新《勞動(dòng)合同法》.doc

目錄 目錄0新勞動(dòng)合同法將會(huì)給我們帶來什么？1一、 綜合風(fēng)險(xiǎn)1（一） 招聘過程中的風(fēng)險(xiǎn)1（二） 企業(yè)要合理利用知情權(quán)2（三） 招人不可要求提供擔(dān)保和押金3二、 必須簽訂書面勞動(dòng)合同3（一） 訂立勞動(dòng)合同的時(shí)間3（二） 未簽訂書面合同的風(fēng)險(xiǎn)4（三） 實(shí)施細(xì)節(jié)新規(guī)定4（四） 應(yīng)對(duì)策略5三、 試用期的新規(guī)定5（一） 兩法對(duì)試用期的不同規(guī)定5（二） 試用期中的違法事項(xiàng)及風(fēng)險(xiǎn)5（三） 應(yīng)對(duì)策略6四、 規(guī)章制度的制定需合法、合理7（一） 規(guī)章制度的重要性7（二） 目前企業(yè)規(guī)章制度存在的問題7（三） 規(guī)章制度合理性8（四） 規(guī)章制度制度步驟9（五） 規(guī)章制度制定時(shí)應(yīng)注意：10（六） 員工手冊(cè)架構(gòu)設(shè)計(jì)10五、 不得隨意約定違約金11（一） 可以約定違約金的情形111 員工培訓(xùn)與服務(wù)期112 實(shí)施細(xì)則的新規(guī)定11（二） 不能隨便約定違約金帶來的影響12（三） 用人單位支付補(bǔ)償金的情形增多12（四） 經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金怎么計(jì)算13（五） 經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的三種類型14（六） 實(shí)施細(xì)則的新規(guī)定14（七） 經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金情形增多帶來的風(fēng)險(xiǎn)14新勞動(dòng)合同法將會(huì)給我們帶來什么？ 新勞動(dòng)合同法依照其立法精神，必將促使企業(yè)在勞動(dòng)關(guān)系管理上，承擔(dān)更多的社會(huì)責(zé)任、掌握更高的管理技術(shù)、面臨更多的人事風(fēng)險(xiǎn)。所有風(fēng)險(xiǎn)的形成的原因，是企業(yè)傳統(tǒng)的人事管理的理念和技術(shù)手段，與新勞動(dòng)合同法立法宗旨之間的差距所造成的。1、 綜合風(fēng)險(xiǎn) 政府部門勞動(dòng)執(zhí)法力度勢(shì)必加強(qiáng) 已成為社會(huì)熱點(diǎn)，對(duì)企業(yè)違規(guī)，特別是大企業(yè)違規(guī)，媒體樂于炒作 由于全社會(huì)關(guān)注及宣傳，員工對(duì)勞動(dòng)法律法規(guī)了解更多，新法設(shè)置員工對(duì)企業(yè)違規(guī)行為起訴的“獎(jiǎng)勵(lì)性條款”，增加員工訴諸法律的動(dòng)因（1） 招聘過程中的風(fēng)險(xiǎn) 常見錯(cuò)誤1：規(guī)定轉(zhuǎn)正后再補(bǔ)辦錄用手續(xù)、補(bǔ)繳社保 常見錯(cuò)誤2：不簽合同或只簽“試用期合同” 常見錯(cuò)誤3：多給錢讓員工自己去買保險(xiǎn)及員工登記表問題 常見錯(cuò)誤4：?jiǎn)T工不愿簽合同，企業(yè)同意并留下“字據(jù)”為證 常見錯(cuò)誤5：試用期、見習(xí)期、實(shí)習(xí)期、合同期、服務(wù)期概念的混淆 常見錯(cuò)誤6：?jiǎn)T工不當(dāng)著HR的面簽勞動(dòng)合同、辭職報(bào)告，事后對(duì)簽字“賴賬”，勞動(dòng)合同履行或解除終止后，員工主張?jiān)瓌趧?dòng)合同無效（2） 企業(yè)要合理利用知情權(quán)1 用人單位在行使知情權(quán)時(shí)應(yīng)注意的問題：1) 知情權(quán)的范圍是與締結(jié)合同有關(guān)的信息（健康、學(xué)歷、工作經(jīng)歷、專業(yè)知識(shí)、技能等）2) 不能侵犯勞動(dòng)者的隱私權(quán)3) 勞動(dòng)者有義務(wù)保證提供信息的真實(shí)性 注意：用人單位也有義務(wù)如實(shí)向勞動(dòng)者告知工作時(shí)間、地點(diǎn)、勞動(dòng)報(bào)酬等情況2 知情權(quán)不當(dāng)運(yùn)用帶來的風(fēng)險(xiǎn)：1) 合同無效或部分無效。（欺詐）2) 合同解除。（勞動(dòng)者、用人單位法定解除情形）3) 用人單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償4) 過錯(cuò)方承擔(dān)賠償責(zé)任3 企業(yè)合理行使知情權(quán)的對(duì)策： 1) 在簽訂合同前，書面告知對(duì)方企業(yè)的相關(guān)信息，并保存記錄2) 勞動(dòng)者提供的信息，由勞動(dòng)者本人簽字，并保存（3） 招人不可要求提供擔(dān)保和押金 不得押扣勞動(dòng)者的身份證 不得押扣勞動(dòng)者的其他證件 不得要求勞動(dòng)者提供擔(dān)保 不得以其他名義向勞動(dòng)者收取財(cái)物（2） 設(shè)定擔(dān)保和收取抵押金產(chǎn)生的風(fēng)險(xiǎn)和對(duì)策： 5002000元/每人的罰款 取消擔(dān)保要求 在招聘時(shí)加強(qiáng)人品的關(guān)注 進(jìn)行背景調(diào)查 員工手冊(cè)內(nèi)容的真實(shí)性2、 必須簽訂書面勞動(dòng)合同（1） 訂立勞動(dòng)合同的時(shí)間 訂立書面勞動(dòng)合同，可以在用工前訂立這種就是工作之前，先簽訂勞動(dòng)合同再去上班的情況 在建立勞動(dòng)關(guān)系的同時(shí)訂立，這種就是我們上班的同時(shí)就簽訂勞動(dòng)合同 在建立勞動(dòng)關(guān)系后一個(gè)月內(nèi)訂立，這一種就是我先上班以后再去簽訂勞動(dòng)合同（2） 未簽訂書面合同的風(fēng)險(xiǎn) 用人單位自用工之日起超過一個(gè)月不滿一年未與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者每月支付二倍工資 用人單位自用工之日起滿一年不與勞動(dòng)者訂立書面合同的，視為用人單位與勞動(dòng)者已訂立無固定期限的勞動(dòng)合同（3） 實(shí)施細(xì)節(jié)新規(guī)定 勞動(dòng)者方面的原因致使用人單位與勞動(dòng)者在一個(gè)月內(nèi)未簽訂書面勞動(dòng)合同的，用人單位可以提出終止勞動(dòng)關(guān)系，且無須支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金；用人單位方面的原因致使用人單位與勞動(dòng)者在一個(gè)月內(nèi)未簽訂書面勞動(dòng)合同的，勞動(dòng)者可以提出終止勞動(dòng)關(guān)系，用人單位應(yīng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金 用工超過一個(gè)月后雙方仍未訂立書面勞動(dòng)合同的，用人單位即使每月支付了二倍工資，也不能隨意終止勞動(dòng)關(guān)系 在實(shí)際用工之前勞動(dòng)者拒絕訂立合同，企業(yè)應(yīng)當(dāng)終止錄用關(guān)系 用工之后拒絕簽訂合同，如果有充分證據(jù)證明是勞動(dòng)者拒絕簽訂合同的，企業(yè)可以解除勞動(dòng)關(guān)系，無需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金 注意：企業(yè)必須有證據(jù)證明是勞動(dòng)者拒絕簽訂合同，否則將退訂是企業(yè)沒依法辦理（4） 應(yīng)對(duì)策略 強(qiáng)化企業(yè)內(nèi)控，一個(gè)月內(nèi)必須與勞動(dòng)者訂立勞動(dòng)合同 建立職工名冊(cè)，每月核對(duì)花名冊(cè)及勞動(dòng)合同簽訂情況 勞動(dòng)合同、員工手冊(cè)當(dāng)面簽訂3、 試用期的新規(guī)定原勞動(dòng)法新勞動(dòng)合同法起點(diǎn)合同期六個(gè)月以上合同期三個(gè)月以上長(zhǎng)短六月至一年一個(gè)月一年至三年三個(gè)月三年以上六個(gè)月三個(gè)月至一年一個(gè)月一年至三年兩個(gè)月三年以上或無固定期六個(gè)月再次約定不同崗位可再次約定同一勞動(dòng)者只能一次工資不低于最低工資不低于同崗位工資80%及最低工資解除隨時(shí)解除用人單位應(yīng)說明情況（1） 兩法對(duì)試用期的不同規(guī)定（2） 試用期中的違法事項(xiàng)及風(fēng)險(xiǎn)序號(hào)違法事項(xiàng)可能導(dǎo)致的風(fēng)險(xiǎn)1試用期過后再簽訂合同超過一個(gè)月雙倍工資2試用期的期限隨意約定支付賠償金 第83條3單獨(dú)簽訂試用期合同視為放棄試用期第19條第4款4試用期可以不上社保員工隨時(shí)走人 第38條5試用期可以低于最低工資補(bǔ)足差額支付賠償金6試用期不符合條件可再拖延視為試用期已過7續(xù)簽合同再規(guī)定試用期無效8試用期可以隨便辭退員工違法辭退，雙倍成本（3） 應(yīng)對(duì)策略 在進(jìn)行人才招聘前，要根據(jù)招聘職位的要求，制定出完整的，具有可操作性的錄用條件，同時(shí)在招聘時(shí)將上述條件向應(yīng)聘者公布，并注意以下問題： 通過媒體等公布招錄信息的，同時(shí)公布招錄條件，并予以保存。 通過中介招錄員工的，有中介在招錄條件上簽字蓋章，保留證據(jù)。 自行招聘的，制作信息的招錄條件，由被招錄員工閱讀并簽字確認(rèn)。 在雙方訂立的合同中明確錄用條件 對(duì)處在試用期的員工要注意在工作中隨時(shí)按錄用條件進(jìn)行考核。若發(fā)現(xiàn)不符合錄用條件的，要及時(shí)取得相關(guān)證據(jù)4、 規(guī)章制度的制定需合法、合理（1） 規(guī)章制度的重要性 規(guī)章制度是國家法規(guī)政策的延伸和補(bǔ)充，是“用人單位內(nèi)部的法律”。 規(guī)章制度與集體合同、勞動(dòng)合同互相配合、相輔相成，共同構(gòu)成企業(yè)勞動(dòng)用工管理的主要依據(jù)。 規(guī)章制度具有法律效力，可以作為勞動(dòng)仲裁和法院裁決案件的依據(jù)。 完善的規(guī)章制度可以幫助企業(yè)實(shí)現(xiàn)勞動(dòng)用工的規(guī)范化管理1) 正面教育、引導(dǎo)作用2) 反面的警戒、威懾作用3) 防患未然、預(yù)防勞動(dòng)爭(zhēng)議作用4) 事后支持、處理勞動(dòng)爭(zhēng)議的證據(jù)作用 不完善的規(guī)章制度，成為勞動(dòng)爭(zhēng)議的誘因，甚至成為企業(yè)在勞動(dòng)爭(zhēng)議案件中敗訴的關(guān)鍵。 在中長(zhǎng)期勞動(dòng)合同以及無固定期限勞動(dòng)合同的背景下，規(guī)章制度將成為解除勞動(dòng)合同的主要依據(jù)。（2） 目前企業(yè)規(guī)章制度存在的問題 有的用人單位沒有規(guī)章制度 有的規(guī)章制度過于簡(jiǎn)單 有的規(guī)章制度內(nèi)容違法 有的規(guī)章制度陳舊過時(shí) 有的規(guī)章制度過于嚴(yán)苛 有的規(guī)章制度與勞動(dòng)合同或集體合同相沖突 有的規(guī)章制度制訂時(shí)未經(jīng)平等協(xié)商程序 有的規(guī)章制度未向員工公示（3） 規(guī)章制度合理性 合理性，也是一個(gè)容易引起爭(zhēng)議的問題。規(guī)章制度中的內(nèi)容雖然未違反法律法規(guī)的明確規(guī)定，但明顯不合理顯失公平的內(nèi)容仍然不為法律所承認(rèn)。如對(duì)“嚴(yán)重違紀(jì)”、“重大損害”的界定如果顯失公平，就無法獲得法律的認(rèn)可。 合理性判斷標(biāo)準(zhǔn)1) 公平原則2) “度”的把握甲企業(yè)乙企業(yè)職工有下列行為之一的，應(yīng)當(dāng)解除勞動(dòng)合同：1、 上下班遲到早退共計(jì)5次以上的；職工有下列行為之一的，應(yīng)當(dāng)解除勞動(dòng)合同：1、 在一個(gè)月內(nèi)遲到早退共計(jì)5次以上的；二、未按企業(yè)規(guī)定履行請(qǐng)假手續(xù)2次以上的；二、未按企業(yè)規(guī)定履行請(qǐng)假手續(xù)2次以上的，但因情況緊急或批準(zhǔn)領(lǐng)導(dǎo)出差等原因無法履行請(qǐng)假手續(xù)的，事后說明情況補(bǔ)充履行的除外；三、曠工3天以上的。三、半年內(nèi)曠工3天以上的。上述行為發(fā)生時(shí)，首先應(yīng)由部門領(lǐng)導(dǎo)提出書面警告，并由違紀(jì)職工簽字確認(rèn)，備案存檔。未經(jīng)過這些教育程序的，則不能解除勞動(dòng)合同。（4） 規(guī)章制度制度步驟 單位制定規(guī)章制度草案，征求意見稿； 提交職工代表大會(huì)或全體職工討論，提出修改意見或方案； 單位搜集職工代表或職工的意見，修訂并完善規(guī)章制度，形成意見稿 單位代表與工會(huì)或職工代表就建議稿進(jìn)行協(xié)商，最終確定規(guī)章制度定稿 對(duì)最終定稿進(jìn)行公示或告知員工特別提醒：注意上述程序的證據(jù)搜集、固定和保留。討論、平等協(xié)商要有會(huì)議紀(jì)要，參會(huì)人要簽字。員工簽字確認(rèn)已知并認(rèn)同公司的規(guī)章制度。（5） 規(guī)章制度制定時(shí)應(yīng)注意： 應(yīng)注意法律才一些強(qiáng)行性規(guī)定 應(yīng)避免沒有責(zé)任的條款 本應(yīng)在合同中約定的事項(xiàng)不要列入規(guī)章制度中 法律已有明確規(guī)定的處理方式可不在規(guī)章制度中規(guī)定 對(duì)法律賦予用人單位的內(nèi)容細(xì)化、明確。例如試用期錄用條件、嚴(yán)重違紀(jì)、嚴(yán)重失職、重大損害、不能勝任規(guī)章、兼職、客觀情況發(fā)生重大變化等。（6） 員工手冊(cè)架構(gòu)設(shè)計(jì)1、 前言2、 一般規(guī)定3、 人事管理4、 財(cái)產(chǎn)管理5、 保密管理6、 安全衛(wèi)士7、 獎(jiǎng)懲制度8、 爭(zhēng)議處理9、 附則5、 不得隨意約定違約金原則上限制約定例外NO.22培訓(xùn)服務(wù)期NO.23竟業(yè)限制（1） 可以約定違約金的情形例外 1 員工培訓(xùn)與服務(wù)期 用人單位為勞動(dòng)者提供專項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用，對(duì)其進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的，可以與該勞動(dòng)者訂立協(xié)議，約定服務(wù)期。2 實(shí)施細(xì)則的新規(guī)定1 專項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)是指用人單位一次性或一年內(nèi)累計(jì)為勞動(dòng)者提供了超出企業(yè)年平均工資50%的費(fèi)用的經(jīng)費(fèi)，專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)是指為提高勞動(dòng)者特定技能而提供的培訓(xùn)，上崗前的培訓(xùn)和日常業(yè)務(wù)培訓(xùn)不屬于專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)。培訓(xùn)費(fèi)認(rèn)定依據(jù)為有貨幣支付憑證的培訓(xùn)單據(jù)，以及脫產(chǎn)培訓(xùn)期支付的工資和差旅費(fèi)等。2 勞動(dòng)者違反服務(wù)期約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。違約金的數(shù)額不得超過用人單位提供的培訓(xùn)費(fèi)用，用人單位要求勞動(dòng)者支付的違約金不得超過服務(wù)期尚未履行部分所應(yīng)分?jǐn)偟呐嘤?xùn)費(fèi)用。3 用人單位在提供勞動(dòng)條件、支付勞動(dòng)報(bào)酬、繳納社會(huì)保險(xiǎn)、欺詐脅迫訂立勞動(dòng)合同等情形中違法：實(shí)施細(xì)則：勞動(dòng)者按照勞動(dòng)合同法NO.38規(guī)定提出解除勞動(dòng)合同的，用人單位不得依據(jù)服務(wù)期規(guī)定追究勞動(dòng)者違約金。（2） 不能隨便約定違約金帶來的影響 設(shè)置高違約金留住優(yōu)秀人才的做法行不通。 員工分類：A最好的20%，B中間的70%，C差的10%；A為不可流失，B盡量挽留，C走了最好。 進(jìn)行離職訪談和離職原因分析，設(shè)法降低員工流失率，讓公司想留的員工舍不得走。（3） 用人單位支付補(bǔ)償金的情形增多1 用人單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的情形1) 用人單位違法NO.38（5種）2) 協(xié)商解除合同NO.36（1種）3) 患病、非工傷、不能勝任、客觀情況變化NO.40（3種）4) 企業(yè)重整裁員（3種）5) 除合同期滿維持或提高條件勞動(dòng)者不續(xù)簽（1種）6) 破產(chǎn)、吊銷執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷、提前解散（5種）7) 其他：如一個(gè)月內(nèi)單位的原因未簽合同2 第十四條 職工有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷：1) 在工作時(shí)間和工作場(chǎng)所內(nèi)，因工作原因受到傷害的；2) 工作時(shí)間前后在工作場(chǎng)所內(nèi)，從事與工作有關(guān)的預(yù)備性或者收尾性工作受到事故傷害的；3) 在工作時(shí)間和工作場(chǎng)所內(nèi)，因履行工作職責(zé)受到暴力等意外傷害的；4) 患職業(yè)病的；5) 因工外出期間，由于工作原因受到傷害或者發(fā)生事故下落不明的；6) 在上下班途中，受到機(jī)動(dòng)車事故傷害的；7) 法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷的其他情形3 第十五條 職工有下列情形之一的，視同工傷：1) 在工作時(shí)間和工作崗位，突發(fā)疾病死亡或者在48內(nèi)之內(nèi)經(jīng)搶救無效死亡的；2) 在搶險(xiǎn)救災(zāi)等維護(hù)國家利益、公共利益活動(dòng)中受到傷害的；3) 職工原在軍隊(duì)服役，因戰(zhàn)、因公負(fù)傷致殘，已取得革命傷殘軍人證，到用人單位后舊傷復(fù)發(fā)的。（4） 經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金怎么計(jì)算 經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償按照勞動(dòng)者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個(gè)月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動(dòng)者支付。不滿一年的按一年計(jì)算。并明確月工資“是指勞動(dòng)者在合同解除或者終止前十二月的平均工資”。（5） 經(jīng)