租賃物合規(guī)審查“四宗最”

精品文檔 11歡迎下載 租賃物合規(guī)審查租賃物合規(guī)審查 四宗最四宗最 李鵬飛 1 融資租賃法審 無(wú)論如何都繞不開(kāi)租賃物適格審查 融資 融 物 資是目的 物是依據(jù) 實(shí)踐中 融資較好理解 但融物卻沒(méi)有 統(tǒng)一的判斷標(biāo)準(zhǔn) 沒(méi)有直接的法律依據(jù)可供參考 而恰好 融物 又是融資租賃區(qū)別于抵押貸款 分期購(gòu)買(mǎi)等的基本和核心 沒(méi)有融 物的融資租賃 就像不會(huì)唱歌的廚子 不是好司機(jī) 從實(shí)務(wù)來(lái)看 租賃物的審查 受到登記 合同 驗(yàn)收 交付等多重因素的影響 涵蓋構(gòu)筑物 建筑物 在建工程 固定資產(chǎn)等多領(lǐng)域 錯(cuò)綜復(fù)雜 如何做 融物 審查 結(jié)合幾類(lèi)特殊標(biāo)的物 跟大家探討一下合規(guī) 審查的 四宗最 一 最基礎(chǔ) 租賃物已經(jīng)形成一 最基礎(chǔ) 租賃物已經(jīng)形成 租賃物是否已經(jīng)形成 是一種事實(shí)判斷 關(guān)系到租賃物物存在 不存在 能不能成為法律意義上的物 融資租賃的行業(yè)性質(zhì) 既包 括融資 又包括融物 即利用物的使用價(jià)值 實(shí)現(xiàn)租金產(chǎn)出 來(lái)源 和支付保障 通常來(lái)講 租賃物是否形成 根據(jù)租賃物實(shí)際狀態(tài) 生產(chǎn)情況 既有實(shí)施即可判斷 比較容易認(rèn)定 但有兩類(lèi)情況容易 引發(fā)爭(zhēng)議 一是在建工程與固定資產(chǎn) 金融租賃將租賃物限定為固定資產(chǎn) 什么是固定資產(chǎn) 按照 會(huì)計(jì)準(zhǔn)則第 4 號(hào) 固定資產(chǎn) 第三條的 規(guī)定 固定資產(chǎn)是指生產(chǎn)商品 提供勞務(wù) 出租或經(jīng)營(yíng)管理而持有 1李鵬飛 原上海市浦東新區(qū)人民法院法官 現(xiàn)就職于農(nóng)銀金融租賃有限公司 崗位為項(xiàng)目評(píng)審 聯(lián)系方式 個(gè)人公號(hào) 陸家嘴金租局 精品文檔 22歡迎下載 使用壽命超過(guò)一個(gè)會(huì)計(jì)年度的有形資產(chǎn) 從固定資產(chǎn)的特征和涵義 來(lái)看 固定資產(chǎn)是勞動(dòng)工具或手段 而不能是勞動(dòng)對(duì)象 其價(jià)值通 過(guò)分期轉(zhuǎn)化到勞動(dòng)產(chǎn)品當(dāng)中 而在建工程 顯然屬于勞動(dòng)對(duì)象而不 是勞動(dòng)工具和手段 不能作為金融租賃標(biāo)的物 但是 由于現(xiàn)實(shí)情 況的復(fù)雜性 許多在建工程在投入使用多年后 仍然沒(méi)有計(jì)入企業(yè) 固定資產(chǎn) 是否一概不能作為租賃物 我們認(rèn)為 還得具體情況具 體分析 看在建工程是否 實(shí)質(zhì)轉(zhuǎn)固 即實(shí)際上已經(jīng)變?yōu)閯趧?dòng)工 具或手段 而不能簡(jiǎn)單以企業(yè)是否計(jì)入固定資產(chǎn)進(jìn)行認(rèn)定 在建工程轉(zhuǎn)化為固定資產(chǎn)有哪些法律標(biāo)識(shí) 按照 最高人民法 院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋 第十 四條的規(guī)定 當(dāng)事人對(duì)建設(shè)工程實(shí)際竣工日期有爭(zhēng)議的 按照以下 情形分別處理 一 建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格的 以竣工驗(yàn)收合格 之日為竣工日期 二 承包人已經(jīng)提交竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告 發(fā)包人拖延 驗(yàn)收的 以承包人提交驗(yàn)收?qǐng)?bào)告之日為竣工日期 三 建設(shè)工程未 經(jīng)竣工驗(yàn)收 發(fā)包人擅自使用的 以轉(zhuǎn)移占有建設(shè)工程之日為竣工 日期 據(jù)此 在建工程是否竣工完成 是否已經(jīng)具備固定資產(chǎn)的實(shí) 質(zhì)功能 主要判斷標(biāo)準(zhǔn)有二 一是竣工驗(yàn)收合格 二是未驗(yàn)收的 實(shí)際投入使用 按該條判斷的 除現(xiàn)場(chǎng)查驗(yàn)外 還應(yīng)提交建設(shè)雙方 的書(shū)面確認(rèn)或說(shuō)明 二是船舶和飛機(jī)租賃 租賃物已經(jīng)形成這一點(diǎn) 在船舶和飛機(jī) 等大型動(dòng)產(chǎn)的直租賃中 通常會(huì)有爭(zhēng)議 從行業(yè)交易習(xí)慣來(lái)說(shuō) 很 多大型動(dòng)產(chǎn)租賃都涉及特種船或設(shè)備 承租人向出賣(mài)人訂購(gòu)后 由 出租人支付價(jià)款 出賣(mài)人制造完成后交付 承租人開(kāi)始支付租金 在交付之前 設(shè)置租前期 承租人支付租前息 雖然融資行為始于 出租人付款 租賃行為始于租賃物交付 但綜合租賃物 租金和雙 精品文檔 33歡迎下載 方合同權(quán)利義務(wù)關(guān)系 如果融資租賃合同既有融資又有融物的合意 而非僅為借款購(gòu)買(mǎi)標(biāo)的物 則仍應(yīng)認(rèn)定融資租賃關(guān)系成立 需要注意的是 首先 租賃期間除包含租前期外 還應(yīng)包括租 期 租賃期間 租賃物應(yīng)當(dāng)形成并投入使用 符合融物的基本要求 發(fā)揮物在租金產(chǎn)出 保障中作用 否則 不應(yīng)認(rèn)定為構(gòu)成融資租賃 關(guān)系 其次 合同中應(yīng)有符合融資租賃特點(diǎn)的租金 租期和權(quán)利義 務(wù)設(shè)置 有租賃物所有權(quán)轉(zhuǎn)移 分期支付租金 留購(gòu)價(jià)款等基本安 排 再次 明確約定租前期合同效力瑕疵的法律后果 租前期內(nèi) 合同被認(rèn)定為可撤銷(xiāo) 無(wú)效 解除或者不構(gòu)成融資租賃關(guān)系的 應(yīng) 明確租賃價(jià)款返還 利息計(jì)算 在建設(shè)備處理 擔(dān)保權(quán)益實(shí)現(xiàn)等法 律后果 二 最隱形 租賃物特定二 最隱形 租賃物特定 租賃物特定 最容易被忽視 而其在融資租賃中卻有不可替代的 價(jià)值 首先 是支撐融資租賃關(guān)系的關(guān)鍵 租賃物不特定 無(wú)法確 定融資租賃合同的具體租賃物 事實(shí)上無(wú)法發(fā)揮 融物 保障租賃 來(lái)源 擔(dān)保租賃債權(quán) 利用租賃物使用價(jià)值等功能 不能構(gòu)成融資 租賃關(guān)系 其次 是出租人所有權(quán)的憑借 所有權(quán)作為物權(quán) 具有 排他性 獨(dú)占性和支配性 權(quán)利人得支配其標(biāo)的物 不特定的租賃 物 權(quán)利人無(wú)法確定租賃物具體坐落 數(shù)量 顯然無(wú)從支配 最后 是保護(hù)出租人所有權(quán)的基礎(chǔ) 無(wú)論合同租賃物清單 還是中登網(wǎng)登 記公示 都具有約束相關(guān)當(dāng)事人 查詢(xún)義務(wù)方的作用 能夠有效對(duì) 抗善意取得 防止承租人轉(zhuǎn)賣(mài)租賃物 而這些功能的實(shí)現(xiàn) 依賴(lài)租 賃物的特定明確 租賃物特定 是指租賃物在名稱(chēng) 大小 特征等方面具備唯一性 精品文檔 44歡迎下載 特定性 標(biāo)識(shí)性 通過(guò)對(duì)上述要素的描述 能夠鎖定租賃物的方位 數(shù)量 大小等 實(shí)現(xiàn)與其他物的區(qū)分 租賃物特定 并非租賃物只 能為特定物 在成為融資租賃合同標(biāo)的前 租賃物既可以是種類(lèi)物 也可以是特定物 但在成為融資租賃標(biāo)的物之后 必須唯一 特定 有具體明確的指向 能夠通過(guò)登記公示的方式實(shí)現(xiàn)與其他物的區(qū)分 在特定化方面 從我們接觸的租賃物清單和中登網(wǎng)登記來(lái)看 主 要存在以下問(wèn)題 一是 只有通用名稱(chēng)不見(jiàn)具體種類(lèi) 如 只載明 辦公用品 樹(shù)木 道路及附屬設(shè)施 道路管網(wǎng) 等 通用名稱(chēng) 而未對(duì)具體品名 種類(lèi)等作出詳細(xì)描述 起不到公示和 指向作用 二是 只有物品名稱(chēng)沒(méi)有具體特征 如 只載明 XX 道 路 XX 管網(wǎng) XX 空調(diào) 而未對(duì)具體型號(hào) 四至 大小 數(shù)量等作出具體限定 起不到限定和明確作用 怎么破 概括來(lái)說(shuō) 要能夠 鎖定 租賃物 具體來(lái)說(shuō) 一是 注意標(biāo)明租賃物的物理特征 比如型號(hào) 規(guī)格 編碼 大小 用途 等 如果租賃物是一群牛 租賃物清單不能簡(jiǎn)單寫(xiě)明 50 頭牛 要寫(xiě)明牛大 牛二 牛五十 心寬體胖愛(ài)產(chǎn)奶等特征 二是標(biāo)明 租賃物的地理特征 比如 四至 坐落 長(zhǎng)度等 如果租賃物是一 條路 租賃物清單不能簡(jiǎn)單寫(xiě)明道路名稱(chēng) 要寫(xiě)明道路四至 長(zhǎng)短 標(biāo)段等 三是 注意標(biāo)明租賃物的種類(lèi)特征 如名稱(chēng) 數(shù)量等 如 果租賃物是管網(wǎng) 租賃物清單不能簡(jiǎn)單寫(xiě)明附屬管網(wǎng) 應(yīng)當(dāng)寫(xiě)明管 網(wǎng)的名稱(chēng) 種類(lèi) 長(zhǎng)短等特征 三 最復(fù)雜 所有權(quán)能夠確認(rèn)三 最復(fù)雜 所有權(quán)能夠確認(rèn) 租賃物確認(rèn)歸賣(mài)方或承租人所有 是保證租賃期間出租人受讓 精品文檔 55歡迎下載 租賃物所有權(quán) 進(jìn)而維系融資租賃關(guān)系的根本 而由于物本身和現(xiàn) 實(shí)交易的復(fù)雜性 如何確認(rèn)租賃物歸賣(mài)方或承租人所有 是最為撓 頭的問(wèn)題 一般來(lái)說(shuō) 不動(dòng)產(chǎn)通過(guò)登記確認(rèn) 動(dòng)產(chǎn)通過(guò)占有情況 發(fā)票 合同 還有所有權(quán)聲明等予以確認(rèn) 動(dòng)產(chǎn)若出現(xiàn)名義所有人 與實(shí)際所有人不一致情況的 根據(jù)租賃物實(shí)際購(gòu)買(mǎi) 支付 占有情 況 輔以當(dāng)事人約定 出賣(mài)方聲明等 確定實(shí)際所有權(quán)人 在日常 法審中 我們碰到較為撓頭的問(wèn)題 通常為以下兩類(lèi) 一是構(gòu)筑物確權(quán) 構(gòu)筑物 是指不具備 不包含或不提供人類(lèi) 居住功能的人工建筑物 比如管道 水塔 沼氣池 橋梁 隧道 交通設(shè)施等 通常附著于土地之上 構(gòu)筑物具有類(lèi)似于不動(dòng)產(chǎn)的物 理特征 但其權(quán)屬確定 變更卻無(wú)需按照物權(quán)法規(guī)定辦理登記手續(xù) 對(duì)于此類(lèi)附著于土地上構(gòu)筑物所有權(quán)的確認(rèn) 我們認(rèn)為 必須從一 項(xiàng)法律制度入手 那就是添附 最高人民法院 關(guān)于貫徹執(zhí)行若干 問(wèn)題的意見(jiàn) 第 86 條規(guī)定 非產(chǎn)權(quán)人在使用他人的財(cái)產(chǎn)上增添附 屬物 財(cái)產(chǎn)所有人同意增添 并就財(cái)產(chǎn)返還時(shí)附屬物如何處理有約 定的 按約定辦理 沒(méi)有約定又協(xié)商不成 能夠拆除的 可以責(zé)令 拆除 不能拆除的 也可以折價(jià)歸財(cái)產(chǎn)所有人 造成財(cái)產(chǎn)所有人損 失的 應(yīng)當(dāng)負(fù)賠償責(zé)任 民法上的添附包括混合 附合 加工三 種方式 混合的典型是一堆小米和大米摻和在一起 附合的例子如 電梯符合于建筑物 加工的典型是雕刻 添附是取得所有權(quán)的方式 管道 橋梁 交通設(shè)施等構(gòu)筑物添 附于土地上 并向國(guó)土部門(mén)申請(qǐng)辦理了建筑用地使用許可證等合法 性文件的 實(shí)際上取得了產(chǎn)權(quán)人同意進(jìn)行添附 添附物 按照添附 精品文檔 66歡迎下載 規(guī)則 一般也認(rèn)為歸建設(shè)人實(shí)際所有 也就是說(shuō) 從添附的法律設(shè) 計(jì)來(lái)看 對(duì)于管道等構(gòu)筑物 通過(guò)相應(yīng)合法性文件 合同 竣工證 明或者登記 都可以實(shí)現(xiàn)所有權(quán)確權(quán) 二是國(guó)有企業(yè)資產(chǎn)權(quán)屬確認(rèn) 某國(guó)有企業(yè)進(jìn)入破產(chǎn)程序 清算 組織發(fā)函至出租人指出 租賃物為國(guó)有資產(chǎn) 未經(jīng)招標(biāo)投標(biāo)等程序 違反 企業(yè)國(guó)有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法 屬于違規(guī)變相處置國(guó)有 資產(chǎn) 觸犯了相關(guān)法律法規(guī) 融資租賃合同無(wú)效 乍一看 這是一個(gè)很?chē)?yán)重的問(wèn)題 但是 經(jīng)過(guò)研究 我們發(fā)現(xiàn) 首先 國(guó)有資產(chǎn) 固定資產(chǎn) 融資租賃買(mǎi)賣(mài)合同的標(biāo)的物是 國(guó)有 企業(yè)的固定資產(chǎn) 而非國(guó)有資產(chǎn) 企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)法 第二條規(guī) 定 本法所稱(chēng)企業(yè)國(guó)有資產(chǎn) 是指國(guó)家對(duì)企業(yè)各種形式的出資所形 成的權(quán)益 所謂權(quán)益 對(duì)企業(yè)享有的是出資人權(quán)利 具體體現(xiàn)為資 產(chǎn)收益 參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利 是所有權(quán)及派生權(quán)利 出資人將其財(cái)產(chǎn)投入到企業(yè)后 這部分財(cái)產(chǎn)就成為企業(yè)的法人財(cái)產(chǎn) 企業(yè)對(duì)自己的法人財(cái)產(chǎn)具有依法占有 使用 收益和處分的權(quán)利 出資人不再對(duì)其出資的具體財(cái)產(chǎn)擁有所有權(quán) 其次 企業(yè)國(guó)有產(chǎn) 權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法 第三十二條與融資租賃合同效力沒(méi)有關(guān)系 第三十二條針對(duì)的是 企業(yè)國(guó)有產(chǎn)權(quán) 主要表現(xiàn)為股權(quán)等 是所 有者權(quán)益 而非具體的國(guó)有企業(yè)固定資產(chǎn) 兩者并非同一概念 國(guó) 有企業(yè)的固定資產(chǎn)屬于國(guó)有企業(yè)這一獨(dú)立法人所有 再次 該辦法 效力級(jí)別為部門(mén)規(guī)章 也不屬于判定合同效力應(yīng)當(dāng)參照的法律文件 由上 國(guó)有企業(yè)對(duì)其固定資產(chǎn)有獨(dú)立的所有權(quán) 能夠自由支配 可 以作為融資租賃物 四 最核心 所有權(quán)轉(zhuǎn)移四 最核心 所有權(quán)轉(zhuǎn)移 精品文檔 77歡迎下載 按照融資租賃的交易結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì) 租賃期間 租賃物所有權(quán)應(yīng)轉(zhuǎn) 移至出租人名下 并交承租人占有使用 也就是 租賃物所有權(quán)的 占有 使用 收益 處分四大權(quán)能分離 所有權(quán)變動(dòng)以交付為標(biāo)志 動(dòng)產(chǎn)交付的表現(xiàn)為轉(zhuǎn)移占有 不動(dòng)產(chǎn)交付的標(biāo)志為變更登記 而在 租賃交付過(guò)程中 于不動(dòng)產(chǎn) 只需要將不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記證出 租人名下 后交付承租人經(jīng)營(yíng)使用即可 與其他不動(dòng)產(chǎn)交付無(wú)二 于動(dòng)產(chǎn) 在售后回租中 需要觀念交付 即法律上所稱(chēng)之占有改定 出讓動(dòng)產(chǎn)時(shí) 出讓人基于生產(chǎn) 生活的需要仍需繼續(xù)占有動(dòng)產(chǎn) 此 時(shí)雙方可以通過(guò)協(xié)議 使受讓人取得動(dòng)產(chǎn)之間接占有 以取代現(xiàn)實(shí) 交付而取得所有權(quán) 所有權(quán)轉(zhuǎn)移至出租人名下只需要觀念交付即可 在直租中 需要指示交付 出讓人按照出租人的指示向承租人交付 租賃物 租賃物交付中 有兩類(lèi)較為特殊的情形 一是劃撥財(cái)產(chǎn) 特殊性 1 二次劃撥的不可控性 雖然相關(guān) 劃轉(zhuǎn)管理辦法規(guī)定了劃轉(zhuǎn)程序 但劃轉(zhuǎn)本身就是政府優(yōu)化資源配置 實(shí)現(xiàn)資產(chǎn)融資的主動(dòng)行為 對(duì)于融資租賃關(guān)系建立后的資產(chǎn)二次劃 轉(zhuǎn) 回購(gòu) 征收等行為 出租人和承租人都無(wú)法控制 2 國(guó)有資 產(chǎn)流失的可能 劃撥財(cái)產(chǎn)可以確定所有權(quán) 但是租賃物通常直接由 政府或國(guó)資主管部門(mén)劃轉(zhuǎn)入賬 承租人不需要支付任何對(duì)價(jià) 雖然 出租人支付了租賃物購(gòu)買(mǎi)價(jià)款 但由于收款人為承租人 而非政府 部門(mén) 且存在折價(jià) 利率等因素 如果出租人解除合同后可隨意收 回或拍賣(mài) 變賣(mài) 則容易有國(guó)有財(cái)產(chǎn)流失之嫌 3 破產(chǎn)時(shí)不能作 為破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)處理的規(guī)定 最高人民法院關(guān)于破產(chǎn)企業(yè)國(guó)有劃撥土 地使用權(quán)應(yīng)否列入破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)等問(wèn)題的批復(fù) 也指出 根據(jù) 中華人 民共和國(guó)土地管理法 第五十八條第一款第 四 項(xiàng)及 城鎮(zhèn)國(guó)有 土地使用權(quán)出讓和轉(zhuǎn)讓暫行條例 第四十七條的規(guī)定 破產(chǎn)企業(yè)以 精品文檔 88歡迎下載 劃撥方式取得的國(guó)有土地使用權(quán)不屬于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn) 在企業(yè)破產(chǎn)時(shí) 有關(guān)人民政府可以予以收回 并依法處置 對(duì)于國(guó)有土地使用權(quán)外 的其他劃撥財(cái)產(chǎn) 企業(yè)能否自由處置 目前未發(fā)現(xiàn)相關(guān)規(guī)定 而依 照該批復(fù)和上述法理及精神 謹(jǐn)慎為宜 怎么破 1 上策 劃轉(zhuǎn)機(jī)關(guān)出具證明 劃轉(zhuǎn)機(jī)關(guān)提供證明 允許劃轉(zhuǎn)財(cái)產(chǎn)作為融資租賃標(biāo)的物 與融資租賃公司開(kāi)展售后回租 業(yè)務(wù) 2 中策 合同中約定 合同約定 如租賃物發(fā)生劃轉(zhuǎn) 征 收 收回或政府回購(gòu)等導(dǎo)致租賃物所有權(quán)變更情況的 出租人有權(quán) 宣布合同提前到期 就征收款補(bǔ)償款 回購(gòu)款 劃撥對(duì)價(jià)款等優(yōu)先 受償 或要求承租人替換出租人認(rèn)可的租賃物 或提前解除合同 要求賠償損失 3 下策 睜一只眼閉一只眼 二是特殊動(dòng)產(chǎn) 主要指機(jī)動(dòng)車(chē) 輪船 飛機(jī)等特殊動(dòng)產(chǎn) 一般 來(lái)說(shuō) 所有權(quán)登記具有兩大功能 權(quán)屬設(shè)立和權(quán)屬公示 而融資租 賃關(guān)系中 為了辦理營(yíng)運(yùn)證 日常運(yùn)營(yíng) 處理違章等的方便 本應(yīng) 登記在出租人名下的機(jī)動(dòng)車(chē)等 往往直接登記在承租人名下 出租 人以合同 發(fā)票 銘牌標(biāo)示證明所有權(quán) 以 GPS 定位等方式控制租 賃物 從法律規(guī)定來(lái)看 對(duì)于機(jī)動(dòng)車(chē)等特殊動(dòng)產(chǎn) 登記的主要功能 在于權(quán)屬公示 即公示產(chǎn)權(quán)人 對(duì)抗善意第三人 保證出租人的排 除妨害和物上代位等權(quán)利 在現(xiàn)實(shí)交易中 由于機(jī)動(dòng)車(chē)等登記在承租人名下 較多存在承 租人轉(zhuǎn)賣(mài) 出租 抵押 質(zhì)押等再次處置租賃物的情況 有的承租 人甚至偽造身份證明 收入證明 非法獲利后消失 最終承租人的 租賃物所有權(quán)和租金債權(quán)受到侵害 怎么破 其一 在條件允許的情況下 盡量辦理租賃物抵押登 精品文檔 99歡迎下載 記 授權(quán)承租人將租賃物抵押于