Brudoh1證券投資基金法不宜搞成大雜燴

1 生活 一個(gè)人總要走陌生的路 看陌生的風(fēng)景 聽陌生的歌 然后在某個(gè)不經(jīng)意的 瞬間 你會(huì)發(fā)現(xiàn) 原本費(fèi)盡心機(jī)想要忘記的事情真的就這么忘記了 郭敬明郭敬明 證券時(shí)報(bào) 2011年2月28日第 A011版以 厘清中國(guó)式 PE 誤區(qū) 適度發(fā)展 并購(gòu)?fù)顿Y基金 標(biāo)題全文刊發(fā) 證券投資基金法證券投資基金法 不宜搞成大雜燴不宜搞成大雜燴 深圳市創(chuàng)業(yè)投資同業(yè)公會(huì)常務(wù)副會(huì)長(zhǎng)兼秘書長(zhǎng) 王守仁王守仁 證券投資基金法 經(jīng)過(guò)兩年多廣泛征求意見和反復(fù)修改 于今 年 1 月份提出 證券投資基金法 修訂草案 以下簡(jiǎn)稱 基金法 草案 下發(fā)監(jiān)管部門 基金公司等業(yè)內(nèi)征求意見 并且據(jù)悉 證 券投資基金法 修法已正式列入 2011 年全國(guó)人大常委會(huì)立法計(jì)劃 令人詫異的是 基金法草案 竟然被搞成一個(gè) 大雜燴 把未上 市交易的股權(quán)也當(dāng)作證券投資基金的投資品種 并在 第十章非公 開募集基金的特別規(guī)定 將非證券股權(quán)類投資基金納入證券投資基 金法一并立法 這種做法不僅違背了立法的基本理念 也有悖于國(guó) 際慣例 更不符合中國(guó)實(shí)際 一 把一 把 股權(quán)股權(quán) 與股票混為一體是嚴(yán)重錯(cuò)亂與股票混為一體是嚴(yán)重錯(cuò)亂 1 何為 股權(quán) 顧名思義 即股東權(quán)益的簡(jiǎn)稱 屬經(jīng)濟(jì)學(xué)一 種學(xué)術(shù)范疇 既不是商業(yè)范疇 也不是法學(xué)范疇 其科學(xué)內(nèi)涵是投 2 資人對(duì)某企業(yè)法人出資入股 擁有法定的權(quán)力 責(zé)任和利益 即擁 有企業(yè)全部或部分的財(cái)產(chǎn)所有權(quán) 經(jīng)營(yíng)決策權(quán) 監(jiān)督管理權(quán) 收益 分配權(quán)及財(cái)產(chǎn)處置權(quán) 并對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任 其法律形式 有兩種 一類是非證券化的實(shí)物形態(tài)股權(quán) 即在工商行政管理部門 依照 公司法 和 工商行政管理?xiàng)l例 有關(guān)規(guī)定注冊(cè)登記的憑證 投資者所擁有的股權(quán) 體現(xiàn)為其投資額在被投資企業(yè)全部?jī)糍Y產(chǎn)中 所占的份額或比例 第二類是依法發(fā)行的股票及其衍生產(chǎn)品 如可轉(zhuǎn)換優(yōu)先股 可 轉(zhuǎn)換債 認(rèn)購(gòu)權(quán)證等 其法律依據(jù)是 公司法 和 證券法 我 國(guó)證券市場(chǎng)經(jīng)過(guò) 20 年持續(xù)穩(wěn)健快速發(fā)展 什么是股票 如何發(fā)行 又如何交易監(jiān)管 已成為國(guó)人的常識(shí) 而且國(guó)人都曉得 依法發(fā)行 和交易的股票和工商注冊(cè)登記的股權(quán)憑證 是兩類性質(zhì)完全不同的 投資品 另外 由于發(fā)行方式不同 股票又分為公募發(fā)行和私募發(fā)行 所謂公募發(fā)行就是通過(guò)公開媒介等方式 向社會(huì)公眾發(fā)行認(rèn)購(gòu) 其 發(fā)行對(duì)象不確定 所謂私募發(fā)行就是根據(jù)法律法規(guī)的相關(guān)規(guī)定 向 具有投資資格的特定對(duì)象發(fā)行 即采用私下發(fā)行的方式 至于股票交易 由于其發(fā)行分為公募和私募 因而根據(jù)多層次 資本市場(chǎng)的相關(guān)規(guī)定 又在不同資本市場(chǎng)上采取不同方式掛牌交易 不同層次的股票交易市場(chǎng) 都各自規(guī)定不同的掛牌交易規(guī)則 比如 美國(guó)便分為紐交所 納斯達(dá)克和 OTCBB 等 在我國(guó)多層次資本市 場(chǎng)體系中 凡是在上海證券交易所主板 深圳證券交易所中小企業(yè) 3 板和創(chuàng)業(yè)板掛牌交易的股票 統(tǒng)稱為上市股票 而在中關(guān)村股份代 辦轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)及即將開設(shè)的全國(guó)場(chǎng)外交易市場(chǎng) 即 OTC 掛牌交易的 則不是上市的股票 但這類股票雖是私募發(fā)行 卻可允許在 OTC 公 開交易 由此可知 無(wú)論從法理上還是我國(guó)實(shí)際情況都充分說(shuō)明 所謂 股權(quán)的科學(xué)內(nèi)涵 包括廣義和狹義兩種 一種是廣義 指籠統(tǒng)的股 東權(quán)益 它是經(jīng)濟(jì)學(xué)意義上的學(xué)術(shù)概念 另一種是狹義 在我國(guó)社 會(huì)經(jīng)濟(jì)生活中 專指在工商行政管理部門依法注冊(cè)登記的憑證 這 種憑證是非標(biāo)準(zhǔn)化的實(shí)物股權(quán)形態(tài) 因此 它不是證券投資基金投 資品 如果人為地將實(shí)物形態(tài)的股權(quán)也包含在有價(jià)證券的定義中 并且以此為依據(jù)加以立法 便會(huì)使 證券投資基金法 成為一盤大 雜燴 二 股權(quán)投資基金 二 股權(quán)投資基金 PE 在歐美專指杠桿金融并購(gòu)?fù)顿Y基金 在歐美專指杠桿金融并購(gòu)?fù)顿Y基金 1 何為 何為 基金基金 首先 應(yīng)搞清何為基金 嚴(yán)格地講 基金是金融學(xué)意義上的一 個(gè)學(xué)術(shù)概念 它指的是由兩個(gè)以上多數(shù)投資者 依據(jù)相關(guān)法律法規(guī) 而設(shè)立的 集合投資制度 當(dāng)這種 集合投資制度 以公司和合伙 形式設(shè)立時(shí) 本質(zhì)即是一種特殊的工商企業(yè) 基金法草案 把信 托型稱作契約型是不妥的 基金按其設(shè)立的功能分為兩類 一類是 投資類盈利性基金 包括證券及其衍生產(chǎn)品投資基金 貨幣基金 創(chuàng)投基金 并購(gòu)基金和對(duì)沖基金等 另一類是非盈利性社會(huì)公益基 金 如各類捐贈(zèng)基金 社會(huì)慈善基金等 此外 基金按投資主體又 4 可分為政府設(shè)立的各類基金和民間投資機(jī)構(gòu)設(shè)立的各類基金 近年來(lái) 國(guó)人對(duì) 基金 這一概念存有諸多認(rèn)識(shí)誤區(qū) 集中表 現(xiàn)為把 基金 這一 集合投資制度 當(dāng)作既不是公司也不是合伙 的另一類組織形式 某些地方政府甚至自行立法 允許注冊(cè)設(shè)立所 謂 基金 置國(guó)家頒布的 公司法 合伙企業(yè)法 和 工商行政 管理?xiàng)l例 于不顧 不曉得公司型基金和合伙型基金必須依法在工 商行政管理部門注冊(cè)登記為法定的企業(yè)組織形式 此外 甚至有些 機(jī)構(gòu)和個(gè)人打著 基金 的旗號(hào) 行非法集資之實(shí) 從事某些詐騙 活動(dòng) 2 股權(quán)投資基金 股權(quán)投資基金 PE 是專指杠桿金融并購(gòu)?fù)顿Y基金 是專指杠桿金融并購(gòu)?fù)顿Y基金 在美國(guó) 20 世紀(jì) 70 年代末 80 年代初的第四次并購(gòu)浪潮中 以 KKR 為代表的杠桿并購(gòu)?fù)顿Y基金以一種新的并購(gòu)工具開始嶄露頭角 隨后因垃圾債券蓬勃興起 杠桿并購(gòu)?fù)顿Y基金借以成為并購(gòu)浪潮中 的新生力量 到 80 年代末 90 年代初 由于垃圾債券破滅及運(yùn)用垃 圾債券進(jìn)行杠桿融資并購(gòu)的一些企業(yè)紛紛破產(chǎn)倒閉 從而導(dǎo)致杠桿 并購(gòu)?fù)顿Y基金名聲掃地而步入蕭條 進(jìn)入 90 年代中期 美國(guó)經(jīng)濟(jì)呈 現(xiàn)持續(xù)增長(zhǎng) 加之信貸放寬 貸款利率下降和稅收漏洞等 杠桿并 購(gòu)?fù)顿Y基金又再度活躍起來(lái) 他們一方面在機(jī)構(gòu)自身及其活動(dòng)的專 業(yè)化上進(jìn)行了徹底改選 另一方面為了與過(guò)去的不光彩形象劃清界 限 也為了推銷自己 便改頭換面 更改名稱 先頭叫杠桿收購(gòu) 后來(lái)改為管理收購(gòu) 最后又改為私募股權(quán) 與此同時(shí) 在英國(guó)和歐洲 一方面由于并購(gòu)需求市場(chǎng)龐大 另 5 一方面由于并購(gòu)基金易于帶來(lái)企業(yè)裁員 減稅和研發(fā)投入減少等負(fù) 面效應(yīng) 而引起政府當(dāng)局的擔(dān)憂和勢(shì)力強(qiáng)大的工會(huì)的抵制 于是 他們學(xué)習(xí)美國(guó)也將杠桿并購(gòu)?fù)顿Y基金改稱為私募股權(quán)投資基金 據(jù) 英國(guó)學(xué)者蓋伊 弗雷澤 桑普森 資產(chǎn)的博弈 一書所講 在英國(guó) 和歐洲創(chuàng)業(yè)投資聯(lián)合會(huì)的會(huì)員中 絕大多數(shù)是杠桿并購(gòu)?fù)顿Y企業(yè) 而不是創(chuàng)投企業(yè) 沿用英國(guó)法律體系的香港 其類似行業(yè)組織就稱 為 創(chuàng)業(yè) 私募股權(quán)投資協(xié)會(huì) 美國(guó)并購(gòu)?fù)顿Y基金的高峰期出現(xiàn)在 2004 2007 年期間 他們利 用克林頓政府 1999 年廢除 格拉斯 斯蒂格爾法案 并通過(guò) 金融 服務(wù)現(xiàn)代化法案 放寬金融管制 加上銀行利率很低 其融資收購(gòu) 的杠桿率常常高達(dá)十倍 甚至數(shù)十倍 并以被并購(gòu)企業(yè)的資產(chǎn)抵押 和未來(lái)收益抵押或擔(dān)保發(fā)行債券 即 CLO 和 CDO 募集并購(gòu)資金 使被并購(gòu)企業(yè)背上沉重的債務(wù)負(fù)擔(dān) 并通過(guò)投資銀行對(duì)債券進(jìn)行包 裝 再由評(píng)級(jí)機(jī)構(gòu)評(píng)級(jí)后賣給投資者 其中有些又賣給保險(xiǎn)機(jī)構(gòu) 轉(zhuǎn)換成信用違約掉期憑證 CDS 除此之外 象 KKR 黑石 凱 雷 TPG 貝恩資本 托馬斯 李合伙公司 CD R 及弗斯特曼 利 特爾等杠桿并購(gòu)大鱷 除從事并購(gòu)?fù)顿Y業(yè)務(wù)之外 還提供銀行融資 經(jīng)營(yíng)對(duì)沖基金和投資銀行服務(wù)等 被稱為 金融超市 誠(chéng)然 不可 否認(rèn) 杠桿金融并購(gòu)基金通過(guò)創(chuàng)新公司的融資機(jī)制和改善公司治理 對(duì)美國(guó)上世紀(jì)六 七十年代跨行業(yè)分散經(jīng)營(yíng)進(jìn)行并購(gòu)和整合 對(duì)推 動(dòng)美國(guó)產(chǎn)業(yè)重組和升級(jí)等起到了積極的作用 但在美國(guó)次貸金融危 機(jī)中 卻又不光彩地充當(dāng)了推波助瀾的角色 有鑒于此 奧巴馬政 6 府頒布 多德弗蘭克華爾街改革與消費(fèi)者保護(hù)法案 除對(duì)對(duì)沖基金 加以監(jiān)管之外 也對(duì)專注從事杠桿并購(gòu)活動(dòng)的股權(quán)投資基金也進(jìn)行 必要的監(jiān)管 強(qiáng)制要求其去高杠桿化 然而 該法案明確指出 對(duì) 于創(chuàng)業(yè)投資基金和家族類投資基金等非杠桿化的投資基金則予以豁 免 3 中國(guó)式中國(guó)式 股權(quán)投資基金是國(guó)人制造的股權(quán)投資基金是國(guó)人制造的 怪物怪物 首先 讓我們考察一下 中國(guó)式 股權(quán)投資基金提法的由來(lái) 20 世紀(jì) 90 年代末 國(guó)家發(fā)改委草擬了 產(chǎn)業(yè)投資基金管理暫行辦 法 送審稿 但在國(guó)務(wù)院常務(wù)會(huì)議上被否決 進(jìn)入本世紀(jì)后 國(guó) 家有關(guān)部委出于加快推動(dòng)產(chǎn)業(yè)升級(jí)的初衷 再次提出發(fā)展產(chǎn)業(yè)投資 基金 但卻忽視投資類基金必須遵循市場(chǎng)運(yùn)作的規(guī)則 并置行政許 可法于不顧 以行政審批方式 先后批準(zhǔn)設(shè)立了數(shù)十家產(chǎn)業(yè)投資基 金 于是 全國(guó)從省 市直至到縣掀起了一股頗有聲勢(shì)的申報(bào)設(shè)立 產(chǎn)業(yè)投資基金的 旋風(fēng) 但由于其投資功能定位不明確和管理運(yùn)作 機(jī)制背離市場(chǎng)法則 導(dǎo)致諸多產(chǎn)業(yè)投資基金經(jīng)營(yíng)狀況不佳 隨后 國(guó)家發(fā)改委與北京大學(xué)組成考察團(tuán)遠(yuǎn)赴歐洲進(jìn)行考察 在考察報(bào)告中 不加分析地稱歐洲的私募股權(quán)投資基金就是中國(guó)的 產(chǎn)業(yè)投資基金 2007 年在天津第二屆 國(guó)際融洽會(huì) 上 監(jiān)管層某 些權(quán)威人士公開講 今后不要再講產(chǎn)業(yè)投資基金 要講股權(quán)投資基 金 PE 并且人為規(guī)定 創(chuàng)投基金 VC 應(yīng)投早期項(xiàng)目 股權(quán) 投資基金 PE 則投后期成熟項(xiàng)目 從此 中國(guó)式 股權(quán)投資基 金的這一怪論便在國(guó)內(nèi)鋪天蓋地傳播開來(lái) 并成為主流思維 隨之 7 全國(guó)股權(quán)投資協(xié)會(huì)借以宣布籌備 京津滬等地政府先后制定股權(quán)投 資基金注冊(cè)設(shè)立相關(guān)辦法及優(yōu)惠政策 并由此陸續(xù)成立了一些股權(quán) 投資基金 國(guó)家發(fā)改委也抓緊制定相關(guān)管理辦法 但因遭到各方反 對(duì)而被擱淺 出乎意料的是 2011 年 1 月 國(guó)家發(fā)改委辦公廳下發(fā) 關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范試點(diǎn)地區(qū)股權(quán)投資企業(yè)發(fā)展和備案管理工作的通 知 要對(duì)部分地區(qū)股權(quán)投資基金進(jìn)行備案監(jiān)管 其次 在歐美名為私募股權(quán)投資基金而實(shí)為并購(gòu)?fù)顿Y基金 為 什么傳到中國(guó)來(lái)卻變成專注投資成熟后期即 IPO 之前非上市企業(yè)的 一種投資工具 其理論和實(shí)踐的依據(jù)是什么 眾所周知 創(chuàng)業(yè)企業(yè)的創(chuàng)業(yè)活動(dòng)是一個(gè)長(zhǎng)期成長(zhǎng)過(guò)程 在上市 之前 要經(jīng)過(guò)若干成長(zhǎng)階段 如創(chuàng)業(yè)期 早期 成長(zhǎng)期和擴(kuò)張期等 尤其是我國(guó)的中小創(chuàng)業(yè)企業(yè)是在改革開放中草創(chuàng)發(fā)展起來(lái)的 他們 往往在進(jìn)入擴(kuò)張期之后 盡管已有了一定規(guī)模的銷售收入和利潤(rùn) 但卻遭遇諸多發(fā)展瓶頸 尤其是由于存在管理 財(cái)務(wù) 技術(shù) 市場(chǎng) 政策等風(fēng)險(xiǎn)而難以渡過(guò)擴(kuò)張期的 死亡之谷 迫切需要?jiǎng)?chuàng)業(yè)投資和 創(chuàng)業(yè)板市場(chǎng)予以資金的支持并幫助其規(guī)范 中國(guó)大量的創(chuàng)業(yè)企業(yè)別 說(shuō)上市之前 就是上市后也不能說(shuō)已經(jīng)進(jìn)入成熟期 我們決不能用 傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)的生命周期去套中小創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)企業(yè) 更不應(yīng)拿全球 500 強(qiáng) 企業(yè)的生命周期來(lái)套我國(guó)剛剛興起的中小創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)企業(yè)的生命周期 最后 中國(guó)式 股權(quán)投資基金論的這一怪誕理念 實(shí)際是在鼓 動(dòng)國(guó)有資本及社會(huì)民間資金一窩風(fēng)去搶投 IPO 前項(xiàng)目 但是 卻又 8 要大家警惕 VCPE 化 PE 泡沫化 并極力主張嚴(yán)禁 PE 突擊入 股 這樣一來(lái) 難免令國(guó)人一頭霧水 近兩年多來(lái) 由于 中國(guó)式 股權(quán)投資基金亂相叢生 給創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)企業(yè)的新型投融資市場(chǎng)造成極 大的混亂 某些名牌大專院校高價(jià)舉辦 PE 培訓(xùn)班 有意無(wú)意地制 造諸多認(rèn)識(shí)理念的誤區(qū) 本來(lái) PE 即股權(quán)投資基金專注從事杠桿金 融并購(gòu) 但有些機(jī)構(gòu)和個(gè)人卻打著 PE 旗號(hào) 從事融資傳銷 私 下借貸 搶購(gòu)上市公司定向增發(fā)股份 PIPE 虛假并購(gòu) 哄搶項(xiàng)目 哄抬價(jià)格等 還有借助有限合伙法的相關(guān)條款 虛假注冊(cè)股權(quán)投資 基金 并到處忽悠騙取國(guó)有金融機(jī)構(gòu)及民間資金 或抽逃管理資本 從事非創(chuàng)投業(yè)務(wù) 有的甚至和境外某些機(jī)構(gòu)勾結(jié) 通過(guò)地下渠道非 法引進(jìn)境外熱錢 從事某些隱蔽的非法投資活動(dòng)等等 這些問(wèn)題的 嚴(yán)重性已經(jīng)到了足以引起監(jiān)管層高度重視的時(shí)候 并應(yīng)盡快采取措 施加以制止 對(duì)于違法者要嚴(yán)加懲處 但也從另一個(gè)側(cè)面反映出我 國(guó)創(chuàng)投行業(yè)亟待抓緊建設(shè)全國(guó)統(tǒng)一的運(yùn)行規(guī)則和監(jiān)管體系 以便更 有效地引導(dǎo)社會(huì)大量閑散資金轉(zhuǎn)化為專業(yè)化的創(chuàng)投基金和規(guī)范的并 購(gòu)?fù)顿Y基金 4 借鑒美國(guó)等發(fā)達(dá)國(guó)家的經(jīng)驗(yàn)和教訓(xùn) 從中國(guó)實(shí)際出發(fā) 既要 借鑒美國(guó)等發(fā)達(dá)國(guó)家的經(jīng)驗(yàn)和教訓(xùn) 從中國(guó)實(shí)際出發(fā) 既要 大力發(fā)展創(chuàng)業(yè)投資基金 也要積極發(fā)展并購(gòu)?fù)顿Y基金 大力發(fā)展創(chuàng)業(yè)投資基金 也要積極發(fā)展并購(gòu)?fù)顿Y基金 現(xiàn)階段我國(guó)經(jīng)濟(jì)已進(jìn)入社會(huì)經(jīng)濟(jì)的戰(zhàn)略轉(zhuǎn)型期 為此 黨中央 和國(guó)務(wù)院已發(fā)出戰(zhàn)略攻堅(jiān)總動(dòng)員 并重點(diǎn)實(shí)施兩大戰(zhàn)略攻堅(jiān)戰(zhàn) 一 是大批中小科技企業(yè)要快速健康地成長(zhǎng)并且做優(yōu)做精做強(qiáng) 從而使 戰(zhàn)略性新興產(chǎn)業(yè)盡快成為我國(guó)的支柱產(chǎn)業(yè) 然而 這些中小科技企 9 業(yè)在成長(zhǎng)過(guò)程中存在諸多不確定性因素 生命周期很短 抗風(fēng)險(xiǎn)能 力較弱 亟需創(chuàng)業(yè)投資及創(chuàng)業(yè)板市場(chǎng)這種新型投融資業(yè)予以大力推 助和支持 同時(shí) 它們也亟需通過(guò)成長(zhǎng)并購(gòu)來(lái)完善產(chǎn)業(yè)鏈 不斷增 強(qiáng)核心競(jìng)爭(zhēng)力 二是我國(guó)還面臨著國(guó)有企業(yè)亟待改制和重組整合的 艱巨任務(wù) 另外 還有一大批民營(yíng)企業(yè)由粗放型向集約型轉(zhuǎn)變 由 低附加值 高投入 高耗能和高污染向高附加值和綠色經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)變 但是民營(yíng)企業(yè)家族或類家族色彩濃厚 管理比較落后 內(nèi)部治理僵 化 只有通過(guò)收購(gòu)兼并才有可能使其管理提高水平和產(chǎn)品技術(shù)升級(jí) 美國(guó)有一本書叫 并購(gòu)成長(zhǎng) 講的就是微軟和英特爾如何通過(guò) 并購(gòu)而成為跨國(guó)經(jīng)營(yíng)的新興科技企業(yè)集團(tuán) 形象地講 創(chuàng)投基金投 資中小企業(yè)是 讓土雞變鳳凰 而并購(gòu)?fù)顿Y基金對(duì)企業(yè)展開并購(gòu)重 組是 讓舢板變航母 只有將兩者并行發(fā)展 才能推動(dòng)我國(guó)產(chǎn)業(yè)的 效重組整合 使企業(yè)做優(yōu)做強(qiáng) 才能迅速批量創(chuàng)造類似華為 中興 聯(lián)想 百度 騰訊等大型現(xiàn)代企業(yè)集團(tuán) 我國(guó)在今后相當(dāng)長(zhǎng)一段時(shí)期仍將處于 新興 轉(zhuǎn)型 時(shí)期 產(chǎn)業(yè) 重組整合和優(yōu)化升級(jí)十分緊迫 時(shí)不我待 我國(guó)的并購(gòu)市場(chǎng)非常巨 大 包括低效率的國(guó)有企業(yè)及處于產(chǎn)業(yè)鏈低端的大量民營(yíng)企業(yè)等 要推進(jìn)企業(yè)加快向產(chǎn)業(yè)鏈前端和后端延伸 亟需展開三類并購(gòu) 同 類企業(yè)的橫向并購(gòu) 上下游企業(yè)的縱向并購(gòu)及跨國(guó)戰(zhàn)略并購(gòu) 美國(guó) 并購(gòu)業(yè)發(fā)展的經(jīng)驗(yàn)和教訓(xùn)告訴我們 只要嚴(yán)格監(jiān)管和規(guī)范運(yùn)作 積 極而慎重發(fā)展專業(yè)化金融并購(gòu)?fù)顿Y基金 必將會(huì)有力地推進(jìn)我國(guó)經(jīng) 10 濟(jì)發(fā)展方式的轉(zhuǎn)變 目前大量的外國(guó)并購(gòu)?fù)顿Y基金正在利用發(fā)達(dá)的 金融工具和成熟的管理技巧 對(duì)我國(guó)的農(nóng)業(yè) 生物醫(yī)藥 裝備制造 IT 新材料 新能源和消費(fèi)等行業(yè)展開并購(gòu)活動(dòng) 并且這一趨勢(shì)正 愈演愈烈 如果不采取強(qiáng)有力措施加以防范 不加快發(fā)展我們自己 的并購(gòu)業(yè) 難免我國(guó)的某些重要產(chǎn)業(yè)將會(huì) 殖民化 其次 很高興地看到 我國(guó)已出現(xiàn)創(chuàng)投基金和并購(gòu)?fù)顿Y基金并 行發(fā)展的良好態(tài)勢(shì) 國(guó)家已出臺(tái)相關(guān)政策鼓勵(lì)發(fā)展并購(gòu)業(yè)務(wù) 允許 銀行為企業(yè)并購(gòu)提供資金 證監(jiān)會(huì)已制定相關(guān)辦法 鼓勵(lì)上市公司 之間開展并購(gòu)及上市公司并購(gòu)非上市公司 在這方面 蘇州幾年前 與國(guó)家開發(fā)銀行共同成立 20 多億的創(chuàng)投引導(dǎo)基金 成功投資一大批 中小創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)企業(yè) 最近又共同成立了 600 億元引導(dǎo)基金 其中大 部分資金用于引導(dǎo)發(fā)展并購(gòu)?fù)顿Y業(yè)務(wù) 少部分資金用于引導(dǎo)創(chuàng)業(yè)投 資業(yè)務(wù) 我國(guó)發(fā)展并購(gòu)?fù)顿Y基金已勢(shì)在必行 但要使并購(gòu)?fù)顿Y基金業(yè)真 正發(fā)展壯大并發(fā)揮其應(yīng)有的作用 首先要大力發(fā)展各類債券市場(chǎng) 拓寬并購(gòu)?fù)顿Y基金的融資渠道 美國(guó)因金融危機(jī)而監(jiān)管并購(gòu)基金去 杠桿化是完全必要的 我國(guó)在借鑒美國(guó)金融危機(jī)深刻教訓(xùn)的同時(shí) 不應(yīng)不顧國(guó)情而盲目跟隨 而應(yīng)理性地反向思維 加快金融創(chuàng)新步 伐 積極而謹(jǐn)慎地開展試點(diǎn)并購(gòu)?fù)顿Y基金業(yè) 其次是要加快制定并 購(gòu)?fù)顿Y基金相關(guān)法規(guī)及實(shí)施細(xì)則 強(qiáng)化監(jiān)管機(jī)制 引導(dǎo)其規(guī)范運(yùn)作 發(fā)達(dá)國(guó)家的經(jīng)濟(jì)發(fā)展史充分證明 一個(gè)國(guó)家的產(chǎn)業(yè)進(jìn)入新的轉(zhuǎn)型周 期后 要快速而有序地成功實(shí)現(xiàn)戰(zhàn)略全面的轉(zhuǎn)型 離不開新型金融 11 業(yè)的強(qiáng)力推動(dòng) 3 幾點(diǎn)修改建議幾點(diǎn)修改建議 證券投資基金法 的立法范圍 應(yīng)限定在從事各類證券及其衍 生產(chǎn)品投資的基金 并規(guī)范其運(yùn)作行為 根據(jù)國(guó)際通行規(guī)則及我國(guó) 證券投資基金運(yùn)作實(shí)踐 在法理上 證券投資基金應(yīng)屬?gòu)V義的信托 投資類型 是一種專注于投資各類證券及其衍生產(chǎn)品的信托投資基 金 而不是一般性的契約式基金 基金出資人與管理人之間的治理 關(guān)系是信托 代理關(guān)系 自然也不是一般性的契約式關(guān)系 在亞太地區(qū) 日本 韓國(guó)及臺(tái)灣地區(qū) 其證券投資基金均為證 券信托投資基金 并單獨(dú)立法和監(jiān)管 香港 新加坡和澳大利亞過(guò) 去長(zhǎng)期是屬于英國(guó)的殖民地或領(lǐng)地 至今仍沿用英國(guó)法律體系 而 英國(guó)恰好是信托法的鼻祖 香港 新加坡和澳大利亞等證券投資基 金為證券信托單位 并加以立法和監(jiān)管 這些國(guó)家和地區(qū)從未將專 注于從事非上市企業(yè)股權(quán)投資的創(chuàng)業(yè)投資基金與證券信托投資基金 合并立法 有鑒于此 現(xiàn)對(duì) 證券投資基金 修訂草案 及其相關(guān)問(wèn)題 提出以下建議 1 首先 建議將首先 建議將 證券投資基金法證券投資基金法 修訂草案 第十章 修訂草案 第十章 非非 公開募集基金的特別規(guī)定公開募集基金的特別規(guī)定 中有關(guān)股權(quán)投資基金的相關(guān)條款予以刪中有關(guān)股權(quán)投資基金的相關(guān)條款予以刪 除 其題目應(yīng)修改為除 其題目應(yīng)修改為 非公開募集證券投資基金的特別規(guī)定非公開募集證券投資基金的特別規(guī)定 此外 我國(guó)創(chuàng)業(yè)投資基金已經(jīng)有國(guó)家十部委 創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管 理暫行辦法 和商務(wù)部等五部委 外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理規(guī)定 12 等規(guī)章 并有人大正式修訂和頒布實(shí)施的 企業(yè)所得稅法 關(guān)于創(chuàng) 業(yè)投資配套稅收立法等 全國(guó)人大應(yīng)以此為基礎(chǔ) 通過(guò)總結(jié)我國(guó)創(chuàng) 業(yè)投資十年實(shí)踐所創(chuàng)造的新鮮經(jīng)驗(yàn) 將現(xiàn)行創(chuàng)業(yè)投資規(guī)章上升到法 律層面 進(jìn)行單獨(dú)立法 增強(qiáng)其權(quán)威性 以進(jìn)一步完善我國(guó)創(chuàng)業(yè)投 資的法律體系和市場(chǎng)秩序 全力推進(jìn)國(guó)家自主創(chuàng)新戰(zhàn)略的實(shí)施和七 大戰(zhàn)略性新興產(chǎn)業(yè)的加快發(fā)展 2 由于我國(guó)金融業(yè)還不發(fā)達(dá) 金融產(chǎn)品和工具單一 金融創(chuàng)新 不足 金融管制甚嚴(yán) 債券市場(chǎng)發(fā)展尤為嚴(yán)重滯后 因此 我國(guó)上 市企業(yè)之間的收購(gòu)兼并仍處于主要是用現(xiàn)金和少量股權(quán)置換的低水 平上 而非上市企業(yè)也只能艱難地通過(guò)銀行借貸和民間借貸開展少 量的并購(gòu)融資 眾所周知 企業(yè)通過(guò)現(xiàn)金和少量股權(quán)置換進(jìn)行收購(gòu) 兼并 其規(guī)模 速度和效率必然大受限制 要積極發(fā)展專業(yè)化并購(gòu) 投資基金 現(xiàn)階段似應(yīng)主要依托大型證券公司直投部門進(jìn)行試點(diǎn) 同時(shí) 還要借鑒歐美國(guó)家杠桿并購(gòu)基金的經(jīng)驗(yàn)和教訓(xùn) 在風(fēng)險(xiǎn)可控 和有效監(jiān)管下 有步驟地開展適度杠桿的并購(gòu)?fù)顿Y活動(dòng) 為此 全 國(guó)人大要抓緊開展相關(guān)的立法