第六章合同的變更、轉讓和終止.doc

第六章合同的變更、轉讓和終止 第六章合同的變更、轉讓和終止本章內容要覽合同的的變更一合同的轉讓二合同的終止三第一節(jié)合同的變更 一、合同變更的概念（一）廣義的合同變更1.合同主體的變更以新的債權人、債務人代替原來的債權人、債務人，合同內容并未變化合同轉讓2.合同內容的變更合同的當事人保持不變，而對合同的內容予以改變（一）合同非要素變更合同內容的變化（二）狹義的合同變更合同內容的變更 二、合同變更的特征（二）合同的變更僅指合同內容的局部變更（三）合同的變更通常依據雙方當事人的約定，也可以是基于法律的直接規(guī)定約定的變更法定的變更（一）原以存在有效的合同關系（二）合同內容發(fā)生變化 三、合同變更的要件（三）經當事人協(xié)商一致，或依法律規(guī)定（四）法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應當辦理批準、登記等手續(xù)的，應遵守其規(guī)定合同法第77條規(guī)定“當事人協(xié)商一致，可以變更合同。 法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應當辦理批準、登記手續(xù)的，依照其規(guī)定。 （一）合同變更的實質在于使變更后的合同代替原合同（二）合同變更原則上向將來發(fā)生效力，未變更的權利義務繼續(xù)有效，已經履行的債務不因合同的變更而失去合法性 四、合同變更的效力合同當事人為變更合同而作出的意思表示未明確表明或者未表明變更事項。 五、合同變更約定不明（三）合同的變更不影響當事人要求賠償的權利合同法第78條規(guī)定“當事人對合同變更的內容約定不明確的，推定為未變更。 （一）合同轉讓的概念（又稱合同的讓與）合同當事人一方將其合同的權利和義務全部或部分的轉讓給第三人1.合同權利的轉讓2.合同義務的轉讓合同義務的承擔第二節(jié)合同的轉讓 一、合同轉讓概述合同主體變更（二）合同轉讓的形態(tài)合同權利的讓與3.合同權利義務的概括轉讓合同承受（三）合同轉讓的法律特征1.合同的轉讓實際上是合同主體的變更2.合同的轉讓并改變原合同的權利義務內容3.合同的轉讓通常要涉及兩種不同的法律關系 二、合同權利的轉讓（一）概念不改變合同內容，而由債權人通過協(xié)議將其合同權利全部或部分轉讓給第三人。 1.合同權利的轉讓是合同債權人的變更3.合同權利的轉讓既可以是全部轉讓，也可以是部分轉讓2.合同權利轉讓的標的是債權4.合同權利的轉讓通過協(xié)議對合同權利進行轉移（二）法律特征（三）范圍1.根據合同性質不得轉讓的合同債權（ （1）基于人身信賴關系而發(fā)生的，具有一定人身性質的合同（ （2）基于一定身份關系所發(fā)生的合同（ （3）不作為的債權（四）合同權利轉讓的條件1.須通知債務人（通知主義）合同法第80條規(guī)定“債權人轉讓權利的，應當通知債務人。 未經通知，該轉讓對債務人不發(fā)生效力。 通知到達債務人，則債權人發(fā)生實際的移轉2.按照當事人約定不得轉讓的合同債權3.依照法律規(guī)定不得轉讓合同法第80條規(guī)定“債權人轉讓權利的通知不得撤銷，但經受讓人同意的除外。 （ （1）未經通知，轉讓行為也已經生效，但對債務人不發(fā)生效力（ （2）一經通知，即對債務人生效，債務人不得拒絕受讓人的履行請求（ （3）通知不得撤銷，受讓人同意的例外2.形式要件合同法第87條規(guī)定“法律、行政法規(guī)規(guī)定轉讓權利或者轉移義務應當辦理批準、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。 三、合同義務的轉讓（債務承擔）（一）概念在不改變合同內容的前提下，合同債權人、債務人通過與第三人訂立協(xié)議，而將合同債務全部或者部分的移轉給第三人承擔的法律行為。 （二）分類按照轉讓后原債務人是否免責分1.免責的債務承擔第三人取代原債務人地位而承擔全部合同義務，使債務人脫離合同關系的債務承擔方式。 （ （1）第三人代替?zhèn)鶆杖顺蔀樾碌暮贤瑐鶆杖恕?（ （2）合同債務的從債務也一并隨之移轉。 合同法第86條規(guī)定“債務人轉移義務的，新債務人應當承擔與主債務有關的從債務，但該從債務專屬于原債務人自身的除外。 2.并存的債務承擔債務人并不脫離合同關系，而由第三人加入到合同關系中來，與債務人共同承擔合同債務的債務承擔方式。 特征 （11）在債務承擔協(xié)議的成立上，如果第三人與債務人是承擔連帶債務，則無需征得債權人同意；如果第三人與債務人是承擔按份債務，則需征得債權人的同意。 （22）在債務人與第三人責任分擔上，如果雙方有約定，并征得債權人同意，可按約定辦理；如果雙方沒有約定，或者約定未能征得債權人同意，應按連帶債務辦理（三）合同債務承擔的條件1.須有有效債務存在；2.被轉移的債務應當具有可轉移性；3.第三人須與債務人就債務的移轉達成合意；4.債務承擔須經債權人的同意。 （同意主義）合同法第84條規(guī)定“債務人將合同的義務全部或者部分轉移給第三人的，應當經債權人同意。 （一）概念由原合同當事人一方將其債權債務一并移轉給第三人，由第三人概括的繼受這些債權債務。 四、合同權利義務的概括移轉（合同承受）合同法第88條規(guī)定“當事人一方經對方同意，可以將自己在合同中的權利和義務一并轉讓給第三人。 （二）分類1.約定的合同移轉，一方當事人與第三人訂立合同，并經原合同的另一方當事人同意，由第三人承擔合同一方當事人在合同中的全部權利和義務。 必須經過原合同另一方當事人同意，否則不發(fā)生效力2.法定的合同移轉義基于法律規(guī)定，因某一事實的出現(xiàn)，原合同當事人一方的權利義務概括的移轉于第三人。 （ （1）若當事人分立時，分立的組織與債權人達成了債務承擔協(xié)議則應按協(xié)議執(zhí)行。 合同法第90條規(guī)定“當事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權利，履行合同義務。 當事人訂立合同后分立的，除債權人和債務人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對合同的權利和義務享有連帶債權，承擔連帶債務。 （ （2）若當事人分立時未達成協(xié)議，那么應由分立的組織對合同權利義務享有連帶債權，承擔連帶債務。 甲公司欠乙公司3000萬元，后來甲公司分立為丙、丁、戊三家公司，三家約定由丙公司繼承原甲公司的債權，由丁、戊公司平均承擔原甲公司的債務，則乙公司的債權應由（）。 （A）丙公司承擔（B）丁公司承擔（C）戊公司承擔（D）丙、丁、戊三家公司承擔連帶債務KEY D 一、合同的權利義務終止的概念（ （1）基于當事人的意思表示而終止（ （2）基于合同目的的不能實現(xiàn)或者已經實現(xiàn)而消滅終止的原因（ （3）基于法律的直接規(guī)定而消滅第三節(jié)合同的終止又稱合同的終止或者合同的消滅，是指合同關系在客觀上不復存在，合同權利和合同義務歸于消滅的法律現(xiàn)象。 （一）清償1.主體 二、合同終止的事由合同法第91條規(guī)定“有下列情形之一的，合同的權利義務終止（一）債務已經按照約定履行；（二）合同解除；（三）債務相互抵銷；（四）債務人依法將標的物提存；（五）債權人免除債務；（六）債權債務同歸于一人；（七）法律規(guī)定或者當事人約定終止的其他情形。 （ （1）清償人債務人債務人的代理人第三人2.清償與履行債權人、債權人的代理人等（ （1）清償指的是完全履行，即以全面清償為原則；清償定位于靜態(tài)的滿足債的目的而使合同消滅的層面。 （ （2）清償受領人（ （2）履行還可能存在瑕疵履行、部分履行等情形，在這些情況下履行不能引起合同關系絕對消滅；履行定位于動態(tài)的滿足合同債權的層面。 3.清償費用清償債務所需的必要開支如果法律有明文規(guī)定或者當事人之間有約定，按照法律規(guī)定或者當事人的約定辦理；否則由債務人承擔。 （二）合同解除協(xié)議解除約定解除法定解除1.概念在合同依法成立后而尚未全部履行前，當事人基于協(xié)商、法律規(guī)定或者當事人約定而使合同關系歸于消滅的一種法律行為。 2.特點（ （1）以當事人之間存在有效合同為前提；（ （2）須具備一定的條件；（ （3）必須有解除行為；（ （4）解除合同的效力是使合同關系自始消滅或者向將來消滅；3.種類1）協(xié)議解除在合同依法成立后而尚未全部履行前，當事人通過協(xié)商而解除合同合同法第93條第11款規(guī)定“當事人協(xié)商一致，可以解除合同。 特點通過訂立一個新合同而解除原合同的協(xié)議2）約定解除在合同依法成立后而尚未全部履行前，當事人基于雙方約定的事由行使解除權而解除合同。 合同法第93條第22款規(guī)定“當事人可以約定一方解除合同的條件。 解除合同的條件成就時，解除權人可以解除合同。 特點當事人在合同中約定解除合同的條件，約定的條件出現(xiàn)時，即可行使解除權而使合同解除。 （屬于單方解除）合同法第96條規(guī)定“當事人一方依照本法第九十三條第二款、第九十四條的規(guī)定主張解除合同的，應當通知對方。 合同自通知到達對方時解除，對方有異議的，可以請求人民法院或者仲裁機構確認解除合同的效力。 （ （2）法定解除的事由不可抗力預期違約當事人一方在合同規(guī)定的履行期限到來之前，明示或默示其將來不履行合同的行為。 遲延履行其他違約行為3）法定解除在合同依法成立后而尚未全部履行前，當事人基于法律規(guī)定的事由行使解除權而解除合同。 由法律直接規(guī)定解除的條件，當此種條件具備時，當事人可以解除合同。 （屬于單方解除）（ （1）特點（三）抵銷1.概念當事人雙方相互負有給付義務，將兩項債務相互充抵，使其相互在對等額內消滅。 2.種類1）法定抵銷在具備法律所規(guī)定的條件時，依當事人一方的的意思表示所為的抵銷。 （ （2）抵銷的債務必須標的物種類、品質相同法定抵銷的條件（ （1）須雙方互負債務，互享債權（ （3）須雙方的債務均屆清償期（ （4）須雙方的債務均為可抵銷的債務法定抵銷的方法和效力合同法第99條第22款規(guī)定“當事人主張抵銷的，應當通知對方。 通知自到達對方時生效。 抵銷不得附條件或者附期限。 （ （1）抵銷應當采取通知的方法（ （2）法定抵銷依當事人一方的意思表示即可發(fā)生效力（ （3）抵銷不得附條件或附期限2）合意抵銷（約定抵銷、意定抵銷）當事人基于協(xié)議而實行的抵銷。 （四）提存1.概念由于債權人的原因而無法向其交付債的標的物的時候，債務人得將該標的物提交給一定的機關保存，從而消滅債權債務關系的一種法律制度。 2.條件1）提存主體合格提存人提存受領人提存機關公證處2）提存的合同之債有效且已屆履行期提存費用由債權人承擔3）提存原因合法合同法第第101條規(guī)定，由下列情況之一，難以履行債務的，債務人依法可以辦理提存（ （1）債權人無正當理由拒絕受領；（ （2）債權人下落不明；（ （3）債權人死亡未確定繼承人或者喪失民事行為能力未確定監(jiān)護人；（ （4）法律規(guī)定的其他情形。 4）提存客體適當合同法第101條第22款規(guī)定“標的物不適于提存或者提存費用過高的，債務人依法可以拍賣或者變賣標的物，提存所得的價款。 根據提存公證規(guī)則第第7條規(guī)定，下列標的物可以提存（ （1）貨幣；（ （2）有價證券、票據、提單、權利證書；（ （3）貴重物品；（ （4）擔保物（金）或其替代物；（ （5）其他適宜提存的標的物。 （五）免除1.概念債權人免除債務人的債務而使合同權利義務部分或全部終止的意思表示。 2.性質1）是一種單方法律行為；合同法第105條規(guī)定“債權人免除債務人部分或者全部債務的，合同的權利義務部分或者全部終止。 2）是一種無因行為；3）是一種無償行為；4）是一種不要式行為；3.效力1）免除的意思表示應向債務人為之；2）債權人須具有處分能力；3）不得損害第三人利益；4）債權人拋棄債權的意思表示不得撤回。 （六）混同1.概念債權與債務同歸于一人，是合同絕對終止的法律事實。 合同法第106條規(guī)定“債權和債務同歸于一人的，合同的權利義務終止，但涉及第三人利益的除外。 2.效力導致合同關系絕對消滅，并且主債消滅，從債也隨之消滅。 案例【背景材料】甲建設單位與乙施工單位簽訂了一份某住宅小區(qū)的施工合同。 合同中約定該項目于xx年6月6日開工，xx年8月8日竣工。 xx年1月20日，有群眾舉報該建設項目存在嚴重的偷工減料行為。 經權威部門鑒