建設(shè)工程合同法律法規(guī).docx

建設(shè)工程合同法律法規(guī)篇一：建設(shè)工程合同糾紛法律法規(guī)匯總建設(shè)工程合同糾紛法律法規(guī)匯總2 1、 建設(shè)工程項目管理規(guī)范GB 2、 危險性較大的分部分項工程安全管理辦法。3、 建筑施工組織設(shè)計規(guī)范 GB4、 發(fā)包人注意什么？承包人注意什么？5、 建設(shè)工程施工測量放線規(guī)范的內(nèi)容、目的3篇二：關(guān)于建設(shè)工程施工合同的法律、法規(guī)及司法解釋的再整理各個高院關(guān)于建設(shè)工程合同糾紛指導意見的最終整理版一、各個高院關(guān)于建設(shè)工程施工合同效力問題：（一）關(guān)于行政審批、行政許可對合同效力的影響、涉案工程被認定為非法建筑的，應(yīng)認定合同無效。在開庭前，涉案工程已按行政主管部門規(guī)定補辦手續(xù)，建設(shè)工程施工合同有效。深圳中院的指導意見2、在審理過程中，一方當事人以涉案工程未取得土地使用權(quán)或建設(shè)用地規(guī)劃許可、建設(shè)工程規(guī)劃許可主張合同無效的，在開庭前發(fā)包人仍未取得土地使用權(quán)及上述行政許可的，應(yīng)認定施工合同無效；開庭前已經(jīng)取得土地使用權(quán)及上述行政許可，但未取得施工許可的，應(yīng)認定施工合同有效。深圳中院的指導意見施工許可證對合同效力的影響。有關(guān)施工許可證的規(guī)范屬于管理性規(guī)范，不是影響合同效力性的規(guī)范，是否取得施工許可證不影響合同的效力。重慶高院的意見3、發(fā)包人與承包人簽訂無取得土地使用權(quán)證、無取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證、無辦理報建手續(xù)的“三無”工程建設(shè)施工合同應(yīng)確認無效。但在審理期間已補辦手續(xù)的,應(yīng)確認合同有效。（與深圳中院的意見在時間點上有區(qū)別：一個是審理期間；一個是開庭前）廣東高院的暫行規(guī)定4、發(fā)包人經(jīng)審查被批準用地,并已取得建設(shè)用地規(guī)劃許可證,只是用地手續(xù)尚未辦理而未能取得土地使用權(quán)證的,不宜將因發(fā)包人的用地手續(xù)在形式上存在欠缺而認定所簽訂的建設(shè)施工合同無效。廣東高院的暫行規(guī)定 5、違反建設(shè)工程規(guī)劃許可證的規(guī)定,超規(guī)模建設(shè)所簽訂的建設(shè)工程合同經(jīng)批準可補辦手續(xù),且無違反其他法律規(guī)定的,應(yīng)確認合同有效。 廣東高院的暫行規(guī)定 6、承包人跨省區(qū)或跨市承攬建設(shè)工程,但未辦理外來施工企業(yè)承包工程許可手續(xù)而訂立的建設(shè)工程施工合同,應(yīng)責令承包人補辦有關(guān)手續(xù),并由有關(guān)行政部門按規(guī)定處理,而不應(yīng)據(jù)此認定合同無效。廣東高院的暫行規(guī)定 （二）關(guān)于建設(shè)工程施工合同無效的問題： 1、具有下列情形，應(yīng)當根據(jù)合同法第五十二條第（五）項的規(guī)定，認定無效： （1）承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級【在建設(shè)工程竣工前取得相應(yīng)資質(zhì)的除外（最高院司法解釋第四條）】的；【廣東高院暫行規(guī)定認為：對承包人超越建筑資質(zhì)等級簽訂的建設(shè)工程合同,如承包人具備施工企業(yè)資質(zhì)等級標準規(guī)定的可上浮與建設(shè)項目的要求相符的等級條件,工程質(zhì)量符合設(shè)計要求并驗收合格的,可按有效同合處理,并以合同約定的建筑資質(zhì)等級結(jié)算工程款。但嚴重超越本企業(yè)建筑資質(zhì)等級訂立的建設(shè)工程合同無效?！浚?）沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的；【江蘇高院第四條認為具有以下情形之一的，應(yīng)當認定為這種情形也就是掛靠，：（1）不具有從事建筑活動主體資格的個人、合伙組織或企業(yè)以具備從事建筑活動資格的建筑企業(yè)的名義承攬工程；（2）資質(zhì)等級低的建筑企業(yè)以資質(zhì)等級高的建筑企業(yè)的名義承攬工程；（3）不具有工程總包資格的建筑企業(yè)以具有總包資格的建筑企業(yè)的名義承攬工程；（4）有資質(zhì)的建筑企業(yè)通過其他違法方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的情形。江蘇高院第五條認為認定為以上掛靠行為，還需滿足以下情形之一者：（1）相互間無資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)聯(lián)系，即沒有以股份等方式劃轉(zhuǎn)資產(chǎn)的；（2）無統(tǒng)一的財務(wù)管理，各自實行或者變相實行獨立核算的；（3）無符合規(guī)定要求的人事任免、調(diào)動和聘用手續(xù)的；（4）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形?！俊景不崭咴赫J為：同時符合下列情形的，應(yīng)認定為掛靠經(jīng)營，所簽訂的建設(shè)工程施工合同無效：（1）實際施工人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級；（2）實際施工人以建筑施工企業(yè)的分支機構(gòu)、施工隊或者項目部等形式對外開展經(jīng)營活動，但與建筑施工企業(yè)之間沒有產(chǎn)權(quán)聯(lián)系，沒有統(tǒng)一的財務(wù)管理，沒有規(guī)范的人事任免、調(diào)動或聘用手續(xù)；（3）實際施工人自籌資金，自行組織施工，建筑施工企業(yè)只收取管理費，不參與工程施工、管理，不承擔技術(shù)、質(zhì)量和經(jīng)濟責?！坑纱丝梢娊K高院和安徽高院在認定掛靠經(jīng)營上是有分歧的。 （3）建設(shè)工程必須進行招標而未招標或者中標無效的；（4）非法轉(zhuǎn)包、違法分包；（最高院司法解釋第四條）【安微高院認為：5、符合下列情形之一的，應(yīng)認定為違法分包，所簽訂的建設(shè)工程施工合同無效：承包人將建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工分包給他人完成；分包單位不具備相應(yīng)的資質(zhì)條件；分包未經(jīng)建設(shè)單位認可；分包單位將其承包的工程再行分包?！浚?）中標合同約定的工程價款低于成本價的；（參考自江蘇高院的意見）（6）沒有按國家規(guī)定的程序和國家批準的投資計劃；（參考自廣東高院的暫行規(guī)定）（7）建設(shè)工程施工合同中約定的正常使用條件下工程的保修期限低于法律、行政法規(guī)規(guī)定的最低期限，當事人要求確認該約定無效的，人民法院應(yīng)予支持。（參考自江蘇高院的意見第六條）（8）發(fā)包人未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證，與承包人簽訂建設(shè)工程施工合同的，應(yīng)認定合同無效，但起訴前取得規(guī)劃許可證的，應(yīng)認定合同有效。違反建設(shè)工程規(guī)劃許可證規(guī)定超規(guī)模建設(shè)的，所簽訂的建設(shè)工程施工合同無效，但起訴前補辦手續(xù)的，應(yīng)認定合同有效。（安徽高院司法解釋第7條） （三）、下列情形，建設(shè)工程施工合同有效 1、具備法人資格的承包人的內(nèi)部分支機構(gòu),在其營業(yè)執(zhí)照的經(jīng)營范圍內(nèi)對外簽訂的建設(shè)工程合同,應(yīng)視為承包人對其行為已授權(quán),其簽訂的合同有效,并應(yīng)以該承包人的建筑資質(zhì)等級結(jié)算工程款。（參考自廣東高院的暫行規(guī)定第18條）2、具有勞務(wù)作業(yè)法定資質(zhì)的承包人與總承包人、分包人簽訂的勞務(wù)分包合同，當事人以轉(zhuǎn)包建設(shè)工程違反法律規(guī)定為由請求確認無效的，不予支持。（最高院司法解釋第七條）3、同時符合下列情形的，應(yīng)認定為勞務(wù)分包，所簽訂的合同有效：實際施工人具備勞務(wù)分包企業(yè)資質(zhì)等級標準規(guī)定的一種或幾種項目的施工資質(zhì)，承包的施工任務(wù)僅是整個工程的一道或幾道工序，而不是工程的整套工序；承包的方式為提供勞務(wù)，而非包工包料。（安徽高院的司法解釋第6條）二、關(guān)于建設(shè)工程施工合同解除的問題： 第八條 承包人具有下列情形之一，發(fā)包人請求解除建設(shè)工程施工合同的，應(yīng)予支持：（一）明確表示或者以行為表明不履行合同主要義務(wù)的；（二）合同約定的期限內(nèi)沒有完工，且在發(fā)包人催告的合理期限內(nèi)仍未完工的；（三）已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格，并拒絕修復的；（四）將承包的建設(shè)工程非法轉(zhuǎn)包、違法分包的。承包人將工程分包給無勞務(wù)作業(yè)法定資質(zhì)的勞務(wù)分包人，發(fā)包人以承包人違法勞務(wù)分包為由要求解除建設(shè)工程施工合同的，不予支持。深圳中院意見第九條 發(fā)包人具有下列情形之一，致使承包人無法施工，且在催告的合理期限內(nèi)仍未履行相應(yīng)義務(wù)，承包人請求解除建設(shè)工程施工合同的，應(yīng)予支持：（一）未按約定支付工程價款的；（二）提供的主要建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備不符合強制性標準的；（三）不履行合同約定的協(xié)助義務(wù)的。（四）、未在約定時間內(nèi)提供材料，或提供的材料不符合約定的；（五）、未在約定時間內(nèi)提供施工場地、施工道路、施工用水、施工用電的；（六）、未在約定時間內(nèi)提供完整工程地質(zhì)和地下管線資料或施工圖紙；（七）、未在約定時間內(nèi)辦理工程中間驗收；（八）、未履行合同約定的其他協(xié)助義務(wù)的。參考自深圳中院意見 三、關(guān)于違約責任、責任承擔的問題 第十條 建設(shè)工程施工合同解除后，已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量合格的，發(fā)包人應(yīng)當按照約定支付相應(yīng)的工程價款；已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格的，參照本解釋第三條規(guī)定處理。 因一方違約導致合同解除的，違約方應(yīng)當賠償因此而給對方造成的損失。（一）發(fā)包人與承包人簽訂建設(shè)工程合同后毀約的，應(yīng)賠償承包人由此造成的損失，該損失應(yīng)包括承包人履行合同后可獲得的利益。深圳中院指導意見、廣東高院的暫行規(guī)定（二）發(fā)包人未按建設(shè)工程合同約定支付工程進度款致使停工、窩工的，承包人可順延工程日期并有權(quán)要求賠償停工、窩工等損失。承包人在發(fā)包人逾期支付工程進度款后繼續(xù)施工的，在發(fā)生糾紛后，發(fā)包人要求承包人承擔工期違約責任的，不予支持。深圳中院指導意見承包人對發(fā)包人逾期支付工程進度款沒有異議并繼續(xù)施工的,在發(fā)生糾紛后,承包人要求對方對此承擔違約責任的,不予支持。廣東高院的暫行規(guī)定 （三）發(fā)包人在工程款結(jié)算后不按期支付工程款，承包人請求發(fā)包人按照合同約定支付逾期付款違約金的，應(yīng)予支持。 當事人未結(jié)算需委托中介機構(gòu)進行造價鑒定，如果雙方在合同中約定了工程預算價或支付工程進度款的時間和數(shù)額的，在中介機構(gòu)作出造價鑒定報告前，對超出合同約定的價款部分不計算違約金，但可按中國人民銀行同期同類貸款利率計算未付工程款的利息；如果雙方在合同中未約定工程預算價，也未約定支付工程進度款的時間和數(shù)額的，在中介機構(gòu)作出造價鑒定報告后，按合同約定計算違約金。廣東高院意見（四）因發(fā)包人的原因致使工程中途停建、緩建的,發(fā)包人應(yīng)及時通知對方采取適當?shù)拇胧┓乐箵p失擴大。承包人沒有采取適當措施致使損失擴大的,不得就擴大的損失要求賠償。廣東高院的暫行規(guī)定 （五）隱蔽工程經(jīng)雙方驗收認可后,承包人繼續(xù)施工而發(fā)現(xiàn)隱蔽工程存在質(zhì)量問題造成損失的,發(fā)包人應(yīng)承擔相應(yīng)的過錯責任;若設(shè)計單位和監(jiān)理單位亦有過錯的,應(yīng)按過錯大小各自承擔相應(yīng)的責任。廣東高院的暫行規(guī)定 （六）“三無”工程被有關(guān)部門責令停建后,承包人仍然依發(fā)包人的要求繼續(xù)施工的,由此造成的損失發(fā)包人負主要過錯責任,承包人承擔次要的過錯責任。廣東高院的暫行規(guī)定 （七）因承包人的原因造成逾期交付建設(shè)工程的,承包人應(yīng)承擔違約責任。如果由于逾期交付工程致使發(fā)包人的損失超過違約金的,發(fā)包人可請求對方賠償,但不得超過承包人違約時預見或應(yīng)當預見到的因違反合同時可能造成的損失。廣東高院的暫行規(guī)定 四、關(guān)于情勢變更的問題 建設(shè)工程合同約定對工程總價或材料價格實行包干的,如合同有效,工程款應(yīng)按該約定結(jié)算。因情勢變更導致建材價格大幅上漲而明顯不利于承包人的,承包人可請求增加工程款。但建材漲價屬正常的市場風險范疇,漲價部分應(yīng)由承包人承擔。廣東高院的暫行規(guī)定 五、有關(guān)建設(shè)工程的質(zhì)量問題 第十一條 因承包人的過錯造成建設(shè)工程質(zhì)量不符合約定，承包人拒絕修理、返工或者改建，發(fā)包人請求減少支付工程價款的，應(yīng)予支持。 第十二條 發(fā)包人具有下列情形之一，造成建設(shè)工程質(zhì)量缺陷，應(yīng)當承擔過錯責任：（一）提供的設(shè)計有缺陷；（二）提供或者指定購買的建筑材料、建筑構(gòu)配件、設(shè)備不符合強制性標準；（三）直接指定分包人分包專業(yè)工程。承包人有過錯的，也應(yīng)當承擔相應(yīng)的過錯責任。 第十三條 建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗收，發(fā)包人擅自使用后，又以使用部分質(zhì)量不符合約定為由主張權(quán)利的，不予支持（如果該使用部分的質(zhì)量是由承包人造成的呢？）；但是承包人應(yīng)當在建設(shè)工程的合理使用壽命內(nèi)對地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量承擔民事責任。 工程未經(jīng)驗收,發(fā)包人提前使用或擅自動用,因此而發(fā)生的質(zhì)量或其他問題,由發(fā)包人承擔責任,但工程質(zhì)量屬承包人原因造成的,由承包人負責。對造成質(zhì)量問題雙方都有過錯的,應(yīng)根據(jù)過錯大小各自承擔相應(yīng)的民事責任。廣東高院的暫行規(guī)定（該條與上述最高院的第十三條有些差別） 六、關(guān)于承包人因發(fā)包人未按約支付工程款而行使拒絕交付工程的抗辯權(quán)問題 30、建設(shè)工程竣工驗收合格后,承包人有先將工程及相關(guān)的資料交付給對方的義務(wù)。承包人因發(fā)包人未按約定支付工程款而拒絕交付工程,致使發(fā)包人無法對竣工的工程行使占有、使用和處分權(quán)利而發(fā)生的損失,由承包人承擔。廣東高院的暫行規(guī)定 第十三條 建設(shè)工程完工后，承包人以發(fā)包人未按約定支付工程價款為由，不協(xié)助辦理工程竣工驗收的，視為工程停工； 建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，發(fā)包人拖延結(jié)算或拖欠工程價款的，承包人可以行使抗辯權(quán)為由不交付建設(shè)工程，但不交付的工程價值應(yīng)與工程欠款基本相當。如果發(fā)包人拖欠的工程價款與不交付的建設(shè)工程價值差距較大或部分不交付影響整個工程使用的，承包人應(yīng)承擔賠償責任。浙江高院意見深圳中院指導意見對于工程竣工驗收合格后，因發(fā)包人拖延結(jié)算或拖欠工程價款的，承包人由不交付建設(shè)工程的抗辯權(quán)。（此處的抗辯權(quán)性質(zhì)是合同履行中的抗辯權(quán)還是留置權(quán)性質(zhì)的權(quán)利？）七、關(guān)于工期的問題：（1）、建設(shè)工程開工時間一般以發(fā)包人簽發(fā)的開工報告確認的時間為準，但如果發(fā)包人簽發(fā)的開工報告確認的開工時間早于施工許可證確認的開工時間，則以施工許可證確定的開工時間作為建設(shè)工程開工時間。承包人在領(lǐng)取施工許可證之前已實際施工，且雙方約定以實際施工日為工期起算時間的，依照約定。如果發(fā)包人簽發(fā)開工報告后，遲延履行合同的約定義務(wù)而無法施工，工期順延。深圳中院指導意見（2）、施工過程中因發(fā)包人拖欠工程預付款、進度款、變更設(shè)計造成工程停工、窩工或因不可抗力因素造成工程停工的，工期順延計算。深圳中院指導意見第十條 建設(shè)工程施工合同對建設(shè)工程的開工時間有明確約定，按照該約定處理；沒有明確約定，或約定的開工時間早于發(fā)包人簽發(fā)開工報告的時間，建設(shè)工程的開工時間應(yīng)以發(fā)包人簽發(fā)的開工報告確認的時間為準；發(fā)包人簽發(fā)的開工報告確認的開工時間早于建設(shè)行政主管部門頒發(fā)的建設(shè)工程施工許可證確認的開工時間，以建設(shè)行政主管部門頒發(fā)的建設(shè)工程施工許可證確定的開工時間作為建設(shè)工程開工時間；如果發(fā)包人簽發(fā)開工報告后，遲延向承包人提交施工資料、施工場地等，則開工時間以發(fā)包人實際提交施工資料、施工場地的時間確定。方案二：建設(shè)工程施工合同對建設(shè)工程的開工時間有明確約定，按照該約定處理；沒有明確約定的，以實際開工時間確定；無法查明開工時間的，按照證據(jù)規(guī)則的相關(guān)規(guī)定處理。浙江高院意見 第十一條 建設(shè)工程施工合同對工期順延的情形沒有明確約定，施工過程中因發(fā)包人拖欠工程預付款、進度款、變更設(shè)計足以造成工程停工、窩工，或因不可抗力等原因造成工程停工的，工期可以相應(yīng)順延。浙江高院意見 第十二條 承包人舉證證明發(fā)包人存在拖欠工程預付款、進度款、變更設(shè)計、增加工程量可以順延工期等情形，且在合同約定的辦理工期順延期限內(nèi)向發(fā)包人提出過順延工期的要求，或者上述情形嚴重影響施工進度的，對承包人順延工期的主張可予支持，發(fā)包人僅以承包人未在規(guī)定時間內(nèi)提出工期順延申請主張工期不能順延，不予支持。 施工過程中因發(fā)包人