商經(jīng)主觀題精講.doc

商經(jīng)主觀題精講命題要點一：公司人格（一）公司、有限責任1.公司，是指股東依照公司法的規(guī)定，股東以其認繳的出資額或認購的股份為限對公司承擔責任，公司以其全部獨立法人財產(chǎn)對公司債務(wù)承擔責任的企業(yè)法人。（1）公司具有獨立的法人人格，有自己獨立的名稱、住所、財產(chǎn)，并獨立承擔責任。（2）公司享有財產(chǎn)權(quán)，股東享有股權(quán)。股東將財產(chǎn)通過出資方式讓渡給公司后，由公司對出資財產(chǎn)享有支配權(quán)。2.股東的有限責任，是指股東除按認繳的出資額或認購的股份繳足出資款外，對公司的債務(wù)或公司債權(quán)人不負其他責任。（二）公司法人人格否認公司法人人格否認制度是為阻止公司獨立人格的濫用，就具體法律關(guān)系中的特定事項，否認公司的獨立人格與股東的有限責任，責令公司的股東對公司債權(quán)人負責的一種法律制度。1.適用情形（1）公司資本明顯不足；（2）利用公司回避合同義務(wù)；（3）利用公司規(guī)避法律義務(wù)；（4）公司法人人格形骸化。2.在適用公司人格否認情形下，要由股東以自己的個人財產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔個人責任。（三）母公司、子公司1.母公司，是指通過股份對另外一個公司實現(xiàn)控制的公司。2.子公司，是指被母公司控制的公司。子公司具有法人資格，依法獨立承擔民事責任。（1）關(guān)聯(lián)交易公司的控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。利用關(guān)聯(lián)交易給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。關(guān)聯(lián)關(guān)系，是指公司控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員與其直接或者間接控制的企業(yè)之間的關(guān)系，以及可能導致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系。（2）深石原則當從屬公司支付不能或者破產(chǎn)時，如控制公司對從屬公司有不當?shù)男袨?，其對從屬公司的債?quán)應劣后于其他一般債權(quán)人受償。（四）法定代表人1.法定代表人的產(chǎn)生（1）我國法定代表人采取一元化的法定代表人制。（2）公司法定代表人并不限于董事長擔任，董事長、執(zhí)行董事和經(jīng)理均可以成為公司的法定代表人。（3）公司法定代表人變更，應當辦理變更登記。2.對法定代表人行為的限制（1）公司章程、股東會可以對董事長行使職權(quán)作出限制。限制董事長職權(quán)的行使屬于公司的經(jīng)營方針事項，股東會有權(quán)以普通多數(shù)表決的方式做出決定，（2）該限制不能約束善意第三人，董事長超越權(quán)限與善意第三人訂立合同的，合同有效?！竞诵姆l】公司法第三條、第十三條、第十四條、第二十條民法總則第六十一條命題要點二：公司設(shè)立（一）設(shè)立方式1.發(fā)起設(shè)立發(fā)起設(shè)立，是指由發(fā)起人認繳或認購公司應發(fā)行的全部出資額或股份而設(shè)立公司。有限責任公司由全體股東出資設(shè)立，所以只能采取發(fā)起設(shè)立的方式。股份有限公司可以采取發(fā)起設(shè)立的方式，也可以采取募集設(shè)立的方式。2.募集設(shè)立募集設(shè)立是指由發(fā)起人認購公司應發(fā)行股份的一部分，其余部分向社會公開募集或者向特定對象募集而設(shè)立公司。（1）實收資本制募集設(shè)立的股份公司采取資本實收制。（2）募集方式向社會公眾募集向社會公眾募集，是指公司發(fā)行的股份除了由發(fā)起人認購以外，其余股份向社會公開發(fā)行。定向募集定向募集，是指公司發(fā)行的股份除由發(fā)起人認購外，其余股份向特定的對象發(fā)行。定向募集的特定對象以累計200人為上限，累計超過200人的為公開募集。（3）程序發(fā)起人認購股份發(fā)起人認購的股份不得少于公司應發(fā)行股份總額的35%。在發(fā)起人認購的股份繳足前，不得向他人募集股份。向公眾募集股份的條件需要向國務(wù)院證監(jiān)機構(gòu)申請批準募股；公告招股說明書，制作認股書；簽訂承銷協(xié)議和代收股款協(xié)議。繳納出資及驗資a.募集設(shè)立的，發(fā)起人按照章程認購的股份繳納股款或者交付抵作股款的出資，后者還要辦理有關(guān)出資財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。b.認股人按照認股書認購的股份繳納股款，并且只能以貨幣出資。c.在發(fā)行股份繳足后，必須經(jīng)法定的驗資機構(gòu)出具驗資證明。召開創(chuàng)立大會a.召開時間發(fā)起人應當自股款繳足之日起30日內(nèi)主持召開公司創(chuàng)立大會。b.職權(quán)審議發(fā)起人關(guān)于公司籌辦情況的報告；通過公司章程；選舉董事會成員；選舉監(jiān)事會成員；對公司的設(shè)立費用進行審核；對發(fā)起人用于抵作股款的財產(chǎn)的作價進行審核；發(fā)生不可抗力或者經(jīng)營條件發(fā)生重大變化直接影響公司設(shè)立的，可以作出不設(shè)立公司的決議。c.程序 發(fā)起人應當在創(chuàng)立大會召開15日前將會議日期通知認股人或者予以公告。創(chuàng)立大會應有代表股份總數(shù)過半數(shù)的發(fā)起人、認股人出席，方可舉行。決議必須經(jīng)出席會議的認股人所持表決權(quán)過半數(shù)通過。（二）章程的記載事項1.絕對記載事項（1）有限責任公司公司名稱和住所；公司經(jīng)營范圍；公司注冊資本；股東的姓名或者名稱；股東的出資方式、出資額和出資時間；公司的機構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則；公司法定代表人；股東會會議認為需要規(guī)定的其他事項。（2）股份有限公司公司名稱和住所；公司經(jīng)營范圍；公司設(shè)立方式；公司股份總數(shù)、每股金額和注冊資本；發(fā)起人的姓名或者名稱、認購的股份數(shù)、出資方式和出資時間；董事會的組成、職權(quán)和議事規(guī)則；公司法定代表人；監(jiān)事會的組成、職權(quán)和議事規(guī)則；公司利潤分配辦法；公司的解散事由與清算辦法；公司的通知和公告辦法；股東大會會議認為需要規(guī)定的其他事項。2.相對記載事項（有限責任公司）（1）股東會表決權(quán)（2）利潤分配（3）新股優(yōu)先認購（4）股權(quán)轉(zhuǎn)讓（5）公司投資、擔保（6）股東會議事方式和表決程序（7）董事會議事方式和表決程序（8）股東資格繼承（9）高級管理人員的范圍3.禁止記載事項凡是公司法的強制性規(guī)定，公司章程不得做出與法律規(guī)定不相同的規(guī)定，否則該規(guī)定不發(fā)生法律效力。（三）設(shè)立中的公司1.以發(fā)起人名義對外簽訂合同（1）以發(fā)起人名義對外簽訂合同，合同相對人可以請求該發(fā)起人承擔合同責任。（2）公司成立后對發(fā)起人為設(shè)立公司以自己名義對外簽訂的合同予以確認，或者已經(jīng)實際享有合同權(quán)利或者履行合同義務(wù)，合同相對人可以請求公司承擔合同責任。注意：此時，合同相對人享有請求該發(fā)起人或者公司承擔合同責任的選擇權(quán)，一經(jīng)選擇不得變更。2.以設(shè)立中公司名義對外簽訂合同（1）設(shè)立中公司雖然不具有獨立法人人格，但是可以以自己的名義對外進行民事活動。（2）以設(shè)立中公司名義對外簽訂合同，公司成立后，合同相對人可以請求公司承擔合同責任。（3）如果發(fā)起人與第三人惡意串通，損害公司利益的，則應由發(fā)起人與第三人承擔連帶賠償責任。公司成立后以此為由主張不承擔合同責任的，應由公司承擔舉證責任?！竞诵姆l】公司法第十六條、第二十五條、第三十四條、第四十二條、第四十三條、第四十八條、第七十一條、第七十五條、第八十一條、第八十三條、第八十四條、第八十九條、第九十條、第二百一十六條公司法解釋（三）第二條、第三條證券法第十條命題要點三：出資制度（一）出資形式1.貨幣出資股東可以用貨幣出資，應當將貨幣出資足額存入公司在銀行開設(shè)的賬戶。一般情況下，設(shè)立公司或增資沒有強制驗資程序，但是公司章程可以規(guī)定股東出資必須經(jīng)過驗資。2.非貨幣出資股東可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資。（1）出資財產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移以非貨幣財產(chǎn)出資的，應當依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。（2）非貨幣財產(chǎn)評估作價對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應當評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定。（3）出資后因市場變化或者其他客觀因素導致出資財產(chǎn)貶值，風險由公司承擔。但是，如果當事人之間約定，非貨幣財產(chǎn)無論因何種原因貶值時，出資人皆負有補足出資的義務(wù)，該約定有效。3.不得出資的情形股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔保的財產(chǎn)作價出資。（二）出資特殊問題1.無權(quán)處分財產(chǎn)出資（1）出資人以不享有處分權(quán)的財產(chǎn)出資，當事人之間對于出資行為效力產(chǎn)生爭議的，可以參照善意取得制度予以認定。公司在受讓該財產(chǎn)時是善意的，即公司不知道也不應當知道出資人對出資財產(chǎn)不享有處分權(quán)。以合理的價格轉(zhuǎn)讓。出資財產(chǎn)依照法律規(guī)定應當?shù)怯浀囊呀?jīng)登記，不需要登記的已經(jīng)交付公司。（2）以貪污、受賄、侵占、挪用等違法犯罪所得的貨幣出資后取得股權(quán)的，對違法犯罪行為予以追究、處罰時，應當采取拍賣或者變賣的方式處置其股權(quán)。2.以劃撥土地使用權(quán)出資或者以設(shè)定權(quán)利負擔的土地使用權(quán)出資公司、其他股東或者公司債權(quán)人主張認定出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應當責令當事人在指定的合理期間內(nèi)辦理土地變更手續(xù)或者解除權(quán)利負擔；逾期未辦理或者未解除的，人民法院應當認定出資人未依法全面履行出資義務(wù)。3.股權(quán)出資（1）出資的股權(quán)由出資人合法持有并依法可以轉(zhuǎn)讓。由出資人合法持有是指出資人獲得該股權(quán)的方式符合法律、行政法規(guī)規(guī)定，不存在非法事由。依法可以轉(zhuǎn)讓是指用于出資的股權(quán)的轉(zhuǎn)讓不受法律的限制。如：董事、監(jiān)事、高級管理人員限制轉(zhuǎn)讓的股權(quán)。（2）出資的股權(quán)無權(quán)利瑕疵或者權(quán)利負擔。無權(quán)利瑕疵，是指不存在任何第三人就該用以出資的股權(quán)向公司主張任何權(quán)利的事由。實踐中的股權(quán)瑕疵多產(chǎn)生于出資義務(wù)未履行或未全面履行的情形，如出資不足、虛假出資和抽逃出資。無權(quán)利負擔，是指股權(quán)之上不存在質(zhì)押或者被凍結(jié)的權(quán)利行使受限的情形。（3）出資人已履行關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法定手續(xù)。股東以其持有的其他公司股權(quán)出資，應依法辦理股權(quán)權(quán)屬轉(zhuǎn)讓手續(xù)。特別注意有限責任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)。（4）出資的股權(quán)已依法進行了價值評估。對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應當評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。（三）增資、減資1.增資（1）程序董事會擬訂公司增資方案。公司增資必須經(jīng)過股東會特別多數(shù)決議，變更公司章程，并辦理相應的變更登記手續(xù)。（2）有限責任公司的優(yōu)先認購權(quán)股東之間認繳新增資本的出資比例，有約定的按約定，約定優(yōu)先，如無約定，按法律規(guī)定。在股東間無約定的情況下，股東有權(quán)要求按照實繳的出資比例來認繳新增注冊資本的出資。有限公司股東繳納新增出資，可以按照章程的約定分期繳納。優(yōu)先權(quán)只限于認購上的優(yōu)先性，在發(fā)行價格或者其他認購條件上應當遵循同等條件。2.減資（1）董事會擬訂公司減資方案。（2）公司減資必須經(jīng)過股東會特別多數(shù)決議，變更公司章程。（3）公司必須編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單。（4）公司應當自作出減少注冊資本決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報紙上公告。（5）債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應的擔保。（6）辦理工商變更登記手續(xù)。（四）出資責任1.責任類型（1）自己責任股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)的，應當向公司足額繳納或補足差額。股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)的，應當在未出資本息范圍內(nèi)對公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚a充賠償責任。（2）連帶責任股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)的，發(fā)起人承擔連帶責任。董事、高級管理人員未盡勤勉義務(wù)向股東催收資本的，承擔連帶責任。（3）違約責任有限責任公司的股東a.沒有繳納貨幣出資的，或?qū)τ诜秦泿懦鲑Y，沒有依法辦理財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的，股東向其他已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任。b.非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，只有補足差額責任，沒有違約責任。股份有限公司的股東按照發(fā)起人協(xié)議承擔違約責任。（4）發(fā)起人責任設(shè)立失敗時對設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費用、認股款及利息的連帶責任。設(shè)立時發(fā)生的職務(wù)侵權(quán)公司成立后，公司承擔侵權(quán)賠償責任；公司未成立，發(fā)起人承擔連帶賠償責任。設(shè)立過程中發(fā)起人對公司承擔過錯賠償責任。注意：部分發(fā)起人依照法律規(guī)定承擔責任后，請求其他發(fā)起人分擔的，其他發(fā)起人應當按照約定的責任承擔比例分擔責任。沒有約定責任承擔比例的，按照約定的出資比例分擔責任。沒有約定出資比例的，按照均等份額分擔責任。2.股東出資責任的訴訟程序（1）股東出資責任之訴不適用訴訟時效。（2）原告提供對股東履行出資義務(wù)產(chǎn)生合理懷疑證據(jù)的，被告股東應當就其已履行出資義務(wù)承擔舉證責任。3.股東權(quán)利限制與除名（1）股東權(quán)利的限制對未履行出資義務(wù)的股東，公司可以根據(jù)公司章程或股東會決議對其利潤分配請求權(quán)、新股優(yōu)先認購權(quán)、剩余財產(chǎn)分配請求權(quán)等股東權(quán)利作出相應的限制。（2）股東除名適用于“未出資”和“抽逃全部出資”的情形。在除名前，應當催告該股東在合理期間內(nèi)繳納或者返還出資。公司對股東除名應當依法召開股東會，作出股東會決議。注意：公司辦理法定減資程序或者其他股東或第三人繳納相應的出資之前，被除名的股東仍然應當承擔此前由于其未出資或抽逃全部出資所導致的對公司債權(quán)人的法律責任。（五）抽逃出資1.禁止抽逃出資的情形（1）制作虛假財務(wù)會計報表虛增利潤進行分配。（2）通過虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系將其出資轉(zhuǎn)出。（3）利用關(guān)聯(lián)交易將出資轉(zhuǎn)出。（4）其他未經(jīng)法定程序?qū)⒊鲑Y抽回的行為2.抽逃出資的責任（1）股東抽逃出資，應向公司返還出資本息；協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級管理人員或者實際控制人承擔連帶責任。（2）股東抽逃出資，應當在抽逃出資本息范圍內(nèi)對公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚a充賠償責任；協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級管理人員或者實際控制人承擔連帶責任?！竞诵姆l】公司法第二十七條、第二十八條、第三十條、第三十四條、第九十三條、第一百七十七條、第一百七十九條公司法解釋（三）第四條、第五條、第七條、第八條、第十條、第十一條、第十二條、第十三條、第十四條、第十五條命題要點四：股東資格（一）股東名冊股東名冊，是指有有限責任公司依據(jù)公司法的規(guī)定必須置備的用以記載股東及其所持股份數(shù)量、種類等事宜的簿冊。注意：有限公司記名股票的股東應當置備股東名冊。對于股份有限公司無記名股票的持有人，以“持有”作為股東資格認定的依據(jù)。1.有限公司記名股票的股東應當置備股東名冊。公司負有置備股東名冊的法定義務(wù)，股東名冊屬于股東資格的法定證明文件。2.股東名冊應當記載的事項：股東的姓名或者名稱及住所；股東的出資額；出資證明書編號。記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權(quán)利。3.公司應當將股東的姓名或者名稱向公司登記機關(guān)登記；登記事項發(fā)生變更的，應當辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人。只要求公司向公司登記機關(guān)提交股東的姓名或者名稱，并不要求提交股東名冊。4.如果股東與公司、其他股東之外的第三人發(fā)生糾紛，應當以公司登記為準；如果股東與公司或者其他股東發(fā)生糾紛，則應當以股東名冊為準。（二）冒名股東1.冒用他人名義出資并將該他人作為股東在公司登記機關(guān)登記的，冒名登記行為人應當承擔相應責任。2.冒名者向公司履行出資義務(wù)，并實際參與公司的經(jīng)營管理、享有權(quán)利并承擔風險。3.被冒名者不知情，沒有成為公司股東之意思，也沒有行使任何股東權(quán)益，不應將其視為法律上的股東，繼而不應當賦予其任何股東之權(quán)利與義務(wù)，被冒名者不應當對實際出資人的出資瑕疵承擔補充賠償責任。4.冒名者冒用他人之名義登記，不但應當承擔相應的股東責任，而且對于侵犯他人姓名權(quán)等人身權(quán)利的行為，應當承擔侵權(quán)責任。（三）隱名股東1.實際出資人與名義出資人訂立合同，約定由實際出資人出資并享有投資權(quán)益，以名義出資人為名義股東，該合同有效。（1）實踐中此類合同被稱為隱名投資合同、代持股合同或隱名持股合同。（2）此類合同若不違反合同法第52條無效合同之規(guī)定，則是有效合同。2.實際出資人與名義股東因投資權(quán)益的歸屬發(fā)生爭議，實際出資人以其實際履行了出資義務(wù)為由向名義股東主張權(quán)利的，人民法院應支持其請求。（1）名義股東不得以公司股東名冊記載、公司登記機關(guān)登記為由否認實際出資人的權(quán)利。（2）投資權(quán)益不同于股東權(quán)益。雙方可以約定投資權(quán)益包括股權(quán)之全部或部分權(quán)能，但是股東權(quán)益只能由名義股東直接行使。（3）此種約定只在實際出資人與名義股東內(nèi)部發(fā)生法律效果，并不能發(fā)生對外效力。3.實際出資人未經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意，請求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊、記載于公司章程并辦理公司登記機關(guān)登記的，人民法院不予支持。注意：當其他股東過半數(shù)同意時，其他股東并沒有優(yōu)先購買權(quán)；當未達到其他股東過半數(shù)同意時，名義股東仍為公司股東。4.如果名義股東將登記于其名下的股權(quán)進行了諸如轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押或者以其他方式處分，實際出資人以其對于股權(quán)享有實際權(quán)利、名義股東不享有實際權(quán)利為由，請求認定處分股權(quán)行為無效的，人民法院可以參照善意取得制度處理。名義股東處分股權(quán)造成實際出資人損失的，應當承擔賠償責任。注意：名義股東具有股東資格，享有股東權(quán)，因此名義股東處分股權(quán)不屬于無權(quán)處分行為，而是有權(quán)處分行為。參照善意取得制度的規(guī)定系對受讓人取得股權(quán)設(shè)定了限制條件。5.就對外責任而言，如果公司債權(quán)人以登記于公司登記機關(guān)的名義股東未履行出資義務(wù)為由，請求其對公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠衷谖闯鲑Y本息范圍內(nèi)承擔補充賠償責任，股東以其為名義股東而非實際出資人為由進行抗辯的，該抗辯不能成立，名義股東應當承擔出資不足或者出資不實的賠償責任。名義股東承擔上述賠償責任后有權(quán)向?qū)嶋H出資人追償?！竞诵姆l】公司法第三十二條公司法解釋（三）第二十四條、第二十五條、第二十六條、第二十八條命題要點五：股東權(quán)利（一）會議權(quán)1.提議召開臨時股東（大）會權(quán)（1）有限責任公司有下列情形股東需要提議臨時股東會代表十分之一以上表決權(quán)的股東；三分之一以上的董事；監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事。（2）股份有限公司有下列情形股東無須提議，應當在兩個月內(nèi)召開臨時股東大會董事人數(shù)不足本法規(guī)定人數(shù)或者公司章程所定人數(shù)的三分之二時；公司未彌補的虧損達實收股本總額三分之一時；單獨或者合計持有公司百分之十以上股份的股東請求時；董事會認為必要時；監(jiān)事會提議召開時；公司章程規(guī)定的其他情形。2.股東（大）會的召集和主持權(quán)（1）有限責任公司有限責任公司設(shè)立董事會的，股東會會議由董事會召集，董事長主持；董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長主持；副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持。有限責任公司不設(shè)董事會的，股東會會議由執(zhí)行董事召集和主持。董事會或者執(zhí)行董事不能履行或者不履行召集股東會會議職責的，由監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事召集和主持；監(jiān)事會或者監(jiān)事不召集和主持的，代表十分之一以上表決權(quán)的股東可以自行召集和主持。（2）股份有限公司股東大會會議由董事會召集，董事長主持；董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長主持；副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持。董事會不能履行或者不履行召集股東大會會議職責的，監(jiān)事會應當及時召集和主持；監(jiān)事會不召集和主持的，連續(xù)九十日以上單獨或者合計持有公司百分之十以上股份的股東可以自行召集和主持。3.臨時提案權(quán)（股份有限公司）（1）單獨或者合計持有公司百分之三以上股份的股東，可以在股東大會召開十日前提出臨時提案并書面提交董事會。（2）董事會應當在收到提案后二日內(nèi)通知其他股東，并將該臨時提案提交股東大會審議。（3）臨時提案的內(nèi)容應當屬于股東大會職權(quán)范圍，并有明確議題和具體決議事項。（二）表決權(quán)1.資本多數(shù)決（1）有限責任公司股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。（2）股份有限公司股東出席股東大會會議，所持每一股份有一表決權(quán)。2.特別表決權(quán)（1）“特別表決權(quán)”事項修改公司章程；增減注冊資本；公司的合并、分立、解散；變更公司形式。（2）計算基數(shù)有限責任公司，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過。股份有限公司必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。注意：上市公司在1年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)或者擔保金額超過公司資產(chǎn)總額30%的，應當由股東大會作出決議，并經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。（三）知情權(quán)1.主體（1）股東起訴時應當提供證據(jù)證明具有股東資格，可以提交股東名冊、公司登記機關(guān)的登記文件。（2）原股東有初步證據(jù)證明在持股期間其合法權(quán)益受到侵害的，對其持股期間的公司相關(guān)材料，仍然可以行使知情權(quán)。2.對象（1）有限責任公司股東有權(quán)查閱、復制公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務(wù)會計報告。股東可以書面要求查閱公司會計賬簿，公司有合理根據(jù)認為股東查閱會計賬簿有不正當目的的，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱。公司拒絕提供查閱的，應當自股東提出書面請求之日起15日內(nèi)書面答復股東并說明理由，公司拒絕提供查閱的，股東可以請求人民法院要求公司提供查閱。注意：不正當目的情形a.股東自營或者為他人經(jīng)營與公司主營業(yè)務(wù)有實質(zhì)性競爭關(guān)系業(yè)務(wù)的，但公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外；b.股東為了向他人通報有關(guān)信息查閱公司會計賬簿，可能損害公司合法利益的；c.股東在向公司提出查閱請求之日前的三年內(nèi)，曾通過查閱公司會計賬簿，向他人通報有關(guān)信息損害公司合法利益的；d.股東有不正當目的其他情形。（2）股份有限公司股東有權(quán)查閱公司章程、股東名冊、公司債券存根、股東大會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議、財務(wù)會計報告，對公司的經(jīng)營提出建議或者質(zhì)詢。3.權(quán)利行使 （1）勝訴判決中應明確查閱或者復制公司特定文件材料的時間、地點和特定文件材料的名錄。股東依據(jù)判決查閱時，在該股東在場的情況下，可以聘請負有法定保密義務(wù)的中介機構(gòu)執(zhí)行人員輔助查閱。（2）股東及其輔助人泄露通過查閱得知的公司商業(yè)秘密給公司造成損失的，應當承擔相應的賠償責任。（3）公司董事和高級管理人員未依法履行職責置備公司文件材料，給股東造成損失的，應當承擔賠償責任。（四）利潤分配請求權(quán)1.分配比例（1）有限責任公司股東按照實繳的出資比例分取紅利。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利的除外。公式：分紅比例=實繳的出資/實繳的注冊資本（2）股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。2.分配順序公司分配當年稅后利潤時，應當提取利潤的百分之十列入公司法定公積金。當法定公積金已達注冊資本的百分之五十時可不再提取。公司的法定公積金不足以彌補以前年度虧損的，在依照前款規(guī)定提取法定公積金之前，應當先用當年利潤彌補虧損。股份有限公司以超過股票票面金額的發(fā)行價格發(fā)行股份所得的溢價款以及國務(wù)院財政部門規(guī)定列入資本公積金的其他收入，應當列為公司資本公積金。資本公積金不得用于彌補公司的虧損。公司從稅后利潤中提取法定公積金后，經(jīng)股東會或者股東大會決議，還可以從稅后利潤中提取任意公積金。注意：任意公積金的提取不具有法律強制性，其提取的比例、最低提取額和用途，由股東會或者股東大會決議作出明確規(guī)定。公司彌補虧損和提取公積金后所余稅后利潤，進行分配。3.司法救濟 （1）股東請求公司分配利潤的，應當以公司為被告；其他股東在一審辯論終結(jié)前基于同一分配方案請求分配利潤并申請參加訴訟的，應當列為共同原告。（2）法院應當按照股東會議有效決議通過的具體分配方案規(guī)定的比例或數(shù)額、范圍、時間等判決公司履行給付義務(wù)。法院應當查明公司主張的在作出分配利潤的決議后，出現(xiàn)財務(wù)惡化等無法實施決議的抗辯事由是否成立。 （3）分配利潤屬于公司的商業(yè)判斷范疇，司法一般不予干涉。公司可以不作出分配利潤的決議，也可以做出不分配利潤的決議。但是，違反法律規(guī)定濫用股東權(quán)利導致公司不分配利潤，給其他股東造成損失的除外。注意：濫用股東權(quán)利的主要情形發(fā)放過高薪酬，變相給股東分配利潤；提供與公司業(yè)務(wù)不相關(guān)的消費，變相給股東分配利潤；為了不分配利潤，隱瞞或轉(zhuǎn)移公司利潤對于濫用股東權(quán)利導致公司不分配利潤的，法院可以酌情決定，徑行判決公司分配利潤或者判決公司作出分配利潤的決議。（五）異議股東股份回購請求權(quán)（有限責任公司）1.有限責任公司的股東對股東會某項重要決議投反對票的，可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)。2.重要決議事項（1）公司連續(xù)五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件（2）公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)（3）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)3.行使自股東會會議決議通過之日起六十日內(nèi)，股東與公司不能達成股權(quán)收購協(xié)議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起九十日內(nèi)向人民法院提起訴訟。（六）轉(zhuǎn)讓股份或股權(quán)的權(quán)利1.有限責任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓原則：內(nèi)部自由、外部限制。公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。（1）對外轉(zhuǎn)讓，應就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項以書面或者其他能夠確認收悉的合理方式通知其他股東征求同意。股東應就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓，不同意的股東不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。（2）經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，其他股東主張轉(zhuǎn)讓股東應當向其以書面或者其他能夠確認收悉的合理方式通知轉(zhuǎn)讓股權(quán)的同等條件的，法院應當支持。注意：一次通知與二次通知。（3）經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，轉(zhuǎn)讓股東以外的其他股東享有優(yōu)先購買權(quán)。同意對外轉(zhuǎn)讓的股東對股權(quán)的優(yōu)先購買權(quán)并不喪失。同等條件包括轉(zhuǎn)讓股權(quán)的數(shù)量、價格、支付方式及期限等因素。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例;協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。（4）股東主張優(yōu)先購買權(quán)的，應當在收到通知后，在公司章程規(guī)定的行使期間內(nèi)提出購買請求。公司章程沒有規(guī)定行使期間或者規(guī)定不明的，以通知確定的期間為準，通知確定的期間短于30日或者未明確行使期間的，行使期間為30日。（5）轉(zhuǎn)讓股東，在其他股東主張優(yōu)先購買后又不同意轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，對其他股東主張優(yōu)先購買的主張，法院不予支持，但公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外。其他股東可以主張轉(zhuǎn)讓股東賠償其合理損失。（6）司法救濟對外轉(zhuǎn)讓，未就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項征求其他股東意見，或者以欺詐、惡意串通等手段，損害其他股東優(yōu)先購買權(quán)，其他股東可以主張按照同等條件購買該股權(quán)。注意：其他股東自知道或應當知道行使優(yōu)先購買權(quán)的同等條件之日起30日內(nèi)沒有主張，或者自股權(quán)變更登記之日起超過1年的除外。優(yōu)先購買權(quán)受到損害的其他股東，如果僅提出確認股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同及股權(quán)變動效力等請求，未同時主張按同等條件購買轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，法院不予支持。優(yōu)先購買權(quán)受到損害的其他股東，非因自身原因?qū)е聼o法行使優(yōu)先購買權(quán)，可以請求損害賠償。股東以外的股權(quán)受讓人，因股東行使優(yōu)先購買權(quán)而不能實現(xiàn)合同目的的，可以依法請求轉(zhuǎn)讓股東承擔相應的民事責任。2.股份有限公司的股份轉(zhuǎn)讓原則：自由轉(zhuǎn)讓，限制例外。（1）發(fā)起人自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。（2）上市公司股東公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。（3）董事、監(jiān)事、高管申報股份及其變動情況；年轉(zhuǎn)讓股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的25%；自公司股票上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓；離職后半年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。（4）股份回購原則上，公司不得收購本公司股份。公司可以收購本公司股份的例外情況：a.減少公司注冊資本 b.與持有本公司股份的其他公司合并 c.將股份獎勵給本公司職工 d.股東因?qū)蓶|大會作出的公司合并、分立決議持異議。（5）禁止接受本公司的股票作為質(zhì)押權(quán)的標的禁止接受本公司的股票作為質(zhì)押權(quán)的標的。（七）股東訴權(quán)1.股東直接訴訟股東直接訴訟，是指股東基于股權(quán)，對其權(quán)利的侵害人就其個人范圍內(nèi)造成的損害提起的訴訟。董事、高級管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟。2.股東代表訴訟（派生訴訟）（1）股東代表訴訟是指股東代行公司的權(quán)利，以自己的名義起訴損害公司利益的侵害人的訴訟。（2）訴訟資格有限責任公司：股東股份有限公司：連續(xù)一百八十日以上單獨或者合計持有公司百分之一以上股份的股東（3）窮盡公司內(nèi)部救濟董事、高級管理人員侵權(quán)的，書面請求監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的監(jiān)事起訴。 監(jiān)事侵權(quán)的，書面請求董事會或者不設(shè)董事會的執(zhí)行董事起訴。 他人侵犯公司合法權(quán)益，給公司造成損失的，書面請求監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的監(jiān)事，或者書面請求董事會或者不設(shè)董事會的執(zhí)行董事起訴。拒絕提起訴訟的，或者自收到請求之日起三十日內(nèi)未提起訴訟的，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接提起訴訟。（4）法律后果勝訴利益歸屬于公司。股東不得請求被告直接向其承擔民事責任。其訴訟請求部分或者全部得到支持的，公司應當承擔股東因參加訴訟支付的合理費用。【核心法條】公司法第三十三條、第三十四條、第三十九條、第四十條、第四十二條、第七十一條、第七十四條、第九十七條、第一百條、第一百零一條、第一百零二條、第一百零三條、第一百二十一條、第一百三十九條、第一百四十一條、第一百四十二條、第一百五十一條、第一百六十五條、第一百六十六條、第一百六十八條公司法解釋（四）第七條、第八條、第十二條、第十三條、第十四條、第十五條、第十六條、第十七條、第十八條、第十九條、第二十條、第二十一條、第二十五條、第二十六條命題要點六：公司治理（一）公司組織機構(gòu)一般的有限責任公司和股份有限公司，其組織機構(gòu)為股東會、董事會和監(jiān)事會。股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責任公司，可以不設(shè)董事會，設(shè)一名執(zhí)行董事；可以不設(shè)監(jiān)事會，設(shè)12名監(jiān)事。1.股東會（1）程序召開股東會會議，應當于會議召開十五日前通知全體股東；但是，公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外。（2）職權(quán)（有限責任公司）決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃；選舉和更換非由職工代表擔任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報酬事項；審議批準董事會的報告；審議批準監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告；審議批準公司的年度財務(wù)預算方案、決算方案；審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；對公司增加或者減少注冊資本作出決議；對發(fā)行公司債券作出決議；對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議；修改公司章程；公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。注意：股東以書面形式一致表示同意的，可以不召開股東會會議，直接作出決定，并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章。2.董事會（1）機構(gòu)設(shè)置人數(shù)a.有限責任公司設(shè)董事會，其成員為3人至13人。b.股份有限公司設(shè)董事會，其成員為5人至19人。股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責任公司，可以設(shè)一名執(zhí)行董事，不設(shè)董事會。執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過三年。董事任期屆滿，連選可以連任。董事任期屆滿未及時改選，或者董事在任期內(nèi)辭職導致董事會成員低于法定人數(shù)的，在改選出的董事就任前，原董事仍應當依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，履行董事職務(wù)。（2）董事長的產(chǎn)生有限責任公司中，董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。股份有限公司中，董事長和副董事長由董事會以全體董事的過半數(shù)選舉產(chǎn)生。（3）表決方式有限責任公司和股份有限公司董事會的表決方式相同，采用一人一票制。股份有限公司中，董事會的議事方式和表決程序法定：a.董事會會議應有過半數(shù)的董事出席方可舉行。董事會作出決議，必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。b.董事會會議，應由董事本人出席；董事因故不能出席，可以書面委托其他董事代為出席，委托書中應載明授權(quán)范圍。c.出席會議的董事應當在會議記錄上簽名。d.董事應當對董事會的決議承擔責任。董事會的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程、股東大會決議，致使公司遭受嚴重損失的，參與決議的董事對公司負賠償責任。但經(jīng)證明在表決時曾表明異議并記載于會議記錄的，該董事可以免除責任。（4）董事會職權(quán)召集股東會會議，并向股東會報告工作；執(zhí)行股東會的決議；決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案；制訂公司的年度財務(wù)預算方案、決算方案；制訂公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；制訂公司增加或者減少注冊資本以及發(fā)行公司債券的方案；制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案；決定公司內(nèi)部管理機構(gòu)的設(shè)置；決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報酬事項，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負責人及其報酬事項；制定公司的基本管理制度；公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。（5）經(jīng)理職權(quán)主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作，組織實施董事會決議；組織實施公司年度經(jīng)營計劃和投資方案；擬訂公司內(nèi)部管理機構(gòu)設(shè)置方案；擬訂公司的基本管理制度；制定公司的具體規(guī)章；提請聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負責人；決定聘任或者解聘除應由董事會決定聘任或者解聘以外的負責管理人員；董事會授予的其他職權(quán)。3.監(jiān)事會（1）監(jiān)事會的組成人數(shù)監(jiān)事會不得少于3人，其中職工代表的比例不得低于1/3人員組成a.股東代表。監(jiān)事會中的股東代表由股東選舉產(chǎn)生。b.公司職工代表。職工代表由職工民主選舉產(chǎn)生。不得任監(jiān)事的人員董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。監(jiān)事會主席監(jiān)事會設(shè)主席一人，可以設(shè)副主席，由全體監(jiān)事過半數(shù)選舉產(chǎn)生。（2）監(jiān)事會的職權(quán)檢查公司財務(wù)；對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進行監(jiān)督，對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議；當董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時，要求董事、高級管理人員予以糾正；提議召開臨時股東會議，在董事會不履行本法規(guī)定的召集和主持股東會會議職責時召集和主持股東會會議；向股東會會議提出提案；對董事、高級管理人員提起訴訟；質(zhì)詢或建議權(quán)。監(jiān)事可以列席董事會會議，并對董事會決議事項提出質(zhì)詢或者建議。（3）費用承擔監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事行使職權(quán)所必需的費用，由公司承擔。必要時，可以聘請會計師事務(wù)所等協(xié)助其工作。（二）瑕疵決議之訴 1.決議不成立之訴當公司決議欠缺成立要件時，被稱為決議不成立。（1）訴訟主體原告股東、董事、監(jiān)事等與決議有直接利害關(guān)系的任何人均有權(quán)提起決議不成立之訴。被告決議不成立之訴應當列公司為被告。對決議涉及的其他利害關(guān)系人，可以依法列為第三人。（2）適用情形未召開股東會議、董事會，虛構(gòu)決議有限責任公司股東以書面形式一致表示同意的，可以不召開股東會會議，直接作出決定，并由全體股東在決定文件上前面、蓋章的除外。會議未對決議事項進行表決出席會議的人數(shù)或者股東所持表決權(quán)不符合公司法或者公司章程規(guī)定會議的表決結(jié)果未達到公司法或者公司章程規(guī)定的通過比例導致決議不成立的其他情形2.決議無效之訴公司股東會或者股東大會、董事會的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無效。（1）訴訟主體原告股東、董事、監(jiān)事等與決議有直接利害關(guān)系的任何人均有權(quán)提起決議無效之訴。被告決議無效之訴應當列公司為被告。對決議涉及的其他利害關(guān)系人，可以依法列為第三人。（2）適用情形公司股東會或者股東大會、董事會的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)（3）法律效果公司根據(jù)股東會或者股東大會、董事會決議已辦理變更登記的，人民法院宣告該決議無效后，公司應當向公司登記機關(guān)申請撤銷變更登記。公司依據(jù)該決議與善意相對人形成的民事法律關(guān)系不受影響。3.決議可撤銷之訴股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十日內(nèi)，請求人民法院撤銷。（1）訴訟主體原告起訴時應具備股東資格。被告應當列公司為被告。對決議涉及的其他利害關(guān)系人，可以依法列為第三人。（2）適用情形會議召集程序違反法律、行政法規(guī)或者公司章程召集程序包括會議的通知、登記、提案和議程的確定等事項。會議表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程a.無表決人參與相關(guān)決議的表決b.會議的主持人無主持權(quán)c.表決事項瑕疵d.表決權(quán)計算錯誤注意：決議可撤銷之訴的裁量駁回會議召集程序或者表決方式僅有輕微瑕疵，且對決議未產(chǎn)生實質(zhì)影響的，法院不予支持。公司決議的內(nèi)容違反公司章程（3）股東提供擔保股東依照法律規(guī)定提起訴訟的，人民法院可以應公司的請求要求股東提供相應擔保。（4）法律效果公司根據(jù)股東會或者股東大會、董事會決議已辦理變更登記的，人民法院宣告撤銷該決議后，公司應當向公司登記機關(guān)申請撤銷變更登記。公司依據(jù)該決議與善意相對人形成的民事法律關(guān)系不受影響。（三）董事、監(jiān)事、高級管理人員的資格與義務(wù)1.董事、監(jiān)事高級管理人員的任職資格（1）消極資格有下列情形之一的，不得擔任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員：無民事行為能力或者限制民事行為能力；因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾五年；擔任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負有個人責任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年；擔任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負有個人責任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年；個人所負數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。（2）違反消極資格的法律后果公司違反前款規(guī)定選舉、委派董事、監(jiān)事或者聘任高級管理人員的，該選舉、委派或者聘任無效；董事、監(jiān)事、高級管理人員在任職期間出現(xiàn)上述情形的，公司應當解除其職務(wù)。2.董事、高級管理人員的忠實義務(wù)（1）絕對忠實義務(wù)挪用公司資金；將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲；接受他人與公司交易的傭金歸為己有；擅自披露公司秘密；違反對公司忠實義務(wù)的其他行為。（2）相對忠實義務(wù)違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產(chǎn)為他人提供擔保；違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進行交易；未經(jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會；未經(jīng)股東會或者股東大會同意，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)。（3）違反忠實義務(wù)的法律后果如果是董事違反了法定義務(wù)，對其處理的機構(gòu)為股東（大）會；如果是經(jīng)理等違反了法定義務(wù)，對其處理的機構(gòu)為董事會。所得的收入應當歸公司所有，即公司行使歸入權(quán)。董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任；并有可能引發(fā)股東代表訴訟。忠實義務(wù)為法定義務(wù)，不允許當事人以協(xié)議形式加以變更?！竞诵姆l】公司法第二十二條、第三十七條、第四十四條、第四十五條、第四十六條、第四十七條、第四十八條、第四十九條、第五十一條、第五十二條、第五十三條、第五十四條、第五十六條、第一百零九條、第一百一十一條、第一百一十二條、第一百四十六條、第一百四十八條、公司法解釋（四）第一條、第二條、第三條、第四條、第五條、第六條命題要點七：公司人格的變動（一）公司的合并與分立1.程序（1）股東會以特別表決權(quán)通過合并（分立）決議（2）簽訂合并（分立）協(xié)議，編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單。（3）作出合并（分立）決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報紙上公告。（4）合并：債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)，可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應的擔保。（5）登記變更登記。公司合并或者分立，登記事項發(fā)生變更的，應當依法向公司登記機關(guān)辦理變更登記。注銷登記。公司解散的，應當依法辦理公司注銷登記。設(shè)立登記。設(shè)立新公司的，應當依法辦理公司設(shè)立登記。注意：合并分立無須清算。2.法律后果（1）公司合并時，合并各方的債權(quán)、債務(wù)，應當由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼。（2）公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔連帶責任。但是，公司在分立前與債權(quán)人就債務(wù)清償達成的書面協(xié)議另有約定的除外。（二）公司司法解散1.情形（1）公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，以下列事由之一提起解散公司訴訟，人民法院應予受理： 公司持續(xù)兩年以上無法召開股東會或者股東大會，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難的； 股東表決時無法達到法定或者公司章程規(guī)定的比例，持續(xù)兩年以上不能做出有效的股東會或者股東大會決議，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難的； 公司董事長期沖突，且無法通過股東會或者股東大會解決，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難的； 經(jīng)營管理發(fā)生其他嚴重困難，公司繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失的情形。 （2）不得請求解散的情形。股東以知情權(quán)、利潤分配請求權(quán)等權(quán)益受到損害，或者公司虧損、財產(chǎn)不足以償還全部債務(wù)，以及公司被吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照未進行清算等為由，提起解散公司訴訟的，人民法院不予受理。 2.程序（1）股東提起解散公司訴訟應當以公司為被告。 （2）原告以其他股東為被告一并提起訴訟的，人民法院應當告知原告將其他股東變更為第三人；原告堅持不予變更的，人民法院應當駁回原告對其他股東的起訴。 （3）原告提起解散公司訴訟應當告知其他股東，或者由人民法院通知其參加訴訟。其他股東或者有關(guān)利害關(guān)系人申請以共同原告或者第三人身份參加訴