當(dāng)代大學(xué)生打工狀況調(diào)查及法律保護(hù).docVIP

當(dāng)代大學(xué)生打工狀況調(diào)查及法律保護(hù) 2007年3月底，廣州媒體報(bào)道快餐業(yè)涉嫌非法雇用大學(xué)生，其全部員工的七成以上都是兼職工，其中又以在校大學(xué)生課余居多。由此，引發(fā)了全民大討論，引起了學(xué)術(shù)界和實(shí)務(wù)界對(duì)打工大學(xué)生的關(guān)注。本文將關(guān)注這樣的問題：打工大學(xué)生可能存在怎樣的用工形式，如何通過完善用工制度和相配套的制度來保護(hù)打工大學(xué)生的權(quán)利。1 打工大學(xué)生的用工形式勞動(dòng)者可以劃分為全日制勞動(dòng)者和非全日制勞動(dòng)者，打工大學(xué)生是全日制勞動(dòng)者還是非全日制勞動(dòng)者？1首先，必須明確，用工形式和雇傭關(guān)系、勞務(wù)關(guān)系、勞動(dòng)關(guān)系之間的關(guān)系。在邏輯上，雇傭關(guān)系、勞務(wù)關(guān)系和勞動(dòng)關(guān)系都存在著全日制用工和非全日制用工的可能。如家教工作，一般都以小時(shí)計(jì)算，一周也不過4-6小時(shí)。但是，此處主要討論勞動(dòng)關(guān)系下的用工形式問題，因?yàn)橹挥性趧趧?dòng)關(guān)系中，用工形式內(nèi)在的沖突和矛盾得到了最充分的體現(xiàn)，并且最大可能地影響勞動(dòng)者的權(quán)利。而在雇傭合同中，用工形式與勞動(dòng)法上勞動(dòng)者享有的權(quán)利關(guān)系不大，主要是當(dāng)事人雙方的協(xié)定，依靠民法解決。1995年頒行的勞動(dòng)法主要是針對(duì)全日制用工形式規(guī)定的。2000年以后，隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的深入發(fā)展，更為靈活的用工形式——非全日制用工形式出現(xiàn)。各地陸續(xù)頒行相關(guān)法規(guī)規(guī)章來規(guī)范這一用工形式，較為典型的是上海市勞動(dòng)合同條例和湖南省關(guān)于加強(qiáng)我省非全日制用工管理的意見。2由于目前我國(guó)對(duì)這兩種用工形式下的勞動(dòng)者采用不同的保護(hù)方式和保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)，全日制用工形式下的勞動(dòng)者享有更充分、更高標(biāo)準(zhǔn)的權(quán)利保護(hù)，因此，確定全日制用工與非全日制用工對(duì)于已經(jīng)參與勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者而言有著重要意義。翻看關(guān)于此次快餐企業(yè)涉嫌違法用工事件的相關(guān)報(bào)道，可以知道，媒體以及一大批學(xué)者都認(rèn)為對(duì)于這些在快餐企業(yè)打工的大學(xué)生應(yīng)該適用非全日制用工的保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)。最低工資、最高工時(shí)等都是以非全日制用工的標(biāo)準(zhǔn)來計(jì)算的。但是，快餐企業(yè)涉嫌非法用工事件并不僅僅是非全日制用工保護(hù)的問題，不能簡(jiǎn)單地認(rèn)為按小時(shí)計(jì)工資就是非全日制用工。這一事件事實(shí)上，關(guān)涉全日制用工形式的認(rèn)定。全日制用工形式的認(rèn)定，目前無法可依。如何認(rèn)定一個(gè)勞動(dòng)關(guān)系是或不是全日制用工形式呢？根據(jù)合同名稱明顯是不可取的。那么，看勞動(dòng)時(shí)間的長(zhǎng)短？一旦超過法定工作時(shí)間，就認(rèn)為構(gòu)成全日制用工，以全日制用工方式保護(hù)？但是，中國(guó)企業(yè)能夠承擔(dān)得起如此嚴(yán)格的法律責(zé)任嗎？這會(huì)不會(huì)導(dǎo)致更多想工作更長(zhǎng)時(shí)間的人失去工作的機(jī)會(huì)？很多人根本不在乎工作幾個(gè)小時(shí)，只希望能夠多賺錢，尤其在中下層勞動(dòng)者群體中——而恰恰是這些人構(gòu)成最大的非全日制用工勞動(dòng)者群體。在勞動(dòng)力市場(chǎng)供過于求，勞動(dòng)力嚴(yán)重過剩的時(shí)代，如此嚴(yán)苛的法律只會(huì)導(dǎo)致嚴(yán)重的法律規(guī)避現(xiàn)象，最終導(dǎo)致法律的虛置。但是，如果不規(guī)范非全日制勞動(dòng)者嚴(yán)重超時(shí)工作的行為，無疑是把本該屬于勞動(dòng)者的利益強(qiáng)行分配給企業(yè)。政府應(yīng)該保護(hù)勞動(dòng)者勞動(dòng)的權(quán)利，但是不能通過放縱超時(shí)工作來“保護(hù)”，政府應(yīng)該尋求其他的手段。或許，政府有政府的利益考慮：當(dāng)每個(gè)人都有一份工作的時(shí)候，當(dāng)每個(gè)人都有一個(gè)賺錢機(jī)會(huì)的時(shí)候，社會(huì)矛盾多少會(huì)比較緩和。但是，這種建立在巨大不平等基礎(chǔ)上的用工模式并不牢靠，難以將企業(yè)和勞動(dòng)者引向真正和諧的社會(huì)，只會(huì)埋下動(dòng)亂的隱患。因此，有必要制定全日制用工形式認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，以保護(hù)因?yàn)榉N種理由而超時(shí)工作的非全日制勞動(dòng)者。對(duì)于部分確實(shí)從事了全日制工作的大學(xué)生，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為其是全日制用工，提供與全日制勞動(dòng)者相同的待遇。表一 部分學(xué)校院系的每周課時(shí)對(duì)比分析編號(hào)大學(xué)名稱院系年級(jí)課程數(shù) （節(jié)/周） 小時(shí)/天*1 中國(guó)政法大學(xué)法學(xué)院大一二三27-30 4. 5-52山東大學(xué)中文系大一32 5. 33大二28 4. 66大三2443華中師范大學(xué)工商管理大一二40 6. 66大三172. 834西南財(cái)經(jīng)大學(xué)財(cái)務(wù)管理大一406. 66大二28 4. 665南京財(cái)經(jīng)大學(xué)財(cái)稅系大一二三254. 166廣西財(cái)經(jīng)學(xué)院工商管理系大一二3067廈門大學(xué)電子商務(wù) 大一（上）284. 66大一（下）366大二132. 168廈門大學(xué)數(shù)學(xué)系大一（上） 34 5. 66大一（下） 386. 339廈門大學(xué)軟件學(xué)院大一二32 5. 33大三24410廈門大學(xué)會(huì)計(jì)系大一二203. 33大三254. 1611廈門大學(xué)公共管理系大一二28-305. 33-6大三203. 3312廈門大學(xué)中醫(yī)系大一（上）294. 83大一（下）355. 83大二284. 6613廈門大學(xué)法學(xué)院大一二三22-243. 66-注釋：*平均每工作日課時(shí)數(shù)當(dāng)然，從大學(xué)生的實(shí)際情況考慮，打工大學(xué)生仍然主要的是非全日制勞動(dòng)者。我進(jìn)行了一個(gè)小范圍的調(diào)查，了解我國(guó)各地高校學(xué)生上課時(shí)間。我選取了六所分處華北、長(zhǎng)江流域、西南地區(qū)和華南地區(qū)的學(xué)校，并且選取了廈門大學(xué)7個(gè)院系，了解這些學(xué)校院系的每周課時(shí)（見表一）。通過對(duì)比分析，可以得出以下幾個(gè)初步結(jié)論：第一，各地學(xué)生的平均工作日課時(shí)為4. 5小時(shí)/天，此時(shí)大學(xué)生有較充足的時(shí)間打工，但是一般也只能以非全日制用工的形式打工。第二，課時(shí)安排較多時(shí)，可能達(dá)到6. 66小時(shí)/天，在這種情況下，大學(xué)生很少再去打工；尤其是理工科學(xué)生，功課通常比較重。第三，課時(shí)可能低至2. 5小時(shí)/天，此時(shí)，大學(xué)生才有可能以全日制用工形式去打工；但是，在十三個(gè)人中，只有兩個(gè)人有過工作日課時(shí)在3小時(shí)以下，可見，很少大學(xué)生能夠以全日制用工形式去打工。再考慮到由于功課不是平均安排，很有可能13節(jié)課會(huì)集中在2天或者3天內(nèi)完成，所以大學(xué)生很難每個(gè)工作日都提供勞動(dòng)，所以，進(jìn)入全日制用工保護(hù)范圍的大學(xué)生為數(shù)不多。因此，非全日制用工制度的完善和改進(jìn)對(duì)于大學(xué)生來說，更有實(shí)際意義。2我國(guó)非全日制用工制度的缺陷及其完善非全日制用工形式的產(chǎn)生，是經(jīng)濟(jì)模式發(fā)展的需要。隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，西方發(fā)達(dá)國(guó)家勞動(dòng)者對(duì)生活質(zhì)量有了更高的追求，因此，勞動(dòng)者有減少勞動(dòng)時(shí)間或者靈活就業(yè)、發(fā)展個(gè)人興趣職業(yè)的需求；科學(xué)技術(shù)的進(jìn)步，包括交通工具的快捷、通訊工具的便利等為靈活就業(yè)創(chuàng)造了可能；同時(shí)，隨著西方國(guó)家勞動(dòng)力價(jià)格的不斷上漲，西方經(jīng)濟(jì)組織也試圖尋找一種更好的用工方式，以降低運(yùn)營(yíng)成本。在各方利益需求下，西方世界出現(xiàn)了非全日制用工形式。非全日制用工的最初的制度目的是通過靈活的工作安排，勞動(dòng)者可以得到更高質(zhì)量的生活，而企業(yè)則可以通過少雇用職工、減少雇用時(shí)間來降低成本。3但是，當(dāng)非全日制用工制度傳入我國(guó)后，它被扭曲了。由于我國(guó)對(duì)全日制用工和非全日制用工提供不同的勞動(dòng)保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)，在現(xiàn)實(shí)中，企業(yè)盡量以非全日制用工形式安排勞動(dòng)者工作，讓非全日制勞動(dòng)者替代全日制勞動(dòng)者工作——非全日制用工形式成為企業(yè)剝削勞動(dòng)力的形式。為了遏制這樣的剝削，防止經(jīng)濟(jì)環(huán)境的惡性發(fā)展，有必要對(duì)非全日制勞動(dòng)者提供與全日制勞動(dòng)者相同水平的待遇。之所以區(qū)分非全日制用工與全日制用工，不是為了給其不同的權(quán)利，而是為了以合適的方法去管理和保護(hù)兩者的權(quán)利。因此，非全日制勞動(dòng)者也應(yīng)該享有與全日制勞動(dòng)者相同的權(quán)利，包括取得勞動(dòng)報(bào)酬的權(quán)利、休息休假的權(quán)利、接受職業(yè)技能培訓(xùn)的權(quán)利、享受社會(huì)保險(xiǎn)和福利的權(quán)利等。由于非全日制勞動(dòng)者本身存在一定的特殊性（如同時(shí)與多個(gè)單位存在勞動(dòng)關(guān)系等），以全日制勞動(dòng)者的保護(hù)方式去保護(hù)他們是不可能也不科學(xué)的，應(yīng)該發(fā)揮創(chuàng)造力，建設(shè)更完備的制度，從而建設(shè)和諧的勞資關(guān)系，促進(jìn)社會(huì)和諧。勞動(dòng)合同法第68-72條僅對(duì)非全日制用工的最高工時(shí)、合同的訂立與解除、試用期、勞動(dòng)者工資待遇做出了規(guī)定。對(duì)于非全日制用工有較詳細(xì)規(guī)定的法律文件還是勞社部發(fā)200312號(hào)勞動(dòng)保障部關(guān)于非全日制用工若干問題的意見（下稱“若干意見”）。這一意見對(duì)非全日制用工勞動(dòng)關(guān)系的確立和解除、工資支付和社會(huì)保險(xiǎn)、爭(zhēng)議處理和行政管理等進(jìn)行了較為詳細(xì)的規(guī)定。但是，勞動(dòng)合同法和若干意見的規(guī)定仍有不足，需要改進(jìn)。首先，若干意見規(guī)定，“勞動(dòng)合同期限在一個(gè)月以下的，經(jīng)雙方協(xié)商同意，可以訂立口頭勞動(dòng)合同”，而勞動(dòng)合同法規(guī)定非全日制用工的當(dāng)事人雙方可以訂立口頭合同，這比若干意見的條件更為寬松。這樣立法，目的無非是為了保護(hù)就業(yè)的靈活性以及讓更多的人就業(yè)；而且，很有可能是因?yàn)樵诂F(xiàn)實(shí)中，很多情況下，用人單位根本不同意與勞動(dòng)者簽訂書面合同；在勞動(dòng)力嚴(yán)重過剩的情況下，勞動(dòng)者只能順從用人單位的意愿。因此，在司法實(shí)踐中，若干意見要求一個(gè)月以上的非全日制用工簽訂勞動(dòng)合同的法條已經(jīng)被虛置，大多數(shù)用人單位僅僅簽訂口頭協(xié)議。在此情況下，政府順應(yīng)實(shí)際情況的要求，做出了寬松的立法，保全法律的尊嚴(yán)。但是，立法寬松對(duì)勞動(dòng)者并沒有任何益處；長(zhǎng)久來看，也不利于經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。目前，勞資關(guān)系緊張，勞資矛盾尖銳，如果失去了書面勞動(dòng)合同這一強(qiáng)有力的證據(jù)，處于弱勢(shì)的勞動(dòng)者能夠證明勞動(dòng)關(guān)系存在的可能性就微乎其微；而一旦勞動(dòng)關(guān)系不能證實(shí)，勞動(dòng)者將失去一切勞動(dòng)權(quán)利。資方有著十分強(qiáng)大的經(jīng)濟(jì)和政治力量，可以與政府進(jìn)行制度博弈，可以造成某些既成事實(shí)，然后逼迫政府將其合法化；而勞動(dòng)者很難擁如此強(qiáng)大的力量，更難擺脫資方造成的各種困境。如果政府也站在資方一邊，那么，勞動(dòng)者的權(quán)利將完全裸露在資本的剝削下。政府應(yīng)當(dāng)規(guī)定非全日制用工業(yè)簽訂書面協(xié)議，并輔之以相應(yīng)的處罰措施和獎(jiǎng)勵(lì)措施，強(qiáng)化企業(yè)的社會(huì)責(zé)任，提高書面合同的簽訂率。其次，社會(huì)保險(xiǎn)問題。勞動(dòng)合同法并沒有涉及這方面的內(nèi)容，因此，還是依照若干意見的相關(guān)規(guī)定。這個(gè)問題涉及我國(guó)社會(huì)保險(xiǎn)制度問題，并不僅僅是勞動(dòng)法上的問題，因此本文在此不展開論述。但是，有一點(diǎn)確定的是，根據(jù)我國(guó)建設(shè)覆蓋城鄉(xiāng)、覆蓋全民的社會(huì)保險(xiǎn)制度的指導(dǎo)思想，非全日制用工人員也必須納入社會(huì)保險(xiǎn)制度的范圍。對(duì)于打工大學(xué)生而言，由于其與學(xué)校存在身份上的管理與被管理關(guān)系，比較特殊。大部分高校都為學(xué)生提供醫(yī)療保險(xiǎn)，因此打工大學(xué)生在社會(huì)保險(xiǎn)上可能面臨著雙重身份、雙重管理的問題。但是，學(xué)校提供的社會(huì)保險(xiǎn)屬于學(xué)校方面提供的保護(hù)，與勞動(dòng)無關(guān)。用人單位提供社會(huì)保險(xiǎn)（如工傷保險(xiǎn)等）屬于勞動(dòng)權(quán)利的保護(hù)，與學(xué)生身份無關(guān)，兩者在本質(zhì)上并不矛盾，應(yīng)該可以并行。只要加強(qiáng)社會(huì)保險(xiǎn)的跨地區(qū)統(tǒng)一管理，建立單獨(dú)的保險(xiǎn)帳戶，那么，大學(xué)生的社會(huì)保險(xiǎn)并非不可辦理。3小結(jié)：背后的力量總而言之，我國(guó)必須同時(shí)完善全日制用工形式和非全日制用工形式。而且，由于大部分打工大學(xué)生以非全日制形式工作，因此，需要改進(jìn)非全日制用工相關(guān)制度，讓打工大學(xué)生的權(quán)利保護(hù)不再空白，同時(shí)也讓我國(guó)的勞動(dòng)力市場(chǎng)更加健康。非全日制用工的制度革新，事實(shí)上關(guān)聯(lián)著我國(guó)計(jì)劃經(jīng)濟(jì)時(shí)代的理論和觀念。在改革開放近三十年之后，我們?nèi)匀豢梢钥匆姴⑶仪猩砀惺苡?jì)劃經(jīng)濟(jì)與市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)之間的沖突，我國(guó)的改革仍有待深入。在中國(guó)艱難的轉(zhuǎn)型路上，有多少人被這些相互沖突的觀念與制度裹挾著、撞擊著，遍體鱗傷？社會(huì)的各種利益力量將通過各類博弈，找到一個(gè)最佳的妥協(xié)點(diǎn)