合同法名詞解釋簡答.docx

名詞解釋：1、合同生效：是指已經(jīng)成立的合同在當事人之間產(chǎn)生了一定的法律約束力，也就是通常所說的法律效力。2、合同的成立：是指締約當事人就合同的主要條款達成合意，但合同的成立只是解決了當事人之間是否存在合意的問題，并不意味著已經(jīng)成立的合同都能產(chǎn)生法律約束力，換言之，即使合同已經(jīng)成立，如果不符合法律規(guī)定的生效要件，仍然不能產(chǎn)生法律效力。3、債權人代位權：是指因債務人怠于行使其到期債權，對債權人債權造成損害，債權人可以向人民法院請求以自己的名義代為行使債務人債券的權利。4、合同保全是指法律為防止因債務人財產(chǎn)的不當減少而給債權人的債權帶來危害，允許債權人行使撤銷權或代位權，以保護其債權的制度。5、合同權利義務的概括轉移：是指合同當事人一方將其合同權利義務一并轉移給第三人。第三人取代原當事人成為合同的當事人，債約統(tǒng)一性不變。6、專用條款：是發(fā)包人與承包人根據(jù)法律、行政法規(guī)規(guī)定，結合具體工程實際，經(jīng)協(xié)商達成一致意見的條款，是對通用條款的具體化、補充或修改。7、通用條款：是根據(jù)法律、行政法規(guī)規(guī)定及建設工程施工的需要訂立，通用于建設工程施工的條款。8、建設工程監(jiān)理：是指具有相關資質的監(jiān)理單位受工程項目業(yè)主的委托，依據(jù)國家有關法律、法規(guī)，經(jīng)建設主管部門批準的工程項目建設文件，建設工程合同和建設工程委托監(jiān)理合同，對工程的建設實施的專業(yè)化監(jiān)督和管理。9、投標函：投標人的報價函，其格式一般由雇主方在招標文件中擬定的，由投標人填寫，作為其正式報價函，它是投標書的核心部分之一。10、基準日期：投標截止日期之前的28天所對應的日期。11、開工日期：按合同規(guī)定，開工日期若在合同中沒有明確規(guī)定具體時間，則開工日期應在承包商收到中標函后的42天內，由工程師在這個日期前7天通知承包商，承包商在開工日后應盡可能快的施工。12、工期：在合同條件中，沒有明確工期的含義，但可以理解為雙方簽訂合同時所有確定的工期即雙方“可接受的工期”。13、施工工期：指開工日期到項目通過竣工驗收移交，工程接受證書中指明的竣工日這一時間段。14、缺陷通知期：指從竣工日期算起，通知工程成分項存在缺陷的期限，在此期間完成工程接受證書中致命的掃尾工作及完成修補缺陷或損害所需的工作。15、暫定金：使雇主的一筆備用金，一般包含在承包商的投標報價中，成為其整個報價的一部分。16、反索賠：指一方提出索賠時，另一方對索賠要求提出反駁、反擊，防止對方提出索賠，不讓對方的索賠成功或全部成功，并借此機會向對方提出索賠的以保護自身合法利益的管理行為。17、積極的工程變更：建設項目主體各方針對建設項目合同控制目標所主動采取的通過優(yōu)化設計和施工措施方案以及調整工程實施計劃等手段以達到降低工程成本，提高工程質量和縮短建設工期目的的工程變更。18、消極的工程變更：由于各類客觀因素的影響，如設計錯誤、工程地質條件變化等，為保障建設項目順利實施而必須作出的調整的工程變更，消極的工程變更也包括建設項目主體各方違背誠信原則和建設項目合同控制目標所采取的不利于降低工程成本、有損工程質量和延誤建設工期的工程變更。19、工程合同擔保：是合同當事人為了保證工程合同的切實履行，有保證人作為第三方對建設工程中一系列合同的履行進行監(jiān)管并承擔相應的責任。是一種采用市場經(jīng)濟手段和法律手段進行風險管理的機制。20、質押：債務人或者第三人將其質押物移交債權人占有，將該物作為債權的擔保。債務人不履行債務時，債權人有權依法將該物折價或拍賣，變賣的價款中優(yōu)先受償。21、留置：指債權人按照合同規(guī)定占有債務人的動產(chǎn)，債務人不按照合同約定的期限履行債務的，債權人有權依法留置該財產(chǎn)，從將該財產(chǎn)折價或拍賣、變賣的價款中優(yōu)先受償。22、投標保證擔保：在建設工程總包或分包的招投標過程中，保證人為具有合格的投標人向招標人提供的擔保，保證投標人不在投標有效期內中途撤標，中標后與招標人簽訂施工合同并提供招標文件要求的履約以及預付款等保證擔保。23、履約保證：由于非業(yè)主的原因，承包商無法履行合同義務，保證機構應該接受該工程，并經(jīng)業(yè)主同意有其他承包商繼續(xù)完成工程建設，業(yè)主只按原合同支付工程款，保證機構須將保證金付給業(yè)主作為賠償。24、付款擔保：若承包商沒有根據(jù)工程進度支付工人工資以及分包商和材料設備供應商的相關費用，經(jīng)調查確認后由保證機構予以代付。25、工程合同保險：對以工程建設過程中所涉及的財產(chǎn)、人身和建設各方當事人之間權利義務關系為對象的保險總稱；是對建設工程項目、安裝工程項目及工程中的施工機器、設備所面臨的各種風險提供經(jīng)濟保障；是業(yè)主和承包商為了工程項目的順利實施，以建設工程項目，包括建設工程本身、工程設備和施工機具以及與之有關的人作為保險對象，向保險人支付保險費，由保險人根據(jù)合同約定對建設過程中遭受自然災害或意外事故所造成的財產(chǎn)和人身傷害承擔賠償保險金責任的一種保險形式。26、投標擔?；蛲稑吮ｋU金：指投標人報省其投標背接受后對其投標書中規(guī)定的責任不得撤銷或者反悔，保證投標人一旦中標，即按招標文件的有關規(guī)定簽約承包工程。27、合同爭議：又稱合同糾紛，是指合同當事人之間對合同履行的情況和不履行或者不完全履行合同的后果產(chǎn)生的各種糾紛。28、獨任制：對合同案件進行審理的審判組織的一種形式，是指由一名審判員對案件進行審理和作出判決的制度。29、合議制：對合同案件進行審理的審判組織的另一種形式，是指由審判員和陪審員三人以上組成審判集體或者全部由審判員三人以上組成的審判集體，對案件進行審理和作出判決的制度。30合同：是平等主題的自然人、法人及其它組織之間設立、變更、終止民事權利義務的意思表示一致的協(xié)議。31、指定分包商：是由雇主（或工程師）指定選定，完成某項特定工作內容并于承包商簽訂分包商合同的特殊分包商。32、投標保證金：在投標報價前或者在投標報價的同時向招標人提供的擔保。33、要約撤回：是指要約人在要約生效前，取消要約的意思表達，撤回要約的通知應當先于或與要約同時到達受要約人。34、要約撤銷：指要約生效后，要約人取消要約使其效力歸于消滅。35、CIP保險概念和運行機制：CIP保險的基本運行機制是在工程承包合同中明確規(guī)定，由業(yè)主或承包商統(tǒng)一購買“一攬子保險”，保障范圍覆蓋業(yè)主、承包商及所有分包商，內容包括了勞工賠償、雇主責任險、一般責任險、建筑工程一切險、安裝工程一切險。簡答題1、有效仲裁應具備條件：（1）仲裁協(xié)議必須以書面形式簽訂（2）仲裁協(xié)議必須是雙方當事人的共同意思表示（3）仲裁協(xié)議的內容必須合法，不得違反國家利益（4）各方當事人都必須具有完全的民事行為能力，能夠獨立地享有民事權利和承擔民事責任2、合同成立需具備的條件：（1）存在雙方或多方訂閱當事人，一人無法成立合同（2）訂約當事人對主要條款達成合意（3）合同成立一般要經(jīng)過要約和承諾階段3、要約應具備的條件：（1）要約是由有訂閱能力的特定人做出的意思表達（2）要約必須是具有訂立合同的意圖（3）要約須向要約人希望與其締結合同的人發(fā)出（4）要約的內容必須具體明確4、要約的法律效力體現(xiàn)：（1）對要約人的約束力，要約一經(jīng)生效，要約人不得隨意撤銷變更要約（2）對受要約人的效力，要約使受要約人得到了承諾的權利5、要約失效的原因：（1）拒絕要約的通知到達受要約人（2）要約人依法撤銷要約（3）承諾期限屆滿受要約人未作出承諾（4）受要約人對要約的內容做出實質性變更6、承諾具備的條件：（1）承諾必須由受要約人向要約人作出（2）承諾必須在規(guī)定的期限內到達要約人（3）承諾的內容必須與要約的內容一致，但法律并未要求其絕對一致時，承諾可以對要約作出非實質性變更。（4）承諾的方式必須符合要約的要求。7、施工承包合同糾紛中，出現(xiàn)過下述典型案例：“某施工承包單位在項目施工過程中，為搶回因自身責任延誤的工期，自行從設備租賃公司租回一臺起重機投入現(xiàn)場吊裝工作，并在工程完成后為此向業(yè)主提出起重機臺班費用索賠。很顯然，盡管合同中對此類問題未予約定，但按合同法規(guī)定，不應予以賠償?！辈谎a償?shù)囊罁?jù)是合同法第二百五十三條第1款規(guī)定，承攬人應當以自己的設備、技術和勞力，完成其主要工作，但當事人另有約定的除外。當事人對此未作任何約定時，該法律規(guī)定即成為合同的普通條款。8、合同債權有以下特征：（1）合同債權是請求權（2）合同債權是給付授領權（3）合同債權是相對權（4）合同債權具有平等性（5）合同債權具有請求力、執(zhí)行力、依法自里實現(xiàn)、處分權能和保持力9、合同生效要件：（1）行為人具有相應的民事行為能力（2）意思表達真實（3）不違反法律和社會公共利益（4）合同必須具備法律所要求的格式10、無效合同特征（1）無效合同的違法性（2）對無效合同的國家干預（3）無效合同具有不得履行性（4）無效合同自始無效11、可撤銷法律合同特征：（1）可撤銷合同主要是意思表示不真實的合同（2）必須由撤銷權人主動行使撤銷權，請求撤銷合同。（3）可撤銷合同在未被撤銷以前仍然是有效的（4）可撤銷合同在民法通則中稱為可變量，可撤銷的合同，也就是說此類合同，撤銷權人有權請求予以撤銷，也可以不要求撤銷而僅要求變更合同的內容。12、合同保全一般具有以下法律特征：（1）合同保全是合同相對性原則的例外（2）合同保全主要發(fā)生在合同生效期間（3）合同保全的基本方法是確認債權人享有代位權和撤銷權，這兩種措施均在于防止債務人財產(chǎn)的不當減少，從而保障債權人債權的實現(xiàn)。13、代位權的行駛符合條件（1）債權人與債務人之間必須有合法的債權債務存在（2）債務人對第三人享有到期債權（3）債務人怠于行使其權利（4）債務人怠于行使其權利有害于債權人的債權（5）債權人代為行使的范圍，應以保全債權的必要為限14、違約責任法律特征：（1）違約責任的產(chǎn)生是以合同當事人不履行合同義務為條件的。（2）違約責任具有相對性（3）違約責任具有補償性（4）違約責任可以由當事人約定（5）違約責任是民事責任的一種形式15、訂立施工合同應具備的條件：（1）初步設計已經(jīng)批準（2）工程項目已經(jīng)列入年度建設計劃（3）又能夠滿足施工需要的設計文件和有關技術資料（4）建設資金和主要建筑材料設備來源已經(jīng)落實（5）對于招投標工程，中標通知書已經(jīng)下達16、工期可以順延的情況（1）發(fā)包人未能按專用條款的約定提供圖紙及開工條件（2）發(fā)包人未能按約定日期支付工程預付款（3）工程師未按合同約定提供所需指令、批準等，致使施工不能正常進行（4）設計變更和工程量增加（5）一周內非承包人原因停水、停電、停氣造成停工累積8小時（6）不可抗力（7）專用條款中約定或工程師同意工期順延的其他情況17、可以解除合同的情況：（1）發(fā)包人、承包人協(xié)商一致，可以解除合同（2）發(fā)包人不按合同約定支付工程款（進度款），導致施工無法進行，承包人可以停止施工，由發(fā)包人承擔違約責任。如果停止施工超過56天，發(fā)包人仍不支付工程款（進度款），承包人有權解除合同（3）承包人將其承包的全部工程轉包給他人，或者肢解以后以分包的名義分別轉給他人，發(fā)包人有權解除合同（4）因不可抗力致使合同無法履行，發(fā)包人、承包人可以解除合同（5）因一方違約（包括因發(fā)包人原因造成工程停建或緩建）致使合同無法履行，發(fā)包人、承包人可以解除合同。18、發(fā)包人違約行為：（1）發(fā)包人不按合同約定按時支付工程預付款（2）發(fā)包人不按合同約定支付工程進度款，導致施工無法進行（3）發(fā)包人無正當理由，不支付工程竣工結算價款（4）發(fā)包人不履行合同義務或者不按合同規(guī)定履行義務的其他情況19、發(fā)包人承擔違約責任的方式（1）賠償因其違約給承包人造成的經(jīng)濟損失（2）支付違約金（3）順延延誤的工期（4）繼續(xù)履行20、承包人的違約行為（1）因承包人原因不能按照協(xié)議書約定的竣工日期或者工程師同意順延的工期竣工（2）因承包人原因工程質量達不到協(xié)議書約定的質量標準（3）承包人不履行合同義務或不按合同約定履行義務的其他情況21、承包人承擔違約責任的方式（1）賠償其因違約給發(fā)包人造成的損失（2）支付違約金（3）采取補救措施（4）繼續(xù)履行22、中標合同金額變化原因（1）FIDIC施工合同條件一般運用于大型復雜的施工采用單價合同承包（2）可調價合同（3）發(fā)生應由雇主承擔責任的事件（4）承包商的質量責任（5）承包商延誤工期或提前竣工（6）包含在中標合同價中的暫定金是雇主一筆備用資金，由工程師來控制使用，承包商不一定來得到。23、指定分包商與一般分包商差異：（1）選擇分包單位的權利不同（2）分包合同的工作內容不同（3）工程款的支付開支項目不同（4）雇主對分包商利益的保護不同（5）承包商對分包商違約行為承擔責任的范圍不同24、承包商基本義務：（1）承包商應根據(jù)合同和工程師的指令來施工和修復缺陷（2）承包商應提供合同規(guī)定的永久性設備的承包商的文件（3）承包商應提供其實施工程器件所需的一切人員和物品（4）承包商應為其現(xiàn)場作業(yè)以及施工方法的安全性和可靠性負責（5）承包商為其文件、臨時工程、以及永久設備和材料的設計負責，但不對永久工程的設計或規(guī)范負責，除非有明確規(guī)定（6）工程師隨時可以要求承包商提供施工方法和安排等內容；如果承包商隨后需要修改，應事先通知工程師25、工程師的責任和權利（1）工程師應履行合同中規(guī)定的職責，并可以行使合同明文規(guī)定和必然隱含的賦予他的權利（2）工程師無權更改合同，無權解除雇主和承包商的任務和責任（3）在工程承包合同簽訂后，沒有承包商的同意，雇主不得進一步限制工程師的權利（4）無論是工程師行使權利還是履行職責，均視為是為雇主做的工作26、索賠的特性（1）索賠的依據(jù)是法律法規(guī)、合同文件及工程慣例（2）索賠是雙向的（3）與合同對比，索賠一方必須有損失（4）索賠應由對方承擔責任或風險事件造成，索賠一方無過錯（5）索賠是一種未經(jīng)對方確認的單方行為27、索賠與違約責任的比較（1）索賠事件的發(fā)生，可以是一定的行為，也可以是非當事人的行為造成，如物價上漲、不可抗事件發(fā)生等，均非當事人的行為造成，但是承包商可以向發(fā)包商索賠費用和要求延長工期，而追究違約責任，必然是當事人行為造成，而且是違反了合同約定的內容，否則不能追究違約責任（2）索賠事件的發(fā)生可以是當事一方引起的，也可以是非當事人引起的，當事人可能有過錯，也可能沒有過錯（3）索賠的成功必須以索賠一方有實際損失為前提之一，沒有損失索賠不可能成功（4）索賠事件的發(fā)生，不一定在合同文件中有規(guī)定，而合同違約責任，必然在合同中有約定28、工程價款變更的確定原則（1）合同中已有適用于變更工程的價格，按合同已有的價格變更合同價格（2）合同中只有類似變更工程的價格，可以參照類似價格變更合同價款（3）合同中沒有適用或類似與變更工程的價格，由承包商提出適當?shù)淖兏鼉r格，經(jīng)建立工程師確認后執(zhí)行（4）承包商在雙方確定變更后14天內不向監(jiān)理工程師提出變更工程價款報告時，是為該項目變更不涉及合同價款的變更（5）監(jiān)理工程師應在收到變更工程價款報告之日起14天內予以確認，監(jiān)理工程師無正當理由不確認時，自變更工程價款報告送達之日14天后視為變更工程價款報告已被確認（6）監(jiān)理工程師不同意承包商提出的變更價款，按關于合同爭議的約定處理（7）因承包商自身原因導致的要求追加合同價款29、確定工程變更的價格方法（1）采用工程量清單中的綜合單價或費用（2）根據(jù)供所在地工程造價管理機構頒布的概預算定額，工程量清單項目綜合單價定額或工程量清單項目工料機消耗量定額確定（3）根據(jù)現(xiàn)場施工記錄和承包商實際的人工、材料、施工機械臺班消耗量以及投標書中的工料機價格，管理費率和利潤率綜合確定（4）采用計日工方式30、風險管理任務（1）識別與評估風險（2）指定風險處置對策和風險管理預算（3）制定落實風險管理措施（4）風險損失發(fā)生后的處理與索賠管理31、保證人的責任（1）保證擔保的范圍為包括主債權及利息、違約金