知識(shí)產(chǎn)權(quán)題庫(kù).doc

1二、案件分析（一）沃恩公司的“兔子小跑圖”商標(biāo)的有效性問(wèn)題 兔子小跑圖”是進(jìn)入公有版權(quán)領(lǐng)域的作品，將進(jìn)入公有版權(quán)領(lǐng)域的作品申請(qǐng)注冊(cè)為商標(biāo)并不違反法律規(guī)定；本案中，沃恩公司經(jīng)合法程序?qū)ⅰ巴米有∨軋D”主線圖注冊(cè)為商標(biāo)，已經(jīng)取得該注冊(cè)商標(biāo)的商標(biāo)專用權(quán)，應(yīng)受到我國(guó)商標(biāo)法的保護(hù) 。（二）法律依據(jù)商標(biāo)法實(shí)施條例第四十九條做出了正當(dāng)使用的規(guī)定： “注冊(cè)商標(biāo)中含有的本商品的通用名稱、圖形、型號(hào)，或者直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點(diǎn)，或者含有地名，注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)人無(wú)權(quán)禁止他人正當(dāng)使用?！本┦懈呒?jí)人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件若干問(wèn)題的解答第19條規(guī)定：商標(biāo)正當(dāng)使用應(yīng)當(dāng)具備以下構(gòu)成要件：使用出于善意;不是作為商標(biāo)使用;使用只是為了說(shuō)明或者描述自己的商品或者服務(wù);使用不會(huì)使相關(guān)公眾混淆、誤認(rèn)。根據(jù)以上條例可以得出社科出版社對(duì)“兔子小跑圖”的使用，不屬于正當(dāng)使用的結(jié)論。 1、“兔子小跑圖”不屬于可以正當(dāng)使用的商標(biāo)。 “兔子小跑圖”不能直接表示商品的質(zhì)量、主要原料等特點(diǎn)。彼得兔叢書(shū)的特點(diǎn)是一部系列童話圖書(shū),內(nèi)容為“波特女士的小動(dòng)物們”的生活故事。而“兔子小跑圖”是波特眾多繪畫(huà)作品中的一幅，并不直接表示該套圖書(shū)的特點(diǎn)或內(nèi)容。2、 “兔子小跑圖”不屬于正當(dāng)使用的方式。 社科出版社在其出版的“彼得兔系列叢書(shū)”的封面、封底、書(shū)脊、頁(yè)碼等多個(gè)顯著部位多次使用“兔子小跑圖”，把“兔子小跑圖”作為商標(biāo)使用，可能引起消費(fèi)者的誤認(rèn)混淆，不屬于正當(dāng)使用的方式。3、“兔子小跑圖”不是善意使用行為 “兔子小跑圖”在出版界具有很高的知名度，社科出版社為了使其出版的圖書(shū)易使消費(fèi)者接受，使用了“兔子小跑圖”。這種使用顯然不是善意使用行為。綜上，社科出版社對(duì)“ 兔子小跑圖”的使用方式遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過(guò)了正當(dāng)?shù)姆绞剑厝粯?gòu)成商標(biāo)侵權(quán)2提1950年4月1日某出版社出版社張三和李四合作撰寫的長(zhǎng)篇小說(shuō)某某某。1951年李四因病去世；1953年張三因車禍身亡。2004年11月，某出版社再版了他們倆人的合著作品某某某。2005年2月，張三的女兒向某中級(jí)人民法院狀告某出版社未經(jīng)其許可，出版其父親的作品，并要求支付稿費(fèi)。請(qǐng)問(wèn)張某女兒的請(qǐng)求能否獲得法院支持？分析：這個(gè)問(wèn)題涉及知識(shí)產(chǎn)權(quán)的時(shí)間性，知識(shí)產(chǎn)權(quán)的時(shí)間性，是指知識(shí)產(chǎn)權(quán)只在法律規(guī)定的期限內(nèi)受到法律保護(hù)，一旦超過(guò)了法律規(guī)定的有效期限，這一權(quán)利就自行消滅，或者說(shuō)該知識(shí)產(chǎn)權(quán)就依法喪失。其保護(hù)對(duì)象從私有領(lǐng)域進(jìn)入公有領(lǐng)域，任何人均可以自由進(jìn)行利用。 知識(shí)產(chǎn)權(quán)所有人對(duì)其智力成果享有的知識(shí)產(chǎn)權(quán)在時(shí)間上的效力并不是永久的，而要受到法定有效期的限制。 （1）自然人作品：作者終生及其死亡后50年，截止于作者死亡后第五十年的12月31日；如果是合作作品，截止于最后死亡的作者死亡后第五十年的12月31日；（2）法人或者其他組織的作品、著作權(quán)（署名權(quán)除外）由法人或者其他組織享有的職務(wù)作品，保護(hù)期為50年，截止于作品首次發(fā)表后第五十年的12月31日；（3）電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作 品、攝影作品，保護(hù)期為50年，截止于作品首次發(fā)表后第五十年的12月31日。案例涉及的是知識(shí)產(chǎn)權(quán)著作權(quán)人和權(quán)利及其權(quán)利的保護(hù)期，且為合作作品，截止于最后死亡的作者死亡后第五十年的12月31日； 1953年張三因車禍身亡，他死后的第五十年為2003年，出版社是2004年11月再版了他們 的作品，已經(jīng)超過(guò)了著作權(quán)法規(guī)定的財(cái)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)期；而且對(duì)作者的署名權(quán)沒(méi)有侵犯，因此，出版社沒(méi)有支付稿費(fèi)的行為符合法律規(guī)定，該中級(jí)人民法院是不會(huì)支持張三女兒的訴求。2003年5月，某企業(yè)欲購(gòu)買美國(guó)一家公司的產(chǎn)品和專利技術(shù)，該公司的技術(shù)轉(zhuǎn)讓費(fèi)報(bào)價(jià)為100萬(wàn)美元，并聲稱該產(chǎn)品的專利技術(shù)中包含有5項(xiàng)已經(jīng)在美國(guó)獲得的專利。如果你是某企業(yè)的中方代表，請(qǐng)從知識(shí)產(chǎn)權(quán)的地域性、時(shí)間性和專有性等方面分析，能否讓對(duì)方的報(bào)價(jià)降下來(lái)？首先，根據(jù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)是一種民事權(quán)利,它是一種有別于傳統(tǒng)財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的無(wú)形財(cái)產(chǎn)權(quán)，其特征主要包括：專有性、地域性、時(shí)間性。專有性 知識(shí)產(chǎn)品的創(chuàng)造人對(duì)其知識(shí)產(chǎn)品所享有的獨(dú)占權(quán)。其有兩個(gè)方面：第一，知識(shí)產(chǎn)權(quán)為權(quán)利人所獨(dú)占，未經(jīng)其許可，任何人不得使用權(quán)利人的知識(shí)產(chǎn)品；第二，他人就相同屬性的知識(shí)產(chǎn)品享有同樣權(quán)利。所以看對(duì)方專利的許可方式，如果他已經(jīng)許可給別的公司了，這樣就可以要求同對(duì)方的價(jià)格一樣。如果價(jià)格相差特別大，這里面就有可以起訴對(duì)方的行為是商業(yè)壟斷的可能了，對(duì)方有義務(wù)公平的將專利許可給任意一家企業(yè)。時(shí)間性 是指知識(shí)產(chǎn)權(quán)受法律保護(hù)的有效時(shí)間。發(fā)明的保護(hù)期是20年，從申請(qǐng)之日開(kāi)始計(jì)算。其產(chǎn)品包含有5項(xiàng)專利技術(shù)，我們應(yīng)當(dāng)逐一審查，根據(jù)專利文獻(xiàn)，看是否有下列情況：（1）超過(guò)保護(hù)期的，我們可以不用付費(fèi)；（2）接近保護(hù)期的，我們可以討價(jià)還價(jià)，因?yàn)榧夹g(shù)的價(jià)值也有生命期，越到最后其價(jià)值越低；（3）審查五項(xiàng)專利技術(shù)中是否有被宣告無(wú)效或權(quán)利人聲明放棄專利權(quán)利的，這樣會(huì)導(dǎo)致其專利技術(shù)進(jìn)入共有領(lǐng)域，我們也無(wú)須付費(fèi)。地域性是指知識(shí)產(chǎn)權(quán)的效力只在其本國(guó)范圍內(nèi)有效。所以考查美國(guó)專利技術(shù)是否在中國(guó)申請(qǐng)或獲得專利，如果沒(méi)有申請(qǐng)或獲得中國(guó)專利，該企業(yè)即可在中國(guó)無(wú)償使用，毋須征得美方公司同意；如果美方已在中國(guó)申請(qǐng)并獲得專利，擁有了對(duì)該專利的專有性，我方就不能無(wú)償使用，要經(jīng)過(guò)對(duì)方許可并付費(fèi)，否則構(gòu)成侵權(quán)。通過(guò)我們的調(diào)查判斷和分析，如在本案中，美方提供的專利技術(shù)中有這幾種情況，我們就有可能使對(duì)方的技術(shù)轉(zhuǎn)讓費(fèi)用降低。 為什么對(duì)專利侵權(quán)未規(guī)定刑事責(zé)任專利權(quán)是指法律賦予公民、法人和其他組織對(duì)其獲得專利的發(fā)明創(chuàng)造在一定期限內(nèi)依法享有的獨(dú)占權(quán)專利侵權(quán)是指未經(jīng)專利權(quán)人許可，以生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)為目的，實(shí)施了依法受保護(hù)的有效專利的違法行為。 對(duì)于侵犯專利權(quán)的犯罪我國(guó)刑法只規(guī)定了一個(gè)罪名，即假冒專利罪。刑法第216條規(guī)定：“假冒他人專利，情節(jié)嚴(yán)重處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或單處罰金”由于刑法對(duì)假冒專利罪的規(guī)定是采用簡(jiǎn)單罪狀形式，沒(méi)有明確界定“假冒他人專利”的含義，因此對(duì)“假冒他人專利”的理解，在刑法理論上和司法實(shí)踐中，出現(xiàn)一些模糊甚至錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)。我國(guó)刑法并未將非法實(shí)施他人專利的專利侵犯行為予以犯罪化，也未把冒充專利的行為規(guī)定為犯罪。專利權(quán)是法律賦予專利權(quán)人對(duì)其發(fā)明創(chuàng)造在一定范圍內(nèi)獨(dú)占實(shí)施并排除他人非法實(shí)施的權(quán)利，專利權(quán)中實(shí)施專利的獨(dú)占權(quán)是實(shí)質(zhì)性權(quán)利，而專利權(quán)人對(duì)專利標(biāo)記和專利標(biāo)識(shí)等享有的標(biāo)記權(quán)只是形式性權(quán)利。因此，專利侵權(quán)行為直接侵犯的是專利權(quán)人的實(shí)施專利的獨(dú)占權(quán)；而假冒他人專利行為直接侵犯的是專利法第15條規(guī)定的專利權(quán)人的標(biāo)記權(quán)。刑法只規(guī)定假冒專利罪而未規(guī)定非法實(shí)施專利罪。而在性質(zhì)上，專利侵權(quán)行為與假冒他人專利行為是完全不同的行為，單純的專利侵權(quán)行為不可能構(gòu)成假冒專利罪MV的背景畫(huà)面是作品嗎？MV是錄像作品還是錄像制品?法律規(guī)定并不明確，因此成為理論界和實(shí)務(wù)界探討得最熱烈的問(wèn)題.作品：文學(xué)，藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨(dú)創(chuàng)性能以某種有形形式復(fù)制的智力成品。 錄像作品：拍攝與電影一樣，通常是在編劇的基礎(chǔ)上，經(jīng)過(guò)導(dǎo)演、攝制、作曲、錄音、剪輯、合成等獨(dú)創(chuàng)性活動(dòng)產(chǎn)生的; 錄像制品：對(duì)表演或者其他形象、景象進(jìn)行機(jī)械錄制產(chǎn)生的，不具備獨(dú)創(chuàng)性，不構(gòu)成作品綜上所述：如果MV中凝聚了導(dǎo)演、演員、攝影、剪輯、服裝、燈光、合成等創(chuàng)造性勞動(dòng)的稱為作品。如果MV的畫(huà)面是由影視等作品的鏡頭剪輯而成的，并未體現(xiàn)導(dǎo)演、演員、攝 影、服裝、燈光等創(chuàng)造性勞動(dòng)，故不是作品。實(shí)務(wù)探討中國(guó)足協(xié)對(duì)足球聯(lián)賽是否有“版權(quán) 簡(jiǎn)稱為中國(guó)足協(xié)，是中華人民共和國(guó)境內(nèi)從事 足球 運(yùn)動(dòng)的單位和個(gè)人自愿結(jié)成的唯一全國(guó)性的非營(yíng)利性社會(huì) 團(tuán)體法人；是全國(guó)體育總會(huì)的單位會(huì)員，接受國(guó)家體育總局和民政部的業(yè)務(wù)指導(dǎo)與監(jiān)督管理。足協(xié)部門由原六部一隊(duì)調(diào)整為七部，即綜合部、外事部、技術(shù)部、職業(yè)足球發(fā)展和監(jiān)管部、競(jìng)賽管理部、國(guó)家隊(duì)管理部、青少年和社會(huì)足球發(fā)展部，以及福特寶公司和中超公司等下屬單位。足球聯(lián)賽：凡是以足球運(yùn)動(dòng)為中心的地區(qū)性足球俱樂(lè)部的比賽，就稱為足球聯(lián)賽。它分為國(guó)家范圍內(nèi)的比賽，如西甲、英超、德甲、意甲、葡超、法甲、中超等；還有一類就是大洲范圍內(nèi)的比賽，如歐洲冠軍聯(lián)賽、亞洲冠軍聯(lián)賽。版權(quán)又稱著作權(quán)，含以下人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)：發(fā)表權(quán)，署名權(quán)，修改權(quán)，保護(hù)作品完整權(quán)，復(fù)制權(quán)，發(fā)行權(quán)，出租權(quán)，展覽權(quán)，表演權(quán)，放映權(quán)，廣播權(quán)，信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，攝制權(quán)，改編權(quán)，翻譯權(quán)，匯編權(quán)，應(yīng)當(dāng)由著作權(quán)人享有的其他權(quán)利。 根據(jù)性質(zhì)不同，版權(quán)可以分為著作權(quán)及鄰接權(quán)，簡(jiǎn)單來(lái)說(shuō)，著作權(quán)是針對(duì)原創(chuàng)相關(guān)精神產(chǎn)品的人而言的，而鄰接權(quán)的概念，是針對(duì)表演或者協(xié)助傳播作品載體的有關(guān)產(chǎn)業(yè)的參加者而言的，比如表演者、錄音錄像制品制作者、廣播電視臺(tái)、出版社等等 實(shí)際上中國(guó)足協(xié)并沒(méi)有把所有的權(quán)利都集自己于一身，而是將部分權(quán)利分給俱樂(lè)部而組建了中超公司。比如中國(guó)足球踢一場(chǎng)球，視頻轉(zhuǎn)播權(quán)，廣告，代言以及賽前新聞發(fā)布會(huì)等，凡是屬于版權(quán)中鄰接權(quán)的無(wú)形客體都是中超公司在經(jīng)營(yíng)我們組經(jīng)討論一致認(rèn)為，中國(guó)足協(xié)對(duì)足球聯(lián)賽沒(méi)有“版權(quán)”。中國(guó)足協(xié)是中國(guó)足球運(yùn)動(dòng)的管理機(jī)構(gòu) ，是全國(guó)性的非營(yíng)利性社會(huì)團(tuán)體法人，它的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)是全國(guó)代表大會(huì) 。一般來(lái)說(shuō)，足協(xié)負(fù)責(zé)制定一些大的方針政策，代表中國(guó)參與國(guó)際足球比賽及其它活動(dòng)，并通過(guò)必要活動(dòng)，為足球運(yùn)動(dòng)項(xiàng)目的發(fā)展籌集資金。從足協(xié)的職能來(lái)看，足協(xié)對(duì)足球聯(lián)賽沒(méi)有“版權(quán)”，而是將“版權(quán)”讓渡給了中超公司。 知識(shí)產(chǎn)權(quán)的取得和所有權(quán)取得的區(qū)別？.知識(shí)產(chǎn)權(quán)的原始取得 條件： （1）創(chuàng)造者的創(chuàng)造行為 （2）必須經(jīng)由國(guó)家機(jī)關(guān)的授權(quán)行為，即必須經(jīng) 主管機(jī)關(guān)審批后授予專有權(quán)。2.繼受取得 通過(guò)某種法律行為從原所有人那里取得對(duì)某項(xiàng)財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)。知識(shí)產(chǎn)權(quán)是什么？所有權(quán)是什么？知識(shí)產(chǎn)權(quán)： 知識(shí)產(chǎn)權(quán)是指權(quán)利人對(duì)其所創(chuàng)作的智力勞動(dòng)成果所享有的專有權(quán)利，一般只在有限時(shí)間期內(nèi)有效。 民法通則列舉的知識(shí)產(chǎn)權(quán)的范圍為： 著作權(quán)、專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)、發(fā)明權(quán)、發(fā)現(xiàn)權(quán)以及其他科技成果權(quán)。所有權(quán)： 所有權(quán)是所有人依法對(duì)自己財(cái)產(chǎn)所享有的占有，使用，收益，處分的權(quán)利。它是一種財(cái)產(chǎn)權(quán)。知識(shí)產(chǎn)權(quán)的取得是指權(quán)利人根據(jù)一定法律事實(shí)獲得特定知識(shí)財(cái)產(chǎn)的支配權(quán)，是權(quán)利人與其他人之間發(fā)生以特定知識(shí)財(cái)產(chǎn)為客體的知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律關(guān)系開(kāi)始的標(biāo)志。 知識(shí)產(chǎn)權(quán)的取得分為：原始取得和繼受取得原始取得的條件： （1）創(chuàng)造者的創(chuàng)造行為 （2）必須經(jīng)由國(guó)家機(jī)關(guān)的授權(quán)行為，即必須經(jīng)過(guò)主管機(jī)關(guān)審批后授予專有權(quán) 繼受取得的條件：有原知識(shí)產(chǎn)權(quán)人的意愿知識(shí)產(chǎn)權(quán)的取得是指權(quán)利人根據(jù)一定法律事實(shí)獲得特定知識(shí)財(cái)產(chǎn)的支配權(quán)，是權(quán)利人與其他人之間發(fā)生以特定知識(shí)財(cái)產(chǎn)為客體的知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律關(guān)系開(kāi)始的標(biāo)志。 知識(shí)產(chǎn)權(quán)的取得分為：原始取得和繼受取得原始取得的條件： （1）創(chuàng)造者的創(chuàng)造行為 （2）必須經(jīng)由國(guó)家機(jī)關(guān)的授權(quán)行為，即必須經(jīng)過(guò)主管機(jī)關(guān)審批后授予專有權(quán) 繼受取得的條件：有原知識(shí)產(chǎn)權(quán)人的意愿 知識(shí)產(chǎn)權(quán)的取得與所有權(quán)的取得均分原始取得和繼受取得兩種。 知識(shí)產(chǎn)權(quán)的原始取得與所有權(quán)不同，所有權(quán)的原始取得一般不需要法律的批準(zhǔn)，而知識(shí)產(chǎn)權(quán)的原始取得，在很多情況下,需要法律的授權(quán)。 在繼受取得的具體方式上，所有權(quán)的取得與知識(shí)產(chǎn)權(quán)的取得沒(méi)有顯著差異。無(wú)主物的先占埋藏物的發(fā)現(xiàn)生產(chǎn)添附物的取得善意取得公用征收，等等繼承買賣互易贈(zèng)予，等商標(biāo)權(quán)是知識(shí)產(chǎn)權(quán)知識(shí)產(chǎn)權(quán) 即知識(shí)財(cái)產(chǎn)權(quán)，指“權(quán)利人對(duì)其所創(chuàng)作的智力勞動(dòng)成果所享有的專有權(quán)利”，一般只在有限時(shí)間期內(nèi)有效商標(biāo)權(quán)商標(biāo)注冊(cè)人對(duì)其注冊(cè)商標(biāo)所享有的權(quán)利，是商標(biāo)注冊(cè)人依法支配其注冊(cè)商標(biāo)并禁止他人侵害的權(quán)利，包括商標(biāo)注冊(cè)人對(duì)其注冊(cè)商標(biāo)的排他使用權(quán)、收益權(quán)、處分權(quán)、和禁止他人侵害的權(quán)利專有性 商標(biāo)所有人對(duì)其注冊(cè)商標(biāo)享有專有使用的權(quán)利，該權(quán)利一經(jīng)取得就具有獨(dú)占性，他人不得加以干涉，未經(jīng)商標(biāo)權(quán)人許可，他人不得擅自使用該注冊(cè)商標(biāo)。時(shí)間性 指商標(biāo)權(quán)的有效期限，在其有效期內(nèi)，商標(biāo)權(quán)受到法律保護(hù)，超過(guò)有效期限，則商標(biāo)權(quán)不再受法律保護(hù)。我國(guó)規(guī)定商標(biāo)權(quán)的有效期限為10年。地域性 商標(biāo)權(quán)具有嚴(yán)格的地域性。就是說(shuō)商標(biāo)權(quán)只能在授予該項(xiàng)權(quán)利的國(guó)家領(lǐng)域內(nèi)受到法律保護(hù)，在其它國(guó)家不發(fā)生法律效力。如果需要得到其它國(guó)家的法律保護(hù)，則必須按照他國(guó)的法律規(guī)定另行申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)。 小結(jié)：因?yàn)樯虡?biāo)不是實(shí)體,是虛的,看不見(jiàn)的,摸不著的,是權(quán)利人對(duì)其所創(chuàng)作的智力勞動(dòng)成果所享有的專有權(quán)利,符合知識(shí)產(chǎn)權(quán)的定義。另外，商標(biāo)權(quán)的特征屬于知識(shí)產(chǎn)權(quán)的特征范疇，所以商標(biāo)權(quán)屬于知識(shí)產(chǎn)權(quán)。 建立世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織公約將知識(shí)產(chǎn)權(quán)可以分為如下8類：（1）關(guān)于文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品的權(quán)利（2）關(guān)于表演藝術(shù)家的演出、錄音和廣播的權(quán)利；（3）關(guān)于人們?cè)谝磺蓄I(lǐng)域中發(fā)明的權(quán)利；（4）關(guān)于科學(xué)發(fā)現(xiàn)的權(quán)利；（5）關(guān)于工業(yè)品外觀設(shè)計(jì)的權(quán)利；（6）關(guān)于商標(biāo)、服務(wù)標(biāo)志、廠商名稱和標(biāo)記權(quán)利；（7）關(guān)于制止不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)的權(quán)利；（8）在工業(yè)、科學(xué)、文學(xué)和藝術(shù)領(lǐng)域里一切其他來(lái)自智力活動(dòng)的權(quán)利。為什么使用公開(kāi)要從“境內(nèi)標(biāo)準(zhǔn)”改為“國(guó)際標(biāo)準(zhǔn)”？為了防止出現(xiàn)不勞而獲，把他人智力成果占為己有的情況出現(xiàn)。 2.從世界范圍考慮，這樣對(duì)新穎性的標(biāo)準(zhǔn)提高了要求，嚴(yán)格了專利實(shí)質(zhì)性的條件。這項(xiàng)技術(shù)中國(guó)沒(méi)有，是美國(guó)的技術(shù)，我能不能在中國(guó)申請(qǐng)專利？如果該技術(shù)在美國(guó)已經(jīng)被公開(kāi)，無(wú)論是出版公開(kāi)還是使用公開(kāi)，那么在中國(guó)也喪失新穎性，得不到中國(guó)的專利授權(quán)。美國(guó)對(duì)商業(yè)方法授予專利是否會(huì)導(dǎo)致對(duì)某種商業(yè)模式的不合理壟斷專利權(quán)的客體（保護(hù)的對(duì)象）發(fā)明專利：指對(duì)產(chǎn)品、方法或其改進(jìn)所提出的新的技術(shù)方案。分為產(chǎn)品發(fā)明和方法發(fā)明、改進(jìn)發(fā)明。 實(shí)用新型專利：指對(duì)產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或其結(jié)合所提出的適于實(shí)用的新的技術(shù)方案。 外觀設(shè)計(jì)指對(duì)產(chǎn)品的形狀、圖案、色彩或其結(jié)合所作出的富有美感并適于工業(yè)上應(yīng)用的新設(shè)計(jì)。其不采用技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)，而采用美學(xué)標(biāo)準(zhǔn)不能獲得專利保護(hù)的發(fā)明創(chuàng)造1）違法的發(fā)明創(chuàng)造；（2）科學(xué)發(fā)現(xiàn)；（3）智力活動(dòng)的規(guī)則和方法；（4）疾病的診斷和治療方法；（5）動(dòng)物和植物品種；（6）用原子核變換方法獲得的物質(zhì)；（7）其他不授予專利的技術(shù)領(lǐng)域。授予商業(yè)方法專利的爭(zhēng)議所謂商業(yè)方法，是指為處理或解決商業(yè)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)或事務(wù)而通過(guò)人類智力活動(dòng)創(chuàng)造或規(guī)則的方法。 這種“創(chuàng)造”的類型是否能授予專利，一直爭(zhēng)議不斷。在我國(guó)，傳統(tǒng)的專利權(quán)客體并不包括純粹的商業(yè)模式，認(rèn)為其屬于專利法不予保護(hù)的“智力活動(dòng)規(guī)則和方法”。商業(yè)模式只有與計(jì)算機(jī)硬件或軟件相結(jié)合，其專利化才能被認(rèn)可。支持者認(rèn)為，許多公司在創(chuàng)造新的商業(yè)方法中投入了大量精力和資源，并不比發(fā)明新技術(shù)的投入少。如果發(fā)明新技術(shù)可獲專利而創(chuàng)造新商業(yè)方法不能，則顯失公平。在普遍應(yīng)用信息 技術(shù)的“知識(shí)經(jīng)濟(jì)”時(shí)代，新發(fā)明將越來(lái)越多地和處理、運(yùn)用信息和知識(shí)的過(guò)程聯(lián)系在一起，也就必然更多地表現(xiàn)為商業(yè)新方法的形式。認(rèn)為商業(yè)方法不能授予專利，是統(tǒng)制造業(yè)時(shí)代的思路，和知識(shí)經(jīng)濟(jì)的趨勢(shì)不符。反對(duì)者則認(rèn)為：專利本身就是一種壟斷，通過(guò)合法壟斷地位來(lái)促進(jìn)技術(shù)發(fā)明。一旦把這種合法的壟斷權(quán)力擴(kuò)展到商業(yè)方法領(lǐng)域，很可能造成嚴(yán)重的經(jīng)濟(jì)后果，其結(jié)果是整套商業(yè)壟斷，扼殺競(jìng)爭(zhēng)和創(chuàng)新。至于說(shuō)發(fā)明新商業(yè)方法需要投入，但是投入本身并不是授予專利的理由。失敗的發(fā)明也需要投入，卻不能授予失敗的發(fā)明專利美國(guó)之所以強(qiáng)烈主張對(duì)商業(yè)方法提供專利保護(hù)，與其國(guó)情、產(chǎn)業(yè)背景和利益密切相關(guān)。美國(guó)處在電子商務(wù)領(lǐng)域的最前沿，擁有數(shù)量眾多、最先進(jìn)的商業(yè)方法，并形成了價(jià)值巨大的產(chǎn)業(yè)，客觀上產(chǎn)生了擴(kuò)大法定專利的主題，將商業(yè)方法納入專利體系，并放寬審查標(biāo)準(zhǔn)的需要。從歷史上看，每一次的專利制度的變革無(wú)不具有深刻的產(chǎn)業(yè)利益背景，商業(yè)方法專利也不例外。 商業(yè)方法專利的法律分析根據(jù)專利法的要求，一件技術(shù)方案要通過(guò)專利審查并最終獲得批準(zhǔn)，必須符合兩個(gè)條件：第一，該技術(shù)方案必須是專利法所保護(hù)的客體，即所謂的適格性；第二，該技術(shù)方案必須具備專利法所要求的“三性”條件，即新穎性、創(chuàng)造性和實(shí)用性標(biāo)準(zhǔn)，也就是商業(yè)方法授予專利的實(shí)質(zhì)性條件。商業(yè)方法專利的適格性分析專利法的基礎(chǔ)是“技術(shù)性”，一件技術(shù)方案必須屬于技術(shù)領(lǐng)域，具有技術(shù)性質(zhì)，可以解決某個(gè)技術(shù)問(wèn)題，并必須具有技術(shù)特征才可能成為專利法保護(hù)的客體用著作權(quán)法保護(hù)商業(yè)方法；（2）用反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法保護(hù)商業(yè)方法；（3）用專利法保護(hù)商業(yè)方法。商業(yè)方法不可過(guò)分保護(hù)（1）導(dǎo)致公共產(chǎn)品利用不足，社會(huì)資源利用率低下；（2）出現(xiàn)阻礙競(jìng)爭(zhēng)的效果。專利制度的宗旨是鼓勵(lì)和保護(hù)個(gè)人發(fā)明創(chuàng)造，促進(jìn)人類社會(huì)科學(xué)發(fā)展。專利制度一方面保護(hù)了專利權(quán)人的利益使得他們對(duì)專利技術(shù)有一定時(shí)期的壟斷，同時(shí)也要求他們將專業(yè)技術(shù)公開(kāi)披露，從而不斷激勵(lì)后來(lái)者的創(chuàng)新。達(dá)到這兩方面利益平衡點(diǎn)上，一直是各國(guó)專利制度的出發(fā)點(diǎn)和追求的目標(biāo)。尋找到各方利益平衡點(diǎn)將有助于選擇合適的商業(yè)方法專利保護(hù)模式，界定商業(yè)方法專利保護(hù)的合理范圍，從而實(shí)現(xiàn)專利制度鼓勵(lì)創(chuàng)新實(shí)現(xiàn)社會(huì)進(jìn)步的宗旨。商業(yè)方法專利已經(jīng)在美國(guó)專利保護(hù)制度中確立了穩(wěn)定地位，目前所做的只是完善商業(yè)方法專利的審查制度和法律標(biāo)準(zhǔn)。市甲乙鞋業(yè)有限公司，未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人許可，擅自生產(chǎn)標(biāo)有“耐克圖形”商標(biāo)的運(yùn)動(dòng)鞋11040雙，非法經(jīng)營(yíng)額達(dá)188112元。經(jīng)查，該商標(biāo)是耐克國(guó)際有限公司的注冊(cè)商標(biāo)，該商標(biāo)專用權(quán)受法律保護(hù)。 某市工商行政管理局認(rèn)為，當(dāng)事人的行為屬于商標(biāo)法53條規(guī)定的商標(biāo)侵權(quán)行為。根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，決定對(duì)當(dāng)事人作出以下處罰：a 責(zé)令立即停止侵權(quán)行為；b 沒(méi)收、銷毀侵權(quán)運(yùn)動(dòng)鞋11040雙；c 罰款人民幣5.7萬(wàn)元整。 問(wèn)：本案中某市工商行政管理局能否對(duì)侵權(quán)人作出行政處罰？案中某市工商行政管理局能對(duì)侵權(quán)人作出行政處罰。分析如下：首先，本案中涉及到對(duì)甲乙鞋業(yè)有限公司侵權(quán)行為的認(rèn)定。 根據(jù)中華人民共和國(guó)商標(biāo)法（年月日第五屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第二十四次會(huì)議通過(guò) 根據(jù)年月日第七屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第三十次會(huì)議關(guān)于修改中華人民共和國(guó)商標(biāo)法的決定第一次修正 根據(jù)年月日第九屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第二十四次會(huì)議關(guān)于修改中華人民共和國(guó)商標(biāo)法的決定第二次修正 ）第五十二條規(guī)定，有下列行為之一，均屬侵犯注冊(cè)商標(biāo)、未經(jīng)注冊(cè)商標(biāo)所有人許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)；2、銷售侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的商品的；3、偽造、擅自制造他人注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)或者銷售偽造、擅自制造的注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)的； 4、未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人同意，更換其注冊(cè)商標(biāo)并將該更換商標(biāo)的商品又投入市場(chǎng)的；5、給他人的注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的。而本案中甲乙鞋業(yè)有限公司，未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人許可，擅自生產(chǎn)標(biāo)有“耐克圖形”商標(biāo)的運(yùn)動(dòng)鞋 ，并非法獲利，它的行為屬于上述行為中的第一種“未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)的”，它嚴(yán)重侵犯了商標(biāo)注冊(cè)人的注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)，故而工商行政管理局能對(duì)侵權(quán)人作出行政處罰。根據(jù)中華人民共和國(guó)商標(biāo)法第五十三條規(guī)定：工商行政管理部門處理時(shí)，認(rèn)定侵權(quán)行為成立的，責(zé)令立即停止侵權(quán)行為，沒(méi)收、銷毀侵權(quán)商品和專門用于制造侵權(quán)商品、偽造注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)的工具，并可處以罰款。其中罰款額 根據(jù)情節(jié)處以非法經(jīng)營(yíng)額50%以下或者侵權(quán)所獲利潤(rùn)五倍以下的罰款。對(duì)侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的單位的直接責(zé)任人員，可以根據(jù)情節(jié)處于一萬(wàn)元以下的罰款。 案例中工商行政管理局對(duì)侵權(quán)人作出行政處罰完全符合商標(biāo)法相關(guān)條例。知識(shí)產(chǎn)權(quán)的取得和所有權(quán)取得的區(qū)別？是指權(quán)利人根據(jù)一定法律事實(shí)獲得特定知識(shí)財(cái)產(chǎn)的支配權(quán).是權(quán)利人與其他人之間發(fā)生以特定知識(shí)財(cái)產(chǎn)為客體的知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律關(guān)系開(kāi)始的標(biāo)志. 分為 原始取得 繼受取得所謂知識(shí)產(chǎn)權(quán)原始取得,是指根據(jù)法律規(guī)定,權(quán)利人不依賴于其