司法考試卷四案例題解答.doc

/司法考試卷四案例題解答案例題【必死誤區(qū)】：有些考生拿到試卷后，習(xí)慣于從頭到尾去讀七道題目，后來發(fā)現(xiàn)自己許多不會(huì)的就慌神了，影響發(fā)揮，同時(shí)至少浪費(fèi)了20分鐘。這樣的卷四分?jǐn)?shù)上頂?shù)脗€(gè)70-80分。正確的策略是：拿到試卷后馬上開始做第一題，然后做第七題，一般考生要求以上兩題分別用25分鐘和35分鐘，但是受過以上訓(xùn)練的考生，應(yīng)該會(huì)提前5-10分鐘完成，這有兩大優(yōu)勢(shì)：第一，由于是有備而來，這兩道題目得分會(huì)遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于平均分；第二，為后面的案例題節(jié)省了寶貴時(shí)間，提高了案例題得分可能性。案例題的時(shí)間分配是：民法、刑法各35分鐘，其他三門課各25分鐘。平時(shí)做題一定要保證按照以上時(shí)間來練習(xí)。在卷四考試中，時(shí)間就是分?jǐn)?shù)。謹(jǐn)記，謹(jǐn)記！第一節(jié)刑法一、刑法知識(shí)點(diǎn)【高頻考點(diǎn)】一級(jí)考點(diǎn)1.共同犯罪：（1）結(jié)合罪名考“部分犯罪共同說”：故意傷害與故意殺人；非法拘禁與綁架；強(qiáng)制猥褻婦女與強(qiáng)奸；盜竊、詐騙、搶奪、敲詐勒索與搶劫；盜竊、搶奪、搶劫，詐騙與敲詐勒索。以上罪名之間可以轉(zhuǎn)化，在共同犯罪中有人轉(zhuǎn)化，有人沒有轉(zhuǎn)化，因此要結(jié)合共犯構(gòu)成要素去理解上述罪名部分轉(zhuǎn)化問題。（2）主體責(zé)任：主犯和從犯，間接正犯，教唆犯、幫助犯的成立及責(zé)任。（3）犯罪形態(tài)：部分共犯中止的后果。（4）共同犯罪一方認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，“共犯過?！保ɑ蚍Q“實(shí)行過限”）甲不知情，乙又犯新罪或者轉(zhuǎn)化為新罪。2.侵害人身犯罪：故意殺人、過失致人死亡、故意傷害的聯(lián)系；強(qiáng)奸與強(qiáng)制猥褻婦女、搶劫、盜竊、搶奪、詐騙的聯(lián)系；非法拘禁與綁架、搶劫的聯(lián)系；綁架與故意殺人、故意傷害、非法拘禁、拐賣婦女兒童罪、拐騙兒童罪的聯(lián)系。3.財(cái)產(chǎn)犯罪：搶劫與搶奪；盜竊與侵占；詐騙與敲詐勒索；搶劫與敲詐勒索；盜竊與詐騙。二級(jí)考點(diǎn)1.正當(dāng)防衛(wèi)條件、假想防衛(wèi)、防衛(wèi)過當(dāng)、事前防衛(wèi)與事后防衛(wèi)。2.犯罪預(yù)備、犯罪中止、犯罪既遂與犯罪未遂的區(qū)分。3.繼續(xù)犯、競合犯、吸收犯、牽連犯如何處理；兩個(gè)無關(guān)罪構(gòu)成數(shù)罪。4.減輕和加重情形：自首、立功、累犯、結(jié)果加重犯。5.其他常考罪名：貪污、挪用公款、私分國有資產(chǎn)、受賄、行賄。偽造貨幣，出售、購買、運(yùn)輸假幣，持有、使用假幣。信用卡詐騙、保險(xiǎn)詐騙、貸款詐騙。6.偶爾考查罪名：職務(wù)侵占，挪用特定款物，走私，放火，掩飾、隱瞞犯罪所得，徇私枉法，濫用職權(quán)。刑法案例考查的知識(shí)點(diǎn)，考生一般都知道，不會(huì)讓大部分考生感覺陌生。出題人一定是兼顧總則和分則的考查?？忌綍r(shí)對(duì)刑法的學(xué)習(xí)已經(jīng)足夠應(yīng)對(duì)案例題目了。首先，不要過分糾結(jié)于“標(biāo)準(zhǔn)答案”、“正確答案”之類，即使是開卷考試也總會(huì)有人把答案答得與命題人不一樣。其次，即使有“標(biāo)準(zhǔn)答案”，回答錯(cuò)誤也不會(huì)得“0”分，否則許多考生錯(cuò)的程度不一樣就冤枉了，司考案例題就是要區(qū)別開“后退五十步和后退一百步”的士兵，二者是不一樣的。分以下情況：第一，把罪名判斷錯(cuò)了。比如命題人認(rèn)為答案是貪污罪，如果能夠把相似罪名（如私分國有資產(chǎn)罪）跟題目結(jié)合解釋得非常完美，說明同學(xué)刑法總論及分論相關(guān)知識(shí)扎實(shí)，也可以只丟1-2分。如把故意殺人罪判斷成故意傷害致人死亡，只要把犯罪構(gòu)成及案件事實(shí)講得比較符合邏輯，也可以丟很少分?jǐn)?shù)。第二，至于像學(xué)術(shù)界中有爭議的盜竊-侵占，搶奪-搶劫等犯罪，回答哪一個(gè)都行，答好了都是滿分。如果知道理論界的爭議，把兩種爭議都寫出來并與題目結(jié)合分析，如2011年刑法中對(duì)盜竊、侵占的不同理論分析，可以得最高分。這種趨勢(shì)以后會(huì)延續(xù)，這是學(xué)習(xí)日本司法考試考查方式，將學(xué)術(shù)理論在案例中考查。第三，還有一種情況，只看到了輕罪，而沒有看到重罪，也可以得出部分分?jǐn)?shù)。比如甲犯有“重罪-輕罪”的吸收犯，回答重罪得滿分，回答了輕罪也有部分分?jǐn)?shù)，畢竟是有道理和理由的?？傊谂袛嘧锩麜r(shí)，如果確實(shí)有充分理由，則大膽去回答，即使跟命題人答案有出入也不會(huì)完全丟分，不要因?yàn)榕e棋不定而浪費(fèi)時(shí)間；同時(shí)，如果真的對(duì)涉案行為背后的兩個(gè)理論非常熟悉，就把兩種觀點(diǎn)全寫出來，肯定得高分。即使錯(cuò)了，也不會(huì)減分。二、實(shí)戰(zhàn)的具體步驟（一）先看問題后看案例。拿到刑法題，直接看問題再讀題目?？创鸢傅暮锰帲旱谝?，看清這道題是籠統(tǒng)型問題（需要自己總結(jié)的），還是具體“一問一答”的類型。第二，如果是第二種類型，則可以從問題中看出來許多關(guān)鍵詞，這些關(guān)鍵詞全部劃下來，帶著這些關(guān)鍵詞去讀案例，則可以做到有的放矢、事半功倍。第三，通過讀問題，使我們初步掌握案件的基本信息，比如可能會(huì)知道這是個(gè)金融犯罪還是個(gè)侵害人身犯罪，行為人是單數(shù)還是復(fù)數(shù)，是否存在犯罪不同形態(tài)，是否涉及多項(xiàng)罪名等等，這些基本信息對(duì)于我們?nèi)娣治霭咐兄匾崾?，等于又多認(rèn)識(shí)了一次案例。（二）刑法案例解題步驟籠統(tǒng)式的刑法案例題，就是讓考生“依據(jù)刑法理論和立法，對(duì)案例涉及的刑法問題進(jìn)行分析、評(píng)價(jià)并說明理由”，這種案例比“一問一答”類型更能考查考生的水平。但是大家可以想想，這樣的題目是命題人偷懶的作法，給閱卷人帶來了非常大的麻煩。2009年就出了這樣的題目，雖然多數(shù)考生都能回答出來六七成，但是順序五花八門，有人按照案件發(fā)生的時(shí)間順序分析，有人按照總論-分論的順序分析，大家想想閱卷老師非氣死不行，太累了。故當(dāng)年此題平均分?jǐn)?shù)低于前三年3分（這個(gè)已經(jīng)很嚴(yán)重了），除了考生水平問題以外，主要還是影響了閱卷老師心情。閱卷老師也普遍反映，不歡迎這樣的題目，因此可以預(yù)測(cè)這樣的題目今后將會(huì)很罕見，除非命題人非常忙才敢于冒天下之大不韙。【1】“一問一答”類型解題步驟1.先讀問題后讀題，心中有數(shù)。2.讀題做準(zhǔn)備：把案例中出現(xiàn)的三大要素“主體、行為、情節(jié)”全部用筆劃下來。3.開始做題：（1）看每一個(gè)主體、每一個(gè)行為是否構(gòu)成犯罪。（2）看每一個(gè)主體的幾個(gè)犯罪行為之間是否有轉(zhuǎn)化、吸收等問題。（3）再看不同主體之間是否有共犯問題，是否屬于“部分犯罪共同說”。（4）看是否有犯罪未完成形態(tài)問題。（5）看有沒有法定的從重或從輕量刑情節(jié)。（自首、立功，重大立功，主犯從犯，結(jié)果加重等情況）4.檢查考生看到自己熟悉的點(diǎn)會(huì)很興奮，容易忽視一些細(xì)節(jié)之處，檢查很重要，重新把問題和案例對(duì)照一遍，查漏補(bǔ)缺、修正錯(cuò)誤。檢查還有一個(gè)功能，就是看前后問題之間是否有矛盾之處，如果前后回答有矛盾，很可能基本判斷是有錯(cuò)誤的，需要重新思考。不能已經(jīng)寫到答題紙上了又想改就來不及了。5.開始在答題紙上答題（1）一定按照問題的序號(hào)寫，如果每個(gè)問題有幾個(gè)要點(diǎn)，那么就在這個(gè)標(biāo)題下分出相應(yīng)小點(diǎn)，序號(hào)級(jí)別一定清晰，便利老師閱讀，會(huì)增加感情分。隨意打亂答案順序，每一問少給一分，就會(huì)丟掉四五分，不可冒險(xiǎn)?。?）問什么答什么，不用過多闡述，不要旁逸斜出、畫蛇添足。（3）說明理由一定有，但是只需要直接說明，不需要深入分析。比如2011年問題是可以構(gòu)成何種犯罪，說明理由時(shí)只須回答“如果認(rèn)為死者可以占有財(cái)物，則構(gòu)成侵占”，不用再去解釋什么是“侵占”，侵占的具體判定標(biāo)準(zhǔn)等，免得回答錯(cuò)了，時(shí)間也不夠了。當(dāng)然，如果當(dāng)時(shí)不知道寫什么，就可以分幾個(gè)小序號(hào)，然后把想到的類別寫上去，撒網(wǎng)捕魚，回答錯(cuò)了不會(huì)扣分?！?】籠統(tǒng)式案例如果遇到籠統(tǒng)式案例，就按照上述第3步的順序來分析，然后安排回答。但是回答順序應(yīng)該是這樣的：第一，先對(duì)共同犯罪部分所有問題進(jìn)行回答。第二，對(duì)其中起重要作用的或者先出現(xiàn)的主體犯罪行為進(jìn)行回答。第三，最后對(duì)起次要作用的或者后出現(xiàn)的主體犯罪行為進(jìn)行回答。三、真題演練（一）2011年案例，“一問一答”類型（22分）陳某因沒有收入來源，以虛假身份證明騙領(lǐng)了一張信用卡，使用該卡從商場購物10余次，金額達(dá)3萬余元，從未還款。（事實(shí)一）陳某為求職，要求制作假證的李某為其定制一份本科文憑。雙方因價(jià)格發(fā)生爭執(zhí)，陳某惱羞成怒，長時(shí)間勒住李某脖子，致其窒息身亡。（事實(shí)二）陳某將李某尸體拖入樹林，準(zhǔn)備逃跑時(shí)忽然想到李某身有財(cái)物，遂拿走李某手機(jī)、現(xiàn)金等物，價(jià)值1萬余元。（事實(shí)三）陳某在手機(jī)中查到李某丈夫趙某手機(jī)號(hào)，以李某被綁架為名，發(fā)短信要求趙某交20萬元“安全費(fèi)”。由于趙某及時(shí)報(bào)案，陳某未得逞。（事實(shí)四）陳某逃至外地。幾日后，走投無路向公安機(jī)關(guān)投案，如實(shí)交待了上述事實(shí)二與事實(shí)四。（事實(shí)五）陳某在檢察機(jī)關(guān)審查起訴階段，將自己擔(dān)任警察期間查辦犯罪活動(dòng)時(shí)掌握的劉某搶劫財(cái)物的犯罪線索告訴檢察人員，經(jīng)查證屬實(shí)。（事實(shí)六）問題：1.對(duì)事實(shí)一應(yīng)如何定罪？為什么？2.對(duì)事實(shí)二應(yīng)如何定罪？為什么？3.對(duì)事實(shí)三，可能存在哪幾種處理意見（包括結(jié)論與基本理由）？4.對(duì)事實(shí)四應(yīng)如何定罪？為什么？5.事實(shí)五是否成立自首？為什么？6.事實(shí)六是否構(gòu)成立功？為什么？ 參考答案：1.對(duì)事實(shí)一應(yīng)認(rèn)定為信用卡詐騙罪。因?yàn)橐蕴摷偕矸葑C明騙領(lǐng)信用卡觸犯了妨害信用卡管理罪，使用以虛假的身份證明騙領(lǐng)的信用卡，數(shù)額較大，構(gòu)成信用卡詐騙罪，二者具有手段行為與目的行為的牽連關(guān)系，從一重罪論處，應(yīng)認(rèn)定為信用卡詐騙罪。(金融犯罪、詐騙罪)（3分）2.對(duì)事實(shí)二應(yīng)認(rèn)定為故意殺人罪。因?yàn)殚L時(shí)間勒住被害人的脖子，不僅表明其行為是殺人行為，而且表明行為人具有殺人故意?！竟室鈧χ氯怂劳觥浚?分）3.對(duì)事實(shí)三主要存在兩種處理意見：其一，如認(rèn)為死者仍然占有其財(cái)物的，事實(shí)三成立盜竊罪；其二，如認(rèn)為死者不可占有其財(cái)物的，事實(shí)三成立侵占罪。（6分）4.事實(shí)四成立敲詐勒索罪（未遂）與詐騙罪（未遂）的競合。因?yàn)殛惸车男袨橥瑫r(shí)符合二罪的犯罪構(gòu)成，屬于想象競合。陳某對(duì)趙某實(shí)行威脅，意圖索取財(cái)物未果，構(gòu)成敲詐勒索罪（未遂）；陳某隱瞞李某死亡的事實(shí)，意圖騙取財(cái)物未果，構(gòu)成詐騙罪（未遂）。由于只有一個(gè)行為，故從一重罪論處。【只答一個(gè)罪，答得很好得3分】（4分）5.事實(shí)五對(duì)故意殺人罪與敲詐勒索罪或詐騙罪成立自首。因?yàn)樽咄稛o路而投案的，屬于自動(dòng)投案，不影響自首的成立?！纠碛芍灰灾衫砭陀蟹?，如果不會(huì)可以寫：“自首的定義，刑法對(duì)于自首的成立規(guī)定了嚴(yán)格的條件，符合這些條件才能成立，不符合法定條件則不成立自首?！钡?分】（3分）6.事實(shí)六不構(gòu)成立功。因?yàn)楦鶕?jù)刑法規(guī)定，陳某提供的犯罪線索雖屬實(shí)，但是其以前查辦犯罪活動(dòng)中掌握的，故不構(gòu)成立功。（3分）【理由只要言之成理就有分，如果不會(huì)可以寫：“立功定義，刑法對(duì)于立功的成立規(guī)定了嚴(yán)格的條件，符合這些條件才能成立，不符合法定條件則不成立立功。”得1分】（二）2009年案例，“籠統(tǒng)式”類型（22分）案情：甲和乙均缺錢。乙得知甲的情婦丙家是信用社代辦點(diǎn)，配有保險(xiǎn)柜，認(rèn)為肯定有錢，便提議去丙家借錢，并說：“如果她不借，也許我們可以偷或者搶她的錢?！奔渍f：“別瞎整！”乙未再吭聲。某晚，甲、乙一起開車前往丙家。乙在車上等，甲進(jìn)屋向丙借錢，丙說：“家里沒錢?！奔自诒页燥堖^夜。乙見甲長時(shí)間不出來，只好開車回家。甲一覺醒來，見丙已睡著，便起身試圖打開保險(xiǎn)柜。丙驚醒大聲斥責(zé)甲，說道：“快住手，不然我報(bào)警了！”甲惱怒之下將丙打死，藏尸地窖。甲不知密碼打不開保險(xiǎn)柜，翻箱倒柜只找到了丙的一張儲(chǔ)蓄卡及身份證。甲回家后想到乙會(huì)開保險(xiǎn)柜，即套問乙開柜方法，但未提及殺丙一事。甲將丙的儲(chǔ)蓄卡和身份證交乙保管，聲稱系從丙處所借。兩天后甲又到丙家，按照乙的方法打開保險(xiǎn)柜，發(fā)現(xiàn)柜內(nèi)并無錢款。乙未與甲商量，通過丙的身份證號(hào)碼試出儲(chǔ)蓄卡密碼，到商場刷卡購買了一件價(jià)值兩萬元的皮衣。案發(fā)后，公安機(jī)關(guān)認(rèn)為甲有犯罪嫌疑，即對(duì)其實(shí)施拘傳。甲在派出所乘民警應(yīng)對(duì)突發(fā)事件無人看管之機(jī)逃跑。半年后，得知甲行蹤的乙告知甲，公安機(jī)關(guān)正在對(duì)甲進(jìn)行網(wǎng)上通緝，甲于是到派出所交代了自己的罪行。評(píng)分標(biāo)準(zhǔn)：1.能夠?qū)仔袨槎ㄐ?，給8分（1）甲成立搶劫罪 。（2分）（2分） 需要說明理由。（2）甲屬于搶劫罪結(jié)果加重犯。（2分） 需提到致人死亡。（3）甲打開保險(xiǎn)柜試圖竊取丙錢財(cái)行為不單獨(dú)構(gòu)成盜竊罪。（2分）【遺漏】（4）甲將丙的儲(chǔ)蓄卡和身份證給乙，不構(gòu)成盜竊罪的教唆犯。（2分）【遺漏】2.能夠?qū)σ业男袨槎ㄐ?，給8分（1）乙不構(gòu)成教唆犯 。（2分） 需要說明理由?！具z漏】（2）乙不成立幫助犯。（2分） 需要說明理由?！具z漏】（3）乙不構(gòu)成傳授犯罪方法罪。（2分）【遺漏】（4）乙成立信用卡詐騙罪。（2分）3.甲乙二人不構(gòu)成共同犯罪。 （2分）4.甲不能成立自首，說明理由 強(qiáng)制措施-逃跑-歸案不算自首 （2分）【遺漏】第二節(jié) 民法 【民法很神奇，啥也不會(huì)也能得一半分?jǐn)?shù)！，許多會(huì)的人未必得高分】一、知識(shí)點(diǎn)【高頻考點(diǎn)】總論民事法律行為；代理；監(jiān)護(hù)權(quán)；無因管理；不當(dāng)?shù)美?。物?quán)抵押、質(zhì)押、留置權(quán)，共有，建筑物區(qū)分所有權(quán)，物權(quán)變動(dòng)方式，善意取得。債權(quán)合同成立和生效條件；締約過失責(zé)任與違約責(zé)任；定金和違約金數(shù)額；代位權(quán)和撤銷權(quán)；要約與承諾；不按抗辯；買賣、贈(zèng)與、委托、保管合同。（合同法解釋二）侵權(quán)動(dòng)物侵權(quán)，建筑物、構(gòu)筑物或其他設(shè)施倒塌致人損害；高空墜物致人損害；運(yùn)輸、倉儲(chǔ)等第三人過錯(cuò)導(dǎo)致產(chǎn)品缺陷。（特殊侵權(quán)）二、實(shí)戰(zhàn)的具體步驟1.先讀問題后看案例，部分題目第一次讀案例時(shí)基本知道答案了。2.讀題找法律關(guān)系。刑法案例在主體、行為形態(tài)等方面考查比較多，但是民法案例核心就是考法律關(guān)系，如果一個(gè)案例中的法律關(guān)系搞清楚，答案也就出來了。用筆把可能出現(xiàn)法律關(guān)系的地方都劃出來，可以初步定性為某種法律關(guān)系。3.法律關(guān)系不能違背“情理”。這里的“理”就是民事基本原則，“情”就是人之常情。主要考慮以下問題：主體平等、意思自治、誠實(shí)信用、不濫用權(quán)利、不安抗辯、忠實(shí)于合同原意等原則。這些“情理”往往也會(huì)影響答案中的一兩問，不能忽視。4.在答題紙上，先回答，然后寫理由。許多人說“理由錯(cuò)了全沒分”，這是錯(cuò)誤的說法，不懂司考評(píng)分的原則，司考評(píng)分的原則是對(duì)答得不準(zhǔn)確的學(xué)生來劃分等級(jí)。即使回答是肯定的，分析是否定的，也會(huì)得分，分析結(jié)論雖然錯(cuò)了，但是分析所用的理論前提和推理過程是可以得分的。三、真題演練【關(guān)鍵學(xué)會(huì)在完全不會(huì)的情況下怎么寫，如果全會(huì)的情況下，不需要跟我學(xué)?！堪盖椋杭坠緩哪炽y行貸款1200萬元，以自有房產(chǎn)設(shè)定抵押，并辦理了抵押登記。經(jīng)書面協(xié)議，乙公司以其價(jià)值200萬元的現(xiàn)有的以及將有的生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品為甲公司的貸款設(shè)定抵押，沒有辦理抵押登記。后甲公司屆期無力清償貸款，某銀行欲行使抵押權(quán)。法院擬拍賣甲公司的房產(chǎn)。甲公司為了留住房產(chǎn)，與丙公司達(dá)成備忘錄，約定：“由丙公司參與競買，價(jià)款由甲公司支付，房產(chǎn)產(chǎn)權(quán)歸甲公司。”丙公司依法參加競買，以1000萬元競買成功。甲公司將從子公司籌得的1000萬元交給丙公司，丙公司將這1000萬元交給了法院。法院依據(jù)競拍結(jié)果制作民事裁定書，甲公司據(jù)此將房產(chǎn)過戶給丙公司。法院裁定書下達(dá)次日，甲公司、丙公司與丁公司簽約：“甲公司把房產(chǎn)出賣給丁公司，丁公司向甲公司支付1400萬元。合同簽訂后10日內(nèi)，丁公司應(yīng)先付給甲公司400萬元，尾款待房產(chǎn)過戶到丁公司名下之后支付。甲公司如果在合同簽訂之日起半年之內(nèi)不能將房產(chǎn)過戶到丁公司名下，則丁公司有權(quán)解除合同，并請(qǐng)求甲公司支付違約金700萬元，甲公司和丙公司對(duì)合同的履行承擔(dān)連帶責(zé)任?！痹诩坠?、丙公司與丁公司簽訂房產(chǎn)買賣合同的次日，丙公司與戊公司簽訂了房產(chǎn)買賣合同。丙公司以1500萬元的價(jià)格將該房產(chǎn)賣給戊公司，尚未辦理過戶手續(xù)。丁公司見狀，拒絕履行支付400萬元首付款的義務(wù)，并請(qǐng)求甲公司先辦理房產(chǎn)過戶手續(xù)，將房產(chǎn)過戶到丁公司名下。甲公司則要求丁公司按約定支付400萬元房產(chǎn)購置首付款。鑒于各方僵持不下，半年后，丙公司索性把房產(chǎn)過戶給戊公司，并拒絕向丁公司承擔(dān)連帶責(zé)任。經(jīng)查，在甲公司、丙公司和丁公司簽訂合同后，當(dāng)?shù)胤康禺a(chǎn)市場價(jià)格變化不大。問題：1.乙公司以其現(xiàn)有的及將有的生產(chǎn)設(shè)備等動(dòng)產(chǎn)為甲公司的貸款設(shè)立的抵押是否成立？為什么？答案：成立。因?yàn)楦鶕?jù)物權(quán)法規(guī)定，經(jīng)當(dāng)事人書面協(xié)議，乙公司可以現(xiàn)有的以及將有的生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品設(shè)定抵押，無須以登記為設(shè)立要件?！咀⒁猓壕褪窃诔}，如果沒把握，就是把判斷和原因解釋相反，抄完題后回答：“抵押是一個(gè)重要的物權(quán)行為，根據(jù)物權(quán)法定原則，法律對(duì)抵押有明確、具體的規(guī)定，凡是符合這些規(guī)定的就成立抵押，不符合這些規(guī)定的就不成立抵押?！钡?分，】2.某銀行是否必須先實(shí)現(xiàn)甲公司的房產(chǎn)的抵押權(quán)，后實(shí)現(xiàn)乙公司的現(xiàn)有的及將有的生產(chǎn)設(shè)備等動(dòng)產(chǎn)的抵押權(quán)？為什么？答案：不是。因?yàn)榧坠痉慨a(chǎn)抵押與乙公司現(xiàn)有的及將有的生產(chǎn)設(shè)備等動(dòng)產(chǎn)的抵押沒有明確約定抵押份額，屬于連帶抵押。抵押權(quán)人（即銀行）可以選擇就任一財(cái)產(chǎn)實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)?！咀⒁猓哼@種提問方式，在實(shí)在不知道的情況下，就認(rèn)為“不是！”，然后編一些理由，也會(huì)得1分。如果不能判斷是“連帶抵押”，就用“人之常情”來分析：“因?yàn)榧坠竞鸵夜疽黄鹪O(shè)立抵押，沒有先后之分，所以執(zhí)行時(shí)不分先后”。這樣也可以得1分?！?.甲公司與丙公司達(dá)成的備忘錄效力如何？為什么？答案：具有法律效力。【注意：如果不能確定具體效力，就說是法律效力，能得1分】因?yàn)樵诜ㄔ阂罁?jù)競買結(jié)果制作裁決書后，甲公司將房產(chǎn)過戶給了丙公司，丙公司是房產(chǎn)所有人。當(dāng)事人對(duì)房產(chǎn)權(quán)屬作的特別約定，不具有物權(quán)效力。但是該備忘錄沒有違背法律的強(qiáng)制性規(guī)定，具有債權(quán)效力，丙公司對(duì)甲公司負(fù)有合同義務(wù)，即依約履行將房產(chǎn)過戶給甲公司的義務(wù)。【注意：這里涉及到“意思自治”原則的問題，可以提供思路。不會(huì)時(shí)就寫：“甲公司和乙公司達(dá)成的備忘錄，本質(zhì)上是一個(gè)雙務(wù)合同，如果其內(nèi)容符合合同法對(duì)合同成立條件的規(guī)定且內(nèi)容不違法，就是合法有效的合同，就有法律效力?！钡?分】4.丙公司與戊公司簽訂房產(chǎn)買賣合同效力如何？為什么？答案：有效。因?yàn)楸臼欠慨a(chǎn)所有權(quán)人，有權(quán)對(duì)房產(chǎn)進(jìn)行處分，且就同一房產(chǎn)簽訂多份買賣合同，合同效力既不會(huì)僅因?yàn)榉慨a(chǎn)沒有過戶而受影響，也不會(huì)僅因?yàn)槭且晃锒噘u而受影響?！咀⒁猓涸诓恢赖降子行o效時(shí)這樣寫：“房產(chǎn)買賣屬于不動(dòng)產(chǎn)買賣，法律要求不動(dòng)產(chǎn)買賣要簽訂合同，不動(dòng)產(chǎn)合同是合同的一種，合同生效有明確的法律規(guī)定條件，只有符合這些規(guī)定的合同就是有效的，不符合這些規(guī)定或者違反其他法律規(guī)定的合同就是無效的。”1分】5.丁公司是否有權(quán)拒絕履行支付400萬元的義務(wù)？為什么？答案：有權(quán)。因?yàn)槎」究梢孕惺共话部罐q權(quán)。雖然在甲公司、丙公司與丁公司簽訂的房產(chǎn)買賣合同中約定，丁公司應(yīng)先交首付，甲公司后辦理房產(chǎn)過戶。但是，房產(chǎn)產(chǎn)權(quán)人丙公司在簽約次日就和戊公司簽訂房產(chǎn)買賣合同。該行為已經(jīng)明確表明，甲公司有無法履行交房義務(wù)的可能。作為先交首付款義務(wù)的丁方，有權(quán)行使不安抗辯權(quán)。【注意：此處只要能把不按抗辯的原理結(jié)合案例講清楚就是滿分，講得不太好丟1分。實(shí)在不會(huì)就用“人之常情”去解釋：“丁公司發(fā)現(xiàn)丙公司又跟戊公司簽訂合同，甲公司承諾的合同過戶已經(jīng)有了風(fēng)險(xiǎn)，因此可以要求甲公司先提供保證，否則不去做冒險(xiǎn)的行為?！保部梢缘玫?-2分?！?.丁公司是否有權(quán)請(qǐng)求甲公司在自己未支付400萬首付款的情況下先辦理房產(chǎn)過戶手續(xù)？為什么？答案：無權(quán)。因?yàn)榧坠究梢孕惺瓜嚷男锌罐q權(quán)。甲公司辦理房產(chǎn)過戶手續(xù)的義務(wù)在后。丁公司享有不安抗辯權(quán)，可以拒絕履行自己的先給付義務(wù)，但是不能以不安抗辯權(quán)要求甲公司履行在后的義務(wù)?！咀⒁猓喝绻麤]有明確提出這個(gè)概念，但是講了依據(jù)合同，應(yīng)該是丁先履行，甲后履行，也可以只丟1分。不會(huì)情況下，用“忠實(shí)于合同原意”可以寫：“合同內(nèi)容規(guī)定是應(yīng)該丁公司先履行，甲公司后履行，根據(jù)合同本身的要求，是不能讓甲公司先履行的?！钡?分】7.丁公司能否解除房產(chǎn)買賣合同？為什么？答案：能。因?yàn)榧坠驹诤贤喠肽陜?nèi)沒有履行辦理房產(chǎn)過戶手續(xù)的義務(wù)，丁公司行使約定解除權(quán)的條件已經(jīng)成就?！咀⒁猓喝绻恢谰瓦@樣寫：“房地產(chǎn)買賣合同是合同的一種，在出現(xiàn)法律規(guī)定或者雙方約定事由時(shí)，合同一方或雙方可以解除合同，解除合同無過錯(cuò)一方不需要支付違約金?！钡?分】8.丙公司能否以自己不是合同的真正當(dāng)事人為由拒絕向丁公司承擔(dān)連帶責(zé)任？為什么？答案：不能。因?yàn)榧坠?、丙公司與丁公司簽訂房產(chǎn)買賣合同中約定丙公司和甲公司對(duì)合同的履行承擔(dān)連帶責(zé)任。該約定屬于當(dāng)事人真實(shí)意思表示，不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定和社會(huì)公共利益，具有法律約束力?！咀⒁猓喝绻恢谰瓦@樣寫：“合同一方當(dāng)事人如果在簽訂合同時(shí)是真實(shí)意思表示，且合同內(nèi)容不違反法律和公序良俗，則應(yīng)該履行合同，不履行就是違約。如果簽訂合同時(shí)有意思表達(dá)不真實(shí)情況，或者合同內(nèi)容不合法，則可以不履行。”得1分】9.甲公司可否請(qǐng)求法院減少違約金數(shù)額？為什么？答案：可以。因?yàn)楦鶕?jù)合同法和相關(guān)司法解釋，合同約定的違約金超過造成損失的百分之三十，數(shù)額過分高于損失，當(dāng)事人可以請(qǐng)求法院予以適當(dāng)減少?！咀⒁猓哼@個(gè)點(diǎn)是我們重點(diǎn)考點(diǎn)提到的，就是合同法解釋二中關(guān)于定金和違約金數(shù)額的規(guī)定。實(shí)在不會(huì)也不能空呀，就寫：“違約金是合同雙方約定的，但是這個(gè)約定比例和數(shù)額法律是有限制的，違約金不能太高，如果太高就無效，但是如果符合法律的規(guī)定就應(yīng)該承擔(dān)?！钡?分】第三節(jié) 刑訴 【刑訴法修正案是今年考查重點(diǎn)，多數(shù)朋友已經(jīng)了然于心了?！恳弧⒅R(shí)點(diǎn)和答題步驟諸君竊喜：原來案例題不會(huì)也能得基礎(chǔ)分?jǐn)?shù)，真正做到了“會(huì)的得高分，不會(huì)的也得分”，對(duì)于刑法與民法，這是沒錯(cuò)的。但是如果是訴訟法知識(shí)點(diǎn)都不知道，那真是無從下筆。不過我相信可愛的考生經(jīng)常是對(duì)訴訟法下很大功夫的，這個(gè)時(shí)間投入是我們理論法學(xué)不可同日而語的。刑訴法也是分為兩類題目：第一類是改錯(cuò)題，這種題倒是可以稀里糊涂拿到及格分；第二類題目是具體問答題目，不懂的人真是做不對(duì)。做題步驟：1.先讀問題，然后去讀案例，做到有備而來。2.在讀案例時(shí)，把程序性步驟都劃出來，這是命題的題眼，時(shí)刻思考著案例中的程序性步驟是屬于刑訴法實(shí)際中哪一階段（管轄、強(qiáng)制措施、審查起訴、一審、二審、再審、簡易審、死刑復(fù)核），這些階段是我們必須熟悉的。絕大多數(shù)考生對(duì)這些還是熟悉的。3.答題時(shí)最好用法條語言，退而求其次用教材語言，最后實(shí)在不會(huì)了就用日常語言吧。4.實(shí)在不會(huì)的題目，就把案件部分再用自己的話總結(jié)一下，然后給個(gè)結(jié)論，也有可能撈到分?jǐn)?shù)了。二、真題演練（一）改錯(cuò)題【注意：不管會(huì)不會(huì)，把所有人的所有行為都定為錯(cuò)誤的，就能得一半分了，理由再知道幾個(gè)就能得3-4分，實(shí)在不知道理由的也要亂編一些理由上去，這叫“賊不走空”！】（2007年）案情：被告人甲、乙共同將被害人丙殺害。一審程序中，在公訴人對(duì)被告人甲、乙同時(shí)進(jìn)行訊問后，經(jīng)審判長許可丙的父親丁以附帶民事訴訟原告的身份，就犯罪及財(cái)產(chǎn)損失事實(shí)向甲、乙發(fā)問。丙所居住社區(qū)的物業(yè)管理人員戊旁聽了案件審理，并應(yīng)控方要求就丙的被害情況向法庭作證，先后回答了辯護(hù)人、公 訴人及審判長的發(fā)問。庭審中合議庭對(duì)戊的證言及其他證據(jù)發(fā)現(xiàn)疑問，遂宣布休庭，就被害人死亡時(shí)間及原因進(jìn)一步調(diào)查核實(shí)。法庭調(diào)查中，公訴人發(fā)現(xiàn)被告人乙尚有遺漏的犯罪事實(shí)，當(dāng)庭提出要求撤回起訴，法庭審查后作出同意撤回起訴的決定。重新起訴后，甲、乙分別被判處死刑并賠償原告損失 10 萬元。宣判后乙提出上訴，二審法院僅就乙的犯罪部分進(jìn)行了審查，認(rèn)為原判決認(rèn)定事實(shí)和適用法律正確、量刑適當(dāng)，維持了原判，并上報(bào)最高人民法院核準(zhǔn)。問題： 請(qǐng)指出以上案例中在程序方面的不當(dāng)之處，并簡要分析原因。1、公訴人對(duì)被告人甲、乙同時(shí)訊問違反了分別進(jìn)行訊問的原則。2、附帶民事訴訟原告不能就有關(guān)犯罪事實(shí)向被告人發(fā)問。3、戊作為證人不能旁聽案件的審理。4、戊作為控方證人，控辯雙方向其發(fā)問的順序錯(cuò)誤，應(yīng)當(dāng)先由要求傳喚的一方進(jìn)行發(fā)問。5、公訴人在庭審中發(fā)現(xiàn)有漏罪的只能追加起訴，不能撤回起訴。變更、追加、撤回起訴應(yīng)當(dāng)報(bào)經(jīng)檢察長或檢察委員會(huì)決定，并以書面方式向人民法院提出，公訴人不能當(dāng)庭逕行決定。6、法院對(duì)檢察機(jī)關(guān)撤回起訴的要求應(yīng)以裁定而不能以決定的方式作出。7、審理部分被告人上訴的案件，應(yīng)當(dāng)對(duì)全案進(jìn)行審查，包括甲、乙罪刑及附帶民事訴訟部分的審查。 （二）問答型題目（2009年）案情：楊某被單位辭退，對(duì)單位領(lǐng)導(dǎo)極度不滿，心存報(bào)復(fù)。一天，楊某糾集董某、樊某攜帶匕首闖至廠長賈某辦公室，將賈某當(dāng)場殺死。中級(jí)法院一審以故意殺人罪判處楊某死刑，立即執(zhí)行，判處董某死刑緩期二年執(zhí)行，判處樊某有期徒刑十五年。問題：1.如一審宣判后，被告人楊某、董某、樊某均未上訴，檢察機(jī)關(guān)亦未抗訴，對(duì)被告人楊某、董某、樊某的一審判決，中級(jí)法院和高級(jí)法院分別應(yīng)當(dāng)如何處理？【答案】對(duì)楊某來說，中級(jí)法院在上訴、抗訴期滿后三日內(nèi)報(bào)請(qǐng)高級(jí)法院復(fù)核。高級(jí)法院同意判處死刑的，應(yīng)當(dāng)依法作出裁定后，報(bào)請(qǐng)最高法院核準(zhǔn)；不同意判處死刑的，應(yīng)當(dāng)提審或發(fā)回重新審判。對(duì)董某來說，中級(jí)法院在上訴、抗訴期滿后應(yīng)當(dāng)報(bào)請(qǐng)高級(jí)法院核準(zhǔn)。高級(jí)法院同意判處死刑緩期二年執(zhí)行的，應(yīng)當(dāng)裁定予以核準(zhǔn)；認(rèn)為原判事實(shí)不清、證據(jù)不足的，應(yīng)當(dāng)裁定發(fā)回原中級(jí)法院重新審判；認(rèn)為原判量刑過重的應(yīng)當(dāng)依法改判。對(duì)樊某來說，中級(jí)法院在上訴、抗訴期滿后應(yīng)當(dāng)交付執(zhí)行?！咀⒁猓哼@是送分的題目，中院是上報(bào)案件，高院對(duì)于三個(gè)人的判決可以提審或者重審；對(duì)于死刑判決如果同意應(yīng)該報(bào)請(qǐng)最高院】2.如一審宣判后，被告人楊某、董某均未上訴，檢察機(jī)關(guān)亦未抗訴，樊某提出上訴，高級(jí)法院應(yīng)按什么程序處理對(duì)楊某、董某的一審判決？理由是什么？【答案】高級(jí)法院應(yīng)按二審程序?qū)钅场⒍车囊粚徟袥Q進(jìn)行審查。理由是：楊某和董某、樊某系共同犯罪，一審法院進(jìn)行了全案審理一并判決，根據(jù)刑事訴訟法的規(guī)定，共同犯罪的案件只有部分被告人上訴的，二審法院應(yīng)當(dāng)對(duì)全案進(jìn)行審查，一并處理?！咀⒁猓喝绻麑?shí)在不會(huì)，就把2個(gè)人分開答，總能得到一半分?jǐn)?shù)?！暗谝?，對(duì)楊某應(yīng)該按照一審程序判決，共犯中部分被告人上訴的，二審法院對(duì)其他人按照一審程序判決。第二，對(duì)于董某應(yīng)該按照二審程序判決，因?yàn)樾淘V法規(guī)定共同犯罪中有一部分被告上訴的，對(duì)于其他人適用二審程序判決?！边@樣回答，總保證能夠拿到一半分?jǐn)?shù)，就是2.5分，這是純粹不會(huì)時(shí)也得分的典范?！?.如一審宣判后，被告人楊某、董某、樊某均未上訴，檢察機(jī)關(guān)亦未抗訴，但賈某的妻子對(duì)附帶民事判決不服提起上訴，高級(jí)法院應(yīng)按什么程序處理對(duì)楊某、董某的一審判決？理由是什么？【答案】高級(jí)法院應(yīng)按死刑復(fù)核程序處理對(duì)楊某、董某的一審判決。理由是：對(duì)刑事附帶民事案件，其刑事部分與民事部分可以獨(dú)立提出上訴，按最高法院的解釋，如果只對(duì)民事部分提出上訴，其效力不影響刑事部分的效力，高級(jí)法院對(duì)楊某、董某的死刑判決不適用二審程序，而應(yīng)按死刑復(fù)核程序處理。【注意：如果實(shí)在不會(huì)，就把2個(gè)人分開答，總能得到一半分?jǐn)?shù)。“第一，對(duì)楊某應(yīng)該按照死刑復(fù)核程序，因?yàn)橹粚?duì)附帶民事部分上訴不影響刑事部分。第二，對(duì)于董某應(yīng)該按照二審程序判決，因?yàn)閷?duì)附帶民事部分上訴也影響刑事部分?！边@樣回答，總保證能夠拿到一半分?jǐn)?shù)，就是2.5分，這也是純粹不會(huì)時(shí)也得分的典范?！?.被告人楊某經(jīng)最高法院核準(zhǔn)死刑并下達(dá)執(zhí)行死刑命令后，下級(jí)法院發(fā)現(xiàn)楊某可能另案犯有傷害罪，對(duì)楊某應(yīng)當(dāng)如何處理？【答案】下級(jí)法院應(yīng)當(dāng)停止執(zhí)行，并且立即報(bào)告最高法院，由最高法院作出裁定。執(zhí)行前發(fā)現(xiàn)有可能涉及到被執(zhí)行人犯有其他罪、判決有可能錯(cuò)誤，或者其他有可能減輕的情節(jié)或者不能執(zhí)行死刑的情節(jié)，應(yīng)該停止執(zhí)行?！咀⒁猓哼@一個(gè)問題雖然不會(huì)，但是既然這樣問了，弦外之音就是停止執(zhí)行，按照常理也不能繼續(xù)執(zhí)行了。至于后面怎么辦？就肯定要報(bào)告給上級(jí)機(jī)關(guān)！因?yàn)榘l(fā)現(xiàn)了新的犯罪問題，所以應(yīng)該停止執(zhí)行?！康谒墓?jié) 民訴一、知識(shí)點(diǎn)和答題步驟高頻考點(diǎn)（如果不考這些，還能考什么呀？）：1.民事案件的管轄問題：一般地域管轄、特殊地域管轄、專屬管轄、協(xié)議管轄、指定管轄，還涉及特定民事案件的管轄、執(zhí)行管轄的相關(guān)問題、涉外管轄協(xié)議與國內(nèi)管轄協(xié)議的區(qū)別。這些問題需要從法條和司法解釋上來把握。（1）如果當(dāng)事人沒有約定管轄法院，應(yīng)該由被告所在地或合同履行地法院管轄，但是需要考生自己判斷到底哪里是合同履行地。（2）協(xié)議管線的，可以選擇被告住所地、合同簽訂地（最后一方簽字蓋章地）、合同履行地、標(biāo)的物所在地法院。（3）擔(dān)保合同發(fā)生糾紛，應(yīng)該根據(jù)主合同確定案件管轄。2.訴訟參與人：原告被告的確定、法定代理人、第三人、上訴人和被上訴人。3.舉證責(zé)任中的特殊問題，即舉證責(zé)任倒置。認(rèn)真研究民事訴訟證據(jù)若干規(guī)定及司法解釋的法條。舉證時(shí)限與證據(jù)交換制度的異同。4.調(diào)解與審判，普通程序、二審、審判監(jiān)督程序、簡易程序、特別程序等；審判程序與執(zhí)行程序的關(guān)系問題。延期審理、撤訴和訴訟中止情形；無訴訟請(qǐng)求權(quán)第三人上訴問題。5.執(zhí)行程序：執(zhí)行依據(jù)、執(zhí)行和解、執(zhí)行擔(dān)保、執(zhí)行措施、執(zhí)行中止、終結(jié)，妨礙執(zhí)行問題。4.仲裁與民事訴訟的關(guān)系問題：當(dāng)事人有沒有約定適用仲裁；仲裁受案范圍；仲裁與民訴管轄的同異；一裁終局的情形；仲裁與民訴判決的效力問題。6.三大訴訟法不同之處。7.多元糾紛解決機(jī)制：當(dāng)事人協(xié)商、調(diào)解組織調(diào)解、仲裁、訴訟。做題步驟參見刑訴部分：1.讀問題；2.讀案例，劃細(xì)節(jié)；3.時(shí)刻關(guān)注訴訟階段：立案、管轄、偵查、審查起訴、一審、二審、審判監(jiān)督等，把這些階段的連接點(diǎn)都要弄清楚。二、真題演練2011年真題案情：甲公司職工黎某因公司拖欠其工資，多次與公司法定代表人王某發(fā)生爭吵，王某一怒之下打了黎某耳光。為報(bào)復(fù)王某，黎某找到江甲的兒子江乙（17歲），唆使江乙將王某辦公室的電腦、投影儀等設(shè)備砸壞，承諾事成之后給其一臺(tái)數(shù)碼相機(jī)為報(bào)酬。事后，甲公司對(duì)王某辦公室損壞的設(shè)備進(jìn)行了清點(diǎn)登記和拍照，并委托、授權(quán)律師尚某全權(quán)處理本案。尚某找到江乙了解案情，江乙承認(rèn)受黎某指使。甲公司起訴要求黎某賠償損失，并要求黎某向王某賠禮道歉。訴訟中，黎某要求法院判決甲公司支付其勞動(dòng)報(bào)酬。審理時(shí)，法院通知江乙參加訴訟。經(jīng)審理，法院判決侵權(quán)人賠償損失，但對(duì)甲公司要求黎某向王某賠禮道歉的請(qǐng)求、黎某要求甲公司支付勞動(dòng)報(bào)酬的請(qǐng)求均未作處理。問題：1.王某、江甲、江乙是否為本案當(dāng)事人？各是什么訴訟地位？為什么？（1）王某不是本案當(dāng)事人，因?yàn)楸景甘且约坠久x提起訴訟的。王某是甲公司的法定代表人，可以直接代表甲公司參加訴訟。（2）江甲不是本案當(dāng)事人，因?yàn)樗磪⑴c本案毀壞財(cái)物的行為。江甲是江乙的法定訴訟代理人。（3）江乙是本案當(dāng)事人，因?yàn)榻沂侵潞θ?。江乙是本案共同被告之一?.原告甲公司向法院提交了公司制作的王某辦公室損壞設(shè)備登記表、對(duì)損壞設(shè)備拍攝的照片、律師尚某調(diào)查江乙的錄音資料。上述材料能否作為本案證據(jù)？如果能，分別屬于法律規(guī)定的何種證據(jù)？（1）損壞設(shè)備登記表不能作為本案證據(jù)；（2）照片可以作為本案證據(jù)，屬于物證；（3）錄音資料可以作為本案證據(jù)，屬于視聽資料?！舅头帧?.甲公司向法院提交的委托律師尚某代理訴訟的授權(quán)委托書上僅寫明“全權(quán)代理”字樣，尚某根據(jù)此授權(quán)可以行使哪些訴訟權(quán)利？為什么？尚某除不能進(jìn)行和解、變更訴訟請(qǐng)求、承認(rèn)對(duì)方訴訟請(qǐng)求、增加和放棄訴訟請(qǐng)求、撤訴以及上訴之外，其他訴訟權(quán)利均可行使。因?yàn)榧坠緦?duì)律師尚某的授權(quán)屬于一般授權(quán)，尚某可以行使屬于一般授權(quán)范圍內(nèi)的各項(xiàng)訴訟權(quán)利?！舅头值念}目】4.一審法院對(duì)甲公司要求黎某向王某賠禮道歉的訴訟請(qǐng)求、黎某要求甲公司支付勞動(dòng)報(bào)酬的訴訟請(qǐng)求依法應(yīng)當(dāng)如何處理？為什么？（1）法院應(yīng)當(dāng)裁定駁回甲公司要求黎某向王某賠禮道歉的訴訟請(qǐng)求，因?yàn)橹黧w不適格；（2）法院應(yīng)當(dāng)裁定駁回黎某要求甲公司支付勞動(dòng)報(bào)酬的訴訟請(qǐng)求，因?yàn)檫@屬于勞動(dòng)爭議，當(dāng)事人只有經(jīng)過勞動(dòng)仲裁后，才能向法院起訴。5.根據(jù)現(xiàn)行法律規(guī)定，黎某解決甲公司拖欠工資問題的途徑有哪些？（1）與甲公司協(xié)商解決；（2）請(qǐng)工會(huì)或第三方與甲公司協(xié)商解決；（3）向調(diào)解組織申請(qǐng)調(diào)解；（4）向勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁；（5）如果不服勞動(dòng)仲裁，且黎某要求給付的勞動(dòng)報(bào)酬數(shù)額高于當(dāng)?shù)卦伦畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)12個(gè)月金額的，可以向法院起訴。【當(dāng)事人協(xié)商、調(diào)解組織調(diào)解、仲裁、訴訟】第五節(jié) 行政法一、知識(shí)點(diǎn)和答題步驟高頻考點(diǎn)：1.受案范圍、復(fù)議受理范圍和賠償范圍等。2.當(dāng)事人：原告（復(fù)議申請(qǐng)人、賠償請(qǐng)求人）、被告（被申請(qǐng)人、賠償義務(wù)機(jī)關(guān)）、必須參加訴訟的第三人。3.管轄：一般管轄、經(jīng)復(fù)議后的法院管轄、復(fù)議機(jī)關(guān)的管轄條件。4. 審理或者賠償中的特殊程序。5.行政訴訟判決與復(fù)議決定的類型。6.行政處罰、行政許可、行政救濟(jì)、國家賠償法的程序性問題。