足的索賠證據(jù)，力爭友好地協(xié)商解決；同時還應(yīng)按月結(jié)算，必要時施加壓力。,七、提高施工索賠成功的方法,60,（一）建設(shè)工程反索賠的概念反索賠是相對索賠而言，是對提出索賠的一方的反駁。發(fā)包人可以針對承包人的索賠進行反索賠，承