商法期末考試題.doc

精品文檔一、名詞解釋（本題共10小題，每題3分，共30分）公募：即公開發(fā)行，發(fā)行人向不特定的社會(huì)公眾出售證券的行為。（1分）有下列情形之一的，為公開發(fā)行：向不特定對象發(fā)行證券的；（1分）向特定對象發(fā)行證券累計(jì)超過200人的；（1分）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他發(fā)行行為。在中國，公募要經(jīng)過中國證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)。商號權(quán)：是商主體依法享有的對商號的專有使用權(quán)，（1分）包括專有權(quán)和使用權(quán)兩個(gè)方面。（1分）商號權(quán)屬于知識產(chǎn)權(quán)，兼具人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)的特性。（1分）一人公司：只有一個(gè)自然人股東或者一個(gè)法人股東的有限責(zé)任公司。（1）包括實(shí)質(zhì)意義和形式意義的一人公司。我國公司法規(guī)定了形式意義的一人公司。（2）共益?zhèn)鶆?wù)：指在破產(chǎn)程序進(jìn)行中，為全體債權(quán)人利益或者為程序進(jìn)行之必需而對破產(chǎn)財(cái)團(tuán)產(chǎn)生的一切請求權(quán)的統(tǒng)稱。（2分）像破產(chǎn)費(fèi)用一樣得到優(yōu)先、隨時(shí)足額撥付與清償。（1分）商事自治規(guī)則：是商主體就其組織、運(yùn)作、成員的權(quán)利義務(wù)、相對人權(quán)利義務(wù)等內(nèi)容自主制定的，不與國家法律和行政法規(guī)相沖突的規(guī)則。（2分）如：公司章程、交易所業(yè)務(wù)規(guī)則等。（1分）行紀(jì)：是商主體以自己名義為他人（委托人）購買或者銷售貨物、有價(jià)證券，由此獲取報(bào)酬，并以此作為職業(yè)性經(jīng)營的行為。（3分）別除權(quán)：是指在破產(chǎn)程序開始之前就債務(wù)人的特定財(cái)產(chǎn)設(shè)定了擔(dān)保物權(quán)或者存在其他特別優(yōu)先權(quán)的，在債務(wù)人宣告破產(chǎn)后，債權(quán)人享有的就特定財(cái)產(chǎn)不依照破產(chǎn)清算程序而優(yōu)先獲得清償和滿足的權(quán)利。（3分）要約收購：是指為了取得或強(qiáng)化對目標(biāo)公司的控制權(quán)，通過向目標(biāo)公司全體股東公開發(fā)出購買該上市公司股票的要約方式，收購該上市公司的行為。（2分）有自愿要約收購和強(qiáng)制要約收購之分。（1分）破產(chǎn)重整：是指經(jīng)由利害關(guān)系人申請，在法院的主持和利害關(guān)系人的參與下，對具有重整原因和重整能力的債務(wù)人進(jìn)行的生產(chǎn)經(jīng)營上的整頓和債權(quán)債務(wù)關(guān)系上的清理，以使其擺脫財(cái)務(wù)困境，重獲經(jīng)營能力的破產(chǎn)預(yù)防制度。（3分）法定資本制：又稱確定資本制，是指在公司設(shè)立時(shí)，必須在章程中對公司的資本總額作出明確的規(guī)定，并須由股東全部認(rèn)繳，否則公司不能成立的制度。（2分）是社會(huì)本位立法思想的體現(xiàn)。（1分）二、簡答題（本題共4小題，每題5分，共20分）1.商事賬簿的種類有哪些？答：商事賬簿主要有會(huì)計(jì)憑證、會(huì)計(jì)賬簿和會(huì)計(jì)報(bào)告三種。（2分）會(huì)計(jì)憑證有原始憑證和記賬憑證；會(huì)計(jì)賬簿有時(shí)序賬簿、分類賬簿和備查賬簿；會(huì)計(jì)報(bào)告有會(huì)計(jì)報(bào)表及附注、財(cái)務(wù)情況說明書等。（3分）2.證券法禁止的證券交易行為有哪些？答：證券法禁止的證券交易行為主要有內(nèi)部交易行為、操縱市場行為、編造傳播虛假信息行為、欺詐客戶行為、挪用公款買賣證券行為等。（每個(gè)要點(diǎn)1分）3.股東的權(quán)利有哪些？答：股東的主要權(quán)利如下：出席或委托代理人出席股東會(huì)并依法行使表決權(quán)；依法轉(zhuǎn)讓出資或股份；查閱公司章程、股東會(huì)會(huì)議記錄、會(huì)計(jì)報(bào)告，監(jiān)督公司的經(jīng)營，提出建議或質(zhì)詢；按出資或所持有股份取得股利；依法分取公司剩余財(cái)產(chǎn)；提起派生訴訟的權(quán)利。（答出5個(gè)要點(diǎn)即得滿分，不足5個(gè)要點(diǎn)者，每少一個(gè)要點(diǎn)扣1分）4.破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的分配順序是怎樣的？答：破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)在優(yōu)先清償破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)后，依照下列順序清償：（1）所欠職工的工資和醫(yī)療、殘疾補(bǔ)助、撫恤費(fèi)用，所欠的應(yīng)當(dāng)劃入職工個(gè)人賬戶的基本養(yǎng)老保險(xiǎn)、基本醫(yī)療保險(xiǎn)，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定的應(yīng)當(dāng)支付給職工的補(bǔ)償金。（2分）（2）破產(chǎn)人欠繳的其他社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用和稅款。（1分）（3）普通債權(quán)。（1分）破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)不足清償同一順序的清償要求的，按照比例清償。（1分）三、分析比較題（本題共2小題，每題10分，共20分）1.比較公司股票與公司債券的不同。答：公司股票與公司債券的主要不同如下：（1）發(fā)行主體不同。股票的發(fā)行主體是股份有限公司；債券的發(fā)行主體除股份公司外還包括有限責(zé)任公司。（2）所代表權(quán)利性質(zhì)不同。股票代表的是股權(quán)；公司債券代表的是債權(quán)。（3）權(quán)利期限不同。股票所代表的股權(quán)無固定期限，實(shí)與公司共存亡；公司債券所代表的債權(quán)是有固定期限的，小于公司存續(xù)期限。（4）收益的多少不同。債券的收益通常是固定的；股票的收益取決于公司的經(jīng)營業(yè)績。（5）風(fēng)險(xiǎn)大小不同。股票風(fēng)險(xiǎn)大于公司債券風(fēng)險(xiǎn)。（6）持券人與公司之間的關(guān)系不同。股票是直接投資形式，股東可依法參與公司是決策經(jīng)營事務(wù)；公司債券是間接投資形式，債券人不參與公司的經(jīng)營管理決策。（每個(gè)要點(diǎn)2分，答出5個(gè)要點(diǎn)即得10分，不足5個(gè)時(shí)，每少一個(gè)要點(diǎn)扣2分。）2.簡述商法的原則。答：商法的主要原則如下：（1）商主體法定原則。即商主體類型法定、內(nèi)容法定和公示法定，是現(xiàn)代商事管理制度的核心、是商事登記制度的基礎(chǔ)，反映了商法的公法性質(zhì)。（2）公平交易原則。包括商事交易主體地位平等和誠實(shí)信用。（3）交易簡便、迅捷原則。即交易要便捷、短期時(shí)效和定型化交易。（4）鼓勵(lì)交易原則。最大可能維護(hù)交易的有效性、最大可能地為交易行為提供補(bǔ)救機(jī)會(huì)。如破產(chǎn)重整。（5）交易明確、安全原則。禁止欺詐和不正當(dāng)競爭，并采取強(qiáng)制主義、公示主義、外觀主義、嚴(yán)格責(zé)任主義等制度確保交易安全。（每個(gè)要點(diǎn)2分）四、論述題（本題共2小題，每題10分，共20分）1.論公司人格否認(rèn)制度。答：公司人格否認(rèn)有兩種含義。一是國家對公司人格的徹底剝奪，如吊銷營業(yè)執(zhí)照、撤消工商登記。一是即于法定事由否認(rèn)公司的獨(dú)立人格，使股東對公司特定債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。也就是揭穿公司面紗。這是公司法意義上公司人格否定。（3分）實(shí)行公司人格否定，是因?yàn)閷?shí)踐中出現(xiàn)了許多濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任損害債權(quán)人利益的現(xiàn)象。法律在充分肯定公司法人人格獨(dú)立的同時(shí)，不應(yīng)該容忍股東濫用公司法人的獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，損害債權(quán)人的利益。因此，發(fā)達(dá)國家通過判例法而中國則通過成文法予以禁止。中國公司規(guī)定，公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。（）3分公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任的行為法律并沒有規(guī)定清楚，學(xué)理上認(rèn)為有如下情形可以考慮：人格混同、財(cái)產(chǎn)混同、虛擬股東、操縱和控制、改變自我、資本顯著不足、欺詐等。這需要總結(jié)中國的判例經(jīng)驗(yàn)，由最高法院給予指引。（3分）公司人格否認(rèn)只能是對公司獨(dú)立人格的補(bǔ)充和完善，而不是根本否定公司獨(dú)立人格和股東有限責(zé)任。（1分）2.論信息披露制度。答：信息披露制度是公開原則的體現(xiàn)和落實(shí)。證券發(fā)行者在證券發(fā)行前或發(fā)行后應(yīng)根據(jù)法定的要求和程序向中國證監(jiān)會(huì)和證券投資者公開提供規(guī)定的能夠影響證券價(jià)格的信息資料。信息披露是履行信息公開義務(wù)的具體制度和措施。（2分）信息披露制度由下列具體制度構(gòu)成：（1）發(fā)行信息公開及預(yù)披露制度。在證券公開發(fā)行前，公告公開發(fā)行募集文件（招股說明書、配股說明書、公司債券募集辦法等），并將該文件備置于指定場所供公章查閱的制度。（2）上市公告。公告核準(zhǔn)上市股票的有關(guān)文件，并將該文件備置于指定場所供公眾查閱。（3）中期報(bào)告。（4）年度報(bào)告。（5）臨時(shí)報(bào)告。（3分）（6）收購公告。信息披露必須符合法定的規(guī)范規(guī)程，如公開文件不得有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏，信息應(yīng)該在指定的媒體發(fā)布，并備置于公司住所和證券交易所，遵守法定格式和內(nèi)容要求。（3分）信息披露制度意義重大，不僅為證券監(jiān)管和投資者投資決策提供依據(jù)，而且是禁止內(nèi)幕交易、實(shí)現(xiàn)交易公平的保障。（2分）五、案例分析（本題10分）案情梗概：某大學(xué)A、某科研單位B、某國有企業(yè)C和某市國資委投資設(shè)立的一人公司D作為中國法人擬共同投資發(fā)起設(shè)立一科技開發(fā)有限責(zé)任公司E。它們共同制訂的E公司章程有下列內(nèi)容：E公司經(jīng)營期限20年；注冊資本100萬元人民幣，其中，A以其一個(gè)重點(diǎn)科研試驗(yàn)室的20年使用權(quán)作為出資，作價(jià)30萬元，B以未取得專利權(quán)的技術(shù)成果作為出資，作價(jià)25萬元，C以現(xiàn)金20萬元出資，D以20年房屋使用權(quán)作為出資，作價(jià)25萬元；上述出資在E公司成立兩年內(nèi)分5次繳清；公司不設(shè)立股東會(huì)和監(jiān)事會(huì)，只設(shè)董事會(huì)，由四名董事組成，是公司最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，董事在公司成立兩年后必須在公司中持有股權(quán)，每屆任期5年；董事會(huì)下設(shè)董事長和副董事長各一人；總經(jīng)理由董事會(huì)從董事中聘任和解聘；董事長和總經(jīng)理是公司的法定代表人；股東有權(quán)查閱公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告、有權(quán)查閱公司會(huì)計(jì)賬簿；公司利潤由股東平均分配。根據(jù)以上案情，回答下列問題，并說明理由：1.上述章程有哪些內(nèi)容違法？請將違法的內(nèi)容改過來。答：（1）現(xiàn)金出資20萬元，只占注冊資本的20%，不符合不少于30%的要求。（2）重點(diǎn)科研實(shí)驗(yàn)室的20年使用權(quán)不能投資，因?yàn)樵搶?shí)驗(yàn)室使用權(quán)有專門用途。（3）因?yàn)樗O(shè)公司E是內(nèi)資公司，故E公司必須設(shè)立股東會(huì)，可不設(shè)監(jiān)事會(huì)，但必須設(shè)1-