股權(quán)信托實務(wù).doc

股權(quán)信托業(yè)務(wù)的實務(wù)探討信托作為一項制度設(shè)計，發(fā)源于中世紀的英國，在英美法系國家得到了廣泛應(yīng)用，并在商務(wù)領(lǐng)域中取得了巨大成功。隨著經(jīng)濟生活中的發(fā)展變遷，信托財產(chǎn)的范圍在不斷擴大。而股權(quán)，作為現(xiàn)代企業(yè)制度和資本市場的產(chǎn)物，正在成為社會財富的一種重要類型，理所當然是一種新型的信托財產(chǎn)，股權(quán)信托亦稱為財產(chǎn)信托的一種，股權(quán)信托更是信托公司業(yè)務(wù)的一個重要內(nèi)容。本文將就股權(quán)信托在職工持股領(lǐng)域內(nèi)的相關(guān)應(yīng)用展開討論。一、股權(quán)信托的內(nèi)涵及其發(fā)展從信托的基本概念和我國實踐中出現(xiàn)的案例出發(fā)，總結(jié)起來，可以這樣給股權(quán)信托下一個定義：股權(quán)信托是指委托人將其持有的公司股權(quán)轉(zhuǎn)移給受托人，由受托人以自己的名義，按照委托人的意愿對該股權(quán)進行管理或出處分，受托人因持有某公司的股權(quán)而取得的收益，歸屬于受益人即委托人自身或委托人指定的其他人。受益人范圍和取得收益的條件由委托人確定。股權(quán)信托設(shè)立以后，作為信托財產(chǎn)的股權(quán)將會登記在受托人名下，受托人有權(quán)按照信托的目的，以自己的名義行使對股權(quán)的管理、運用和處分，股權(quán)的名義所有權(quán)是屬于受托人的。但是，在股權(quán)信托協(xié)議中通常會規(guī)定，受托股份的股息紅利將分配給受益人，并且受托人在未取得受益人同意之前，不得將其持有的受托股份轉(zhuǎn)讓給第三人，因此受益人就是股權(quán)的實質(zhì)所有人。股權(quán)信托主要有投資和管理等職能，股權(quán)信托的應(yīng)用也就是其職能的具體化?；镜某止晒蓹?quán)信托主要有兩種，一種是股權(quán)管理信托，即委托人把自己合法擁有的公司股權(quán)轉(zhuǎn)移給受托人管理和處分，它主要體現(xiàn)在職工持股計劃和企業(yè)并購以及破產(chǎn)清償?shù)纫恍┨厥饽康捻椖恐校涣硪环N是股權(quán)投資信托，即委托人先把自己合法擁有的資金信托給受托人，然后由受托人將信托資金投資于公司股權(quán)并進行管理、運用和處分。在股權(quán)投資信托中，受托人以信托資金所投資的公司股權(quán)，其所有權(quán)自然地登記為受托人，信托財產(chǎn)則由初始的資金形態(tài)（逐漸）轉(zhuǎn)換成了股權(quán)形態(tài)。（一）股權(quán)信托的特征首先，以委托人的股權(quán)作為信托標的物。其次，根據(jù)信托合同的約定，股權(quán)管理和處分權(quán)可以部分或全部由受托人行使。再次，委托人可以是單一主體或是集合主體，應(yīng)是具有完全民事行為能力的自然人、法人或者依法成立的其他組織。最后，委托人設(shè)立股權(quán)信托的目的主要是通過委托信托機構(gòu)（受托人）對員工持股等分散股權(quán)進行集中管理和處分；委托信托機構(gòu)對股權(quán)投資所形成的資產(chǎn)進行專家理財，以實現(xiàn)較高的股權(quán)投資收益；通過股權(quán)信托并向社會投資者轉(zhuǎn)讓股權(quán)信托受益權(quán)實現(xiàn)融資。（二）股權(quán)信托的優(yōu)勢股權(quán)信托作為公司法和信托法結(jié)合的產(chǎn)物，具有自己獨特的優(yōu)勢：、合法載體。國內(nèi)職工持股計劃在市場實踐中曾出現(xiàn)過以下模式：自然人模式、職工持股會模式和公司法人模式。在自然人模式中，由于公司法規(guī)定，“有限責任公司由五十個以下股東出資設(shè)立”，而職工持股計劃中持股職工往往超過五十人，因而不符合有關(guān)人數(shù)要求；職工持股會模式中，民政部以及中國證監(jiān)會的有關(guān)法律和制度中已明確規(guī)定，職工持股會不能成為公司的股東；而公司法人模式需要設(shè)立殼公司，一是會增加持股職工的管理負擔，持股職工需為這一“殼公司”按照公司治理機制設(shè)置公司治理結(jié)構(gòu)，對于普通的眾多職工而言，顯然是不愿意再為工作之外的這些事操心的；二是面臨公司所得稅和個人所得稅雙重征稅問題，將大大增加職工持股成本。對于工會來說，工會作為社團法人也不宜作為市場主體參與股份分紅。前述三種模式或多或少存在法律障礙，而通過股權(quán)信托方式為職工持股計劃提供了一個新的思路。、法律保障。信托持股法律關(guān)系明晰，所有權(quán)明確，信托財產(chǎn)受中華人民共和國信托法為基礎(chǔ)的一系列法律法規(guī)的保障。中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會是信托公司的主管機關(guān)，它對信托公司的業(yè)務(wù)經(jīng)營履行嚴格的監(jiān)督和管理職責。目前，在各種持股方式中，只有信托持股擁有專門的法律調(diào)整和政策監(jiān)控。3、權(quán)利的集中管理。信托公司可將不同委托人的股權(quán)集中管理，這樣做，可以很好的維護中小股東的權(quán)利。例如，中小股東所持股份較少、股權(quán)分散，在企業(yè)的重大事項表決過程中往往不能很好的維護自己的利益。因此，中小股東可設(shè)立信托，由信托公司將他們表決權(quán)集中起來行使。同時，如發(fā)生員工之間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，可通過信托公司進行信托受益權(quán)的過戶登記，以有效解決股權(quán)轉(zhuǎn)讓、繼承等問題，而無需進行繁瑣的工商登記手續(xù)。4、資產(chǎn)隔離的保護。信托法規(guī)定，信托財產(chǎn)具有獨立的法律地位和封閉效應(yīng)。信托一旦成立后，信托財產(chǎn)就有了獨立性。因此，可以利用信托的破產(chǎn)隔離作用，使信托財產(chǎn)股權(quán)不受委托人、受托人的債務(wù)人追償。5、專業(yè)理財和資本運作。信托公司作為橫跨貨幣市場、資本市場、產(chǎn)業(yè)市場的金融機構(gòu)，具有豐富的資本運作經(jīng)驗和人才優(yōu)勢，能夠較好的管理客戶的股權(quán)。如果將信托公司的金融服務(wù)專業(yè)能力與為客戶提供財務(wù)顧問結(jié)合起來，還可多渠道提高了員工的整體收益；近年來，股權(quán)信托特別是職工持股信托業(yè)務(wù)得到了較大發(fā)展，解決了公司治理結(jié)構(gòu)和員工持股的需求。如2005年6月，我公司承辦的淮南礦業(yè)集團公司輔業(yè)改制全員信托持股項目，通過信托方式解決了近萬名職工的規(guī)范持股問題，該信托項目并在2006年全國信托業(yè)協(xié)會舉行的評選活動中榮獲了金融創(chuàng)新大獎。2006年，結(jié)合上市公司為改善公司治理結(jié)構(gòu)而實施員工持股的戰(zhàn)略需求，上海國際信托投資有限公司發(fā)行兩款指定投資張江高科流通股的資金信托計劃。張江集團及其下屬公司（含上市公司）的部分員工參與了上述信托計劃。該信托計劃作為一種股權(quán)激勵的新方式，得到了主管部門和新聞媒體的廣泛關(guān)注。二、股權(quán)信托的操作模式股權(quán)信托有著廣泛的運用空間，通過信托公司靈活而富于創(chuàng)造力的股權(quán)管理功能，可以為企業(yè)建立有效的股權(quán)激勵機制，提供良好的運作平臺。職工持股信托與其他信托計劃不同，信托期限一般較長（至少三年），甚至是長期無固定期限合同，其操作一般分為三個階段：第一，方案籌劃階段。由信托公司、目標公司達成擬采用信托方式持股的框架協(xié)議，同時設(shè)計持股方案。第二階段，實施階段，通常由職工將資金或原股東將股權(quán)信托給信托公司，由其定向投資到本企業(yè)或直接持有本企業(yè)股權(quán)，并辦理股權(quán)變更登記，股權(quán)信托正式生效。第三階段，股權(quán)管理階段，信托公司作為名義股東，履行受托人義務(wù)，代為行使股東權(quán)利和進行收益分配、財產(chǎn)清算等。具體來說，其操作流程如下：（一）股權(quán)管理信托操作流程（1）公司原股東作為委托人，將其持有的企業(yè)股權(quán)，委托給信托公司，設(shè)立股權(quán)信托；（2）委托人在股權(quán)信托中指定本企業(yè)的員工為受益人，受益權(quán)份額也由委托人確定；（3）信托公司作為員工的持股載體，通過工商登記程序，成為公司股東；（4）公司將股權(quán)紅利分配給信托公司；信托公司代為行使股東權(quán)利。（5）信托公司履行信托合同，按受益人名冊記載的受益人、信托受益權(quán)份額和比例將信托收益分配至每個受益人的賬戶。同時負責管理股權(quán)。職工股權(quán)可以在內(nèi)部按照既定程序進行轉(zhuǎn)讓、繼承、回購等行為并辦理相應(yīng)登記，至此完成職工持股計劃。（二）股權(quán)投資信托操作流程（）委托人將自有資金委托給信托公司，并指定受益人。（2）信托公司以自己的名義，將聚集的資金出資至新公司或購買原股東股權(quán)；通過辦理工商變更登記，信托公司成為公司股東；（3）公司分配紅利給信托公司；（4）在信托收益分配時，信托公司將信托收益分配給受益人；在這種操作流程中，因交付的信托財產(chǎn)為資金，信托公司在信托資金運用過程中需要增加出資或購買原股東股權(quán)的過程，其他與股權(quán)管理信托相同。三、股權(quán)信托中各當事人的權(quán)利義務(wù)股權(quán)信托中的當事人分別為委托人、受托人和受益人，委托人和受益人有可能不是同一人。由于其信托目的與一般的資金信托有所不同，各當事人的權(quán)利與義務(wù)也有別于一般的信托品種。（一）委托人的權(quán)利與義務(wù)委托人設(shè)立信托往往是為了實現(xiàn)委托人對于股權(quán)的一種特殊管理目的。因此，委托人除了必須按照合同約定交付信托財產(chǎn)；保證信托財產(chǎn)來源合法；有權(quán)了解信托財產(chǎn)的管理情況等法律、行政法規(guī)規(guī)定的權(quán)利、義務(wù)外，還通過信托合同，在表決權(quán)和處分權(quán)方面對受托人進行不同程度的控制。受托人雖然是以自己的名義進行信托財產(chǎn)的管理、運用和處分，但是，它如何行使股東權(quán)利和履行股東義務(wù)，都必須依照委托人的“指揮棒”進行。（二）受益人的權(quán)利與義務(wù)在一般的信托品種中，受益人只享有權(quán)利，不承擔義務(wù)。而股權(quán)信托中受益人（職工）享有權(quán)利內(nèi)容更為豐富，具體表現(xiàn)為以下幾個方面：（1）當企業(yè)對股東分紅時，受益人有獲取收益的權(quán)利。對現(xiàn)金紅利，直接劃至受益人帳戶；對所送紅股，由信托公司代為持有并對受益人增加權(quán)利份額。（2）當企業(yè)增資擴股時，受益人有優(yōu)先參與的權(quán)利。（3）受益人可通過選舉受益人管理機構(gòu)成員、參加管理機構(gòu)會議或受益人大會以及提案等方式，參與對企業(yè)重大事項的決策。（4）受益人可根據(jù)信托文件約定，將信托受益權(quán)進行轉(zhuǎn)讓、繼承。（5）信托終止時，受益人享有剩余信托財產(chǎn)分配的權(quán)利。享有信托受益權(quán)。因股權(quán)信托強烈的內(nèi)部募集特征，其受益人還需要相應(yīng)承擔一定的義務(wù)。如根據(jù)本企業(yè)的要求轉(zhuǎn)讓、受讓和變更信托受益權(quán)、當公司增資擴股或配股時，應(yīng)繳納相應(yīng)資金等等。（三）受托人的職責一般而言，對于股權(quán)信托，受托人的股權(quán)管理職能通常有以股東身份行使認股權(quán)、配股權(quán)、收益分配權(quán)、表決杈、監(jiān)督權(quán)等項權(quán)力；向受益人支付取得的股權(quán)收益；根據(jù)受益人的意志轉(zhuǎn)讓其股權(quán)信托受益權(quán)等。除此之外，受托人還需根據(jù)委托人的要求提供一些衍生的股權(quán)管理和服務(wù)職能，如幫助協(xié)調(diào)委托人之間或者委托人與其他股東之間的關(guān)系：代表委托人或受益人推薦公司董事、參與公司管理，等等。在這類信托業(yè)務(wù)中，受托人從事的是一種事務(wù)性管理工作，在遵守國家法律、法規(guī)和信托文件的規(guī)定前提下，按照委托人或受益人的書面意見行使相關(guān)股東權(quán)利，從事相關(guān)管理事項，忠實地執(zhí)行信托事務(wù)。對受益人所負的責任包括支付信托利益、根據(jù)信托文件的規(guī)定轉(zhuǎn)讓信托受益權(quán)、進行信息披露等等。信托期滿，受托人負責保管信托財產(chǎn)并根據(jù)委托人的信托財產(chǎn)處置方案進行信托財產(chǎn)處置。信托財產(chǎn)可以以現(xiàn)金形式和股權(quán)形式歸屬于受益人。四、股權(quán)信托的風險分析股權(quán)信托是向本企業(yè)的職工定向募集，信托公司在此承擔的是事務(wù)管理型工作。信托終止時，受托人對于受益人僅以信托財產(chǎn)為限度負有限清償責任。如果受托人已盡其職責，即使未取得信托利益或造成了信托財產(chǎn)的損失，受托人也不承擔責任。所以，信托公司在股權(quán)信托操作中的面臨的風險與其他信托品種截然不同。（一）取得信托股權(quán)的合法性風險我們可能不會忘記伊利股份的MBO信托，因涉嫌違法，以國資委收回金信信托所持股權(quán)劃上了句號。信托法規(guī)定：設(shè)立信托，必須有確定的信托財產(chǎn)，并且該信托財產(chǎn)必須是委托人合法所有的財產(chǎn)。股權(quán)信托受公司法和信托法以及相關(guān)政策性文件的共同約束，如果持股的目標企業(yè)為國有企業(yè)，還需遵循國有企業(yè)改制、國有企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓等相關(guān)文件的規(guī)定。所以，接受股權(quán)信托，信托公司需要明確其職工持股行為是否履行了相應(yīng)程序，如經(jīng)職工代表大會通過和國資部門審批等，對于交付的資金，需要確認其合法來源等等。（二）股權(quán)管理中的操作風險股權(quán)信托中，雖然信托公司不負有保值增值的義務(wù)，但是應(yīng)特別注意操作層面的風險。如：在股權(quán)信托設(shè)立時應(yīng)向職工（受益人）充分揭示職工持股信托可能發(fā)生的各種風險，并與相關(guān)各方當事人簽定具有法律效力的信托文件，包括但不限于信托合同、風險申明書以及其他補充協(xié)議。并在信托合同中明示免責條款。另外，新“公司法”規(guī)定：公司股東應(yīng)當遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責任損害公司債權(quán)人的利益。公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當依法承擔賠償責任。因為信托公司是目標公司法律意義上的股東，委托人和受益人即持股員工才是真正的的股東。因此，存在如果受托人按照委托人意見行使股東權(quán)利時，出現(xiàn)上述濫用股東權(quán)利的情況，是否會被追究責任的風險。這就要求信托合同中明確具體條款，以劃分責任，并明示免責條款，同時賦予信托公司在這種情況下辭任受托人的權(quán)利。五、開展股權(quán)信托的一些建議在實踐方面，信托公司的股權(quán)信托業(yè)務(wù)雖然已經(jīng)開展很長時間，但是，由于目前銀監(jiān)會對于股權(quán)管理型的信托業(yè)務(wù)并沒有專門的業(yè)務(wù)指引，對于業(yè)務(wù)開展、后期管理、信息披露、財務(wù)核算等也都沒有規(guī)范性、標準化的要求，監(jiān)管存在很大的隨意性，再加上信托登記制度尚未建立等等，都不利于股權(quán)信托業(yè)務(wù)的大規(guī)模的開展。所以，筆者針對實際操作中遇到的種種問題，提出如下建議：（一）盡快建立信托登記制度，切實保障委托人和受益人的利益現(xiàn)在我們在實踐中遇到這樣的問題，在信托公司受托為員工持股后，信托公司登記為目標公司的股東，我們無法知道信托公司是自有資金持股還是代表他人持股，因為我國現(xiàn)在對信托沒有規(guī)定任何的登記制度，這樣一方面會讓真正的股權(quán)持有者擔心對抗第三人的效力，一方面會影響國家主管部門的監(jiān)管，尤其是上市公司缺乏公示制度不利于保護小股東的權(quán)利。我國信托法第十條規(guī)定，“設(shè)立信托，對于信托財產(chǎn)，有關(guān)法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當辦理登記手續(xù)的，應(yīng)當依法辦理信托登記。未依照前款規(guī)定辦理信托登記的，應(yīng)當補辦登記手續(xù)；不補辦的，該信托不產(chǎn)生效力?！钡珜τ诤畏N信托財產(chǎn)需要如何辦理登記手續(xù)沒有規(guī)定。現(xiàn)在在實際操作中，我們只能按照股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為在工商部門辦理過戶登記，這樣雖然可以解決信托生效的問題，但是由于轉(zhuǎn)讓過戶需要有真實的資金交易，而信托過戶只是直接交付即可，所以目前的作法只能是權(quán)宜之計。