我國地理標(biāo)志專門立法保護探討.doc

我國地理標(biāo)志專門立法保護探討 摘要：地理標(biāo)志作為國際知識產(chǎn)權(quán)保護制度的一項重要內(nèi)容，在國際貿(mào)易中已發(fā)揮了重要的作用，但與此很不協(xié)調(diào)的是，我國目前對地理標(biāo)志保護的法律規(guī)定不完善，存在很多問題。通過比較國際地理標(biāo)志的不同保護模式及其選擇依據(jù)，分析了我國地理標(biāo)志保護模式的現(xiàn)狀與存在的問題，并從經(jīng)濟利益、法律屬性、法律成本及執(zhí)法環(huán)境方面，分析我國專門立法的必要性,提出了制定地理標(biāo)志專門保護法的建議。 關(guān)鍵詞：地理標(biāo)志；商標(biāo)；原產(chǎn)地保護；法律成本；TRIPs協(xié)議 地理標(biāo)志作為國際知識產(chǎn)權(quán)保護制度的一項重要內(nèi)容，日益受到大多數(shù)國家的高度重視。在世界貿(mào)易組織關(guān)于與貿(mào)易(包括假冒商品貿(mào)易在內(nèi))有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議(簡稱TRIPS)中，明確要求對商標(biāo)與地理標(biāo)志進行國際保護。我國加入WTO后，承諾遵守TRIPS協(xié)議關(guān)于地理標(biāo)志的規(guī)定。但我國政府有關(guān)部門借鑒國外地理標(biāo)志不同的立法保護模式實施了不同的法律保護范式。這不僅影響我國地理標(biāo)志保護工作的順利進行，而且還影響我國地理標(biāo)志產(chǎn)品在其他成員國獲得保護，這就迫切需要我國有關(guān)部門根據(jù)TRIPS協(xié)議范式對國內(nèi)地理標(biāo)志的保護進行系統(tǒng)協(xié)調(diào)，加快我國地理標(biāo)志立法及其保護體系完善。 一、地理標(biāo)志的不同保護模式 地理標(biāo)志產(chǎn)品因其特定的地理環(huán)境因素和人文因素，蘊涵著巨大的財富價值，大多數(shù)國家都積極地采取措施對其進行保護。但因各國歷史、文化、經(jīng)濟和價值取向的不同，所選擇的保護模式和保護手段不盡相同。 （一）專門立法保護模式 以法國為代表，其早在1919年就通過了原產(chǎn)地名稱保護法，并成為保護原產(chǎn)地名稱的基本法律。到目前為止，國際上只有19個國家按照法國模式保護原產(chǎn)地名稱，如：古巴、墨西哥、葡萄牙等國，這主要是地理標(biāo)志資源比較豐富的國家的選擇。 （二）商標(biāo)法保護模式 以美國、英國、德國為代表，其通過商標(biāo)法對地理標(biāo)志（或原產(chǎn)地名稱）進行保護，規(guī)定當(dāng)事人可以申請注冊證明商標(biāo)或集體商標(biāo)來加以保護。這主要是地理標(biāo)志資源比較貧乏的國家的選擇。 （三）反不正當(dāng)競爭法保護模式 以瑞典、日本為代表，把偽造、冒用等侵犯地理標(biāo)志名稱的行為規(guī)定為不正當(dāng)競爭行為的一種而加以約束、禁止和制裁。如日本于1934年頒布的不正當(dāng)競爭防止法第1條規(guī)定，將假冒商品原產(chǎn)地標(biāo)志的行為和使用，使人誤認(rèn)商品出處標(biāo)志的行為作為使人產(chǎn)生混淆或誤認(rèn)的行為而加以禁止，這也是地理標(biāo)志資源比較匱乏的國家的選擇。 （四）混合立法保護模式 以西班牙為代表，其在商標(biāo)局之外，另設(shè)地位獨立的原產(chǎn)地名稱局，相關(guān)當(dāng)事人可以通過選擇申請注冊集體商標(biāo)和證明商標(biāo)或者選擇申請注冊原產(chǎn)地名稱的途徑來獲得對其原產(chǎn)地名稱權(quán)的保護，如果當(dāng)事人選擇兩種保護方式的，則可獲得雙重保護。 二、我國地理標(biāo)志保護模式現(xiàn)狀與存在問題 我國現(xiàn)行法律、規(guī)章中，有關(guān)地理標(biāo)志立法方面存在多種法律保護范式，且都還處于粗線條、原則性、框架式的狀態(tài)，沒有形成統(tǒng)一的法規(guī)體系。 （一）我國地理標(biāo)志保護的現(xiàn)狀 1.我國商標(biāo)法保護模式及其現(xiàn)狀。地理標(biāo)志保護是近年來國際知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域的重要議題之一，在國內(nèi)人們對其認(rèn)識程度也日益提高。我國自1994年開始就將地理標(biāo)志納入了商標(biāo)法律體系予以保護。xx年修改的商標(biāo)法和xx年制定的商標(biāo)法實施條例對地理標(biāo)志的商標(biāo)法保護范式作出了更明確的規(guī)定。根據(jù)商標(biāo)法，地理標(biāo)志作為證明商標(biāo)或者集體商標(biāo)予以注冊，注冊人享有商標(biāo)專用權(quán)，受法律保護。從法律的層面確立了我國商標(biāo)法保護地理標(biāo)志的法律制度,但在具體的申請要求、保護手段等很多實質(zhì)問題上都沒有詳細(xì)的規(guī)定。 為了進一步完善地理標(biāo)志商標(biāo)注冊制度，xx年6月1日起施行集體商標(biāo)、證明商標(biāo)注冊和管理辦法規(guī)定了地理標(biāo)志作為集體商標(biāo)、證明商標(biāo)注冊的具體程序，對權(quán)利主體、客體都有了具體的要求，并且規(guī)定了權(quán)利保護的方法，同時還制定了違反規(guī)定的罰則。同時補充了TRIPS協(xié)定中關(guān)于葡萄酒、烈性酒地理標(biāo)志使用問題。這類似于英、美等國家對地理標(biāo)志進行商標(biāo)法保護的立法模式。自1995年至xx年5月7日，國家工商總局商標(biāo)局共受理地理標(biāo)志申請600多件，其中外國地理標(biāo)志申請32件；已經(jīng)注冊地理標(biāo)志171件、初步審定地理標(biāo)志25件，其中已核準(zhǔn)注冊和初步審定外國地理標(biāo)志17件。 2.我國專門立法保護模式及其現(xiàn)狀。以專門立法保護地理標(biāo)志模式在我國僅停留在部門規(guī)章層面，且先后頒布了3個規(guī)章。一是原國家質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局于1999年頒布了原產(chǎn)地域產(chǎn)品保護規(guī)定，該規(guī)定規(guī)定了原產(chǎn)地產(chǎn)品保護的管理體制、原則和程序以及原產(chǎn)地產(chǎn)品監(jiān)控制度、專用標(biāo)志管理制度等，但沒有解決由誰來監(jiān)督的問題。二是原國家出入境檢驗檢疫局xx年3月發(fā)布了原產(chǎn)地標(biāo)記管理規(guī)定。該規(guī)定中原產(chǎn)地標(biāo)記包含了原產(chǎn)國標(biāo)記和地理標(biāo)志兩個含義。三是xx年4月，原國家質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局和原國家出入境檢驗檢疫局合并成立國家質(zhì)量監(jiān)督檢驗檢疫總局。合并后4年內(nèi)一局有兩個不相容的規(guī)章，在執(zhí)行過程中存在很多問題。xx年6月，國家質(zhì)檢總局制定發(fā)布了地理標(biāo)志產(chǎn)品保護規(guī)定，該規(guī)定將原產(chǎn)地標(biāo)記和原產(chǎn)地標(biāo)志統(tǒng)一定性為地理標(biāo)志，自xx年7月15日起施行。該規(guī)定對地理標(biāo)志的定義、范圍、申請受理、審核批準(zhǔn)、地理標(biāo)志專用標(biāo)志注冊登記和監(jiān)督管理工作做出了規(guī)定，并規(guī)定各地質(zhì)檢機構(gòu)依法對地理標(biāo)志保護產(chǎn)品實施保護。截至xx年底，質(zhì)檢系統(tǒng)已對龍井茶、紹興黃酒等600多個產(chǎn)品實施了地理標(biāo)志產(chǎn)品保護，產(chǎn)品范圍涉及酒類、茶葉、水果、傳統(tǒng)工藝品、食品、中藥材、水產(chǎn)品等。 3.其它保護模式。產(chǎn)品質(zhì)量法、反不正當(dāng)競爭法等法律中禁止和制裁生產(chǎn)者、經(jīng)營者偽造商品產(chǎn)地、冒用名優(yōu)標(biāo)志、認(rèn)證標(biāo)志等質(zhì)量標(biāo)志的行為，其“產(chǎn)地”立法解釋較地理標(biāo)志更廣泛。對偽造產(chǎn)地和冒用名優(yōu)標(biāo)志、認(rèn)證標(biāo)志的行為，立法者也只認(rèn)為是擾亂市場管理秩序、侵害消費者權(quán)益、違反誠實信用的商業(yè)道德準(zhǔn)則的不正當(dāng)競爭行為，這與將地理標(biāo)志作為工業(yè)產(chǎn)權(quán)保護的國際認(rèn)識水平相去甚遠，與包括TRIPS在內(nèi)的國際公約規(guī)定也難以銜接，因而也很難使地理標(biāo)志權(quán)利人的合法權(quán)益得到充分、有效的保護。 （二）我國地理標(biāo)志保護存在的問題 從上述分析中可以看出，我國現(xiàn)行法律、規(guī)章中有關(guān)地理標(biāo)志立法方面存在多種法律保護模式，在多種模式的共存下，由于適用不同的法律、規(guī)章的規(guī)定，各模式保護的角度和層次也不同，使權(quán)利人、權(quán)利的范圍以及權(quán)利的行使都有很大的差異，尤其是商標(biāo)與地理標(biāo)志的沖突。其沖突的內(nèi)在根源是地理標(biāo)志的法律屬性造成的。地理標(biāo)志有兩個構(gòu)成要件:一是指示商品某地區(qū);二是該商品的特定質(zhì)量、信譽或者其他特征,主要由該地區(qū)的自然因素或者人文因素所決定。可見,地理標(biāo)志不同于普通地名,它不僅具有普通地名的識別性標(biāo)志的功能,而且具有“特定質(zhì)量”的標(biāo)示功能。 但是,地理標(biāo)志的識別功能在某種程度上與普通地名的識別功能相重合,這就為實踐中地理標(biāo)志與地名商標(biāo)權(quán)的沖突埋下了伏筆。而國家工商總局商標(biāo)局和國家質(zhì)量監(jiān)督檢驗檢疫總局這兩個部門在具體保護地理標(biāo)志的實踐做法中產(chǎn)生了職能交叉，不同行政審批程序造成所有人的權(quán)利沖突，例如浙江省食品公司擁有“金華”商標(biāo)與金華市金華火腿企業(yè)就因地理標(biāo)志的所有人不一致以致發(fā)生權(quán)利的沖突。那些帶有地理標(biāo)志的產(chǎn)品究竟是申請商標(biāo)注冊，還是申報地理標(biāo)志專門保護？哪個保護模式會更有效？這些問題給實際保護工作帶來了明顯的消極影響，導(dǎo)致市場主體無所適從，增加了當(dāng)事人負(fù)擔(dān)，并且還容易造成國家機關(guān)管轄權(quán)的沖突和執(zhí)法的矛盾。這不僅不利于國內(nèi)保護，更不利于國際保護，我國政府必須盡快統(tǒng)一，使我國地理標(biāo)志產(chǎn)品得到切實保護。 三、我國地理標(biāo)志保護模式選擇性分析 根據(jù)TRIPS協(xié)議的精神，在本國不予保護的地理標(biāo)志在國際上也得不到保護。鑒于地理標(biāo)志巨大的經(jīng)濟價值和地理標(biāo)志作為知識產(chǎn)權(quán)的優(yōu)勢，我國必須加強保護。但究竟選擇何種立法模式,國內(nèi)不同界別有不同的觀點。王笑冰認(rèn)為,在選擇地理標(biāo)志保護模式時,首先要確定應(yīng)當(dāng)遵循什么樣的原則來進行抉擇,這是地理標(biāo)志保護模式選擇的首要問題。并提出了應(yīng)當(dāng)遵循本國的利益最大和立法成本最小化的原則。筆者認(rèn)同此觀點，并以此原則來分析我國專門立法模式的選擇。 （一）從經(jīng)濟利益分析，專門立法是實現(xiàn)我國地理標(biāo)志資源經(jīng)濟利益最大化的有效途徑 任何一個國家的立法模式選擇，必須要從本國的最大利益出發(fā)。從國際保護地理標(biāo)志的情況來看，究竟采取何種模式，主要取決各國經(jīng)濟利益。目前，歐盟和美國作為在地理標(biāo)志保護問題上的對立雙方，它們之間的矛盾實際上是基于各國地理標(biāo)志資源狀況差異以及由此產(chǎn)生的經(jīng)濟利益。采用專門法保護的國家均是地理標(biāo)志資源豐富有優(yōu)勢，如法國等國擁有在世界上享有較高聲譽的地理標(biāo)志產(chǎn)品和相關(guān)產(chǎn)業(yè)。而美國、加拿大等地理標(biāo)志資源相對貧乏的國家主張采用商標(biāo)法保護。尤其在多哈談判中，歐盟要擴大地理標(biāo)志保護范圍，而美國等國則反對，這是地理標(biāo)志談判的相關(guān)問題上難以達成一致的主要原因。 我國有著5000年悠久的歷史,有著960萬平方公里的廣闊地域，農(nóng)業(yè)區(qū)劃多樣，具有悠遠的農(nóng)耕文明，由此而形成了一系列值得在國際貿(mào)易中加以保護的地理標(biāo)志產(chǎn)品,是一個地理標(biāo)志資源豐富的國家。從國際范圍來看，地理標(biāo)志有可能成為我國知識產(chǎn)權(quán)的“長項”之一，而不像專利、馳名商標(biāo)等，在很長時間內(nèi)一直是我國的“短項”。為此，如何借鑒專門法保護模式，有效利用和開發(fā)我國這些豐富的地理標(biāo)志資源，提高我國產(chǎn)品特別是農(nóng)副產(chǎn)品在國際市場上的競爭能力，開拓國際市場，對發(fā)展我國農(nóng)業(yè)經(jīng)濟的比較優(yōu)勢，實現(xiàn)國家利益最大化具有重要的現(xiàn)實意義。 （二）從法律屬性上分析，采用專門立法模式保護地理標(biāo)志符合國際范式 根據(jù)我國現(xiàn)行商標(biāo)法實施條例的規(guī)定,商品符合使用該地理標(biāo)志條件的生產(chǎn)者或經(jīng)營者既可通過參加集體組織獲得地理標(biāo)志的使用權(quán),也可以不參加集體組織而正當(dāng)使用該地理標(biāo)志，該規(guī)定的結(jié)果既違背了商標(biāo)的專屬性特征,也扭曲了集體商標(biāo)的本質(zhì)屬性,其邏輯十分混亂。且由于證明商標(biāo)和集體商標(biāo)并非專門只用于地理標(biāo)志,法律不能強制性地將它們所標(biāo)示的產(chǎn)品質(zhì)量和特定的地理環(huán)境聯(lián)系起來,兩者之間并不必然存在密切的因果關(guān)系。而地理標(biāo)志具有識別商品產(chǎn)地的功能,標(biāo)明了該商品的獨特品質(zhì)是與其特定的地理環(huán)境密切相關(guān)的。并且該權(quán)利無論在任何情況下都不可從該特定地域轉(zhuǎn)移到另外一個地域，也不可以買賣，永遠不能被認(rèn)為有通用性，且不受時效約束。這與商標(biāo)可以轉(zhuǎn)讓，可以買賣，有期限性等權(quán)屬要求不一致。依據(jù)TRIPS協(xié)議第22條(3)規(guī)定：禁止在締約方商品的商標(biāo)中，使用這種使公眾對真實原產(chǎn)地產(chǎn)生誤解的地理標(biāo)志。通過分析可以得出,地理標(biāo)志不能作為商標(biāo)注冊，地理標(biāo)志作為商標(biāo)在知識產(chǎn)權(quán)特征方面是不同的。 （三）從法律成本上分析，專門法可充分利用我國現(xiàn)有法律制度的資源，有利于國際協(xié)調(diào) 地理標(biāo)志保護是基于國際貿(mào)易而產(chǎn)生的，因此，地理標(biāo)志立法模式的選擇要有利于國際協(xié)調(diào)，同時還要符合本國的法律傳統(tǒng),充分利用本國現(xiàn)有法律制度的資源，在考慮立法成本的同時，還要考慮保護的實際效果。 從法律國際協(xié)調(diào)的角度來講，在的保護框架中,把地理標(biāo)志同商標(biāo)、專利和版權(quán)等傳統(tǒng)知識產(chǎn)權(quán)并列,作為一種獨立的知識產(chǎn)權(quán)。因此，實施專門法保護地理標(biāo)志符合協(xié)議保護范式，有利于協(xié)調(diào)。 從國內(nèi)立法成本上分析，立法成本通常是指立法機關(guān)立法過程中全部費用的支出，包括立法自身的成本和創(chuàng)制中的法律在日后執(zhí)行和實施中成本。立法自身的成本主要包括支付立法機構(gòu)運轉(zhuǎn)及其工作人員的工資、福利等全部費用；收集立法信息、立法資料的費用；審議立法草案與修訂立法文本的費用；制作法律文本的費用等。而法律在執(zhí)行和實施中的成本則包括執(zhí)法成本、守法成本、違法成本。我國目前商標(biāo)法保護體系完整，已經(jīng)從法律、法規(guī)和規(guī)章層面對地理標(biāo)志都有規(guī)定，且明確國家工商管理機構(gòu)為地理標(biāo)志主管機關(guān)，可利用現(xiàn)有的執(zhí)法、管理機構(gòu)的力量來保護。相對專門法，商標(biāo)法立法自身的成本和執(zhí)行機構(gòu)成本小。 但對地理標(biāo)志產(chǎn)品的質(zhì)量保護，從其現(xiàn)有工商執(zhí)法機構(gòu)的職能是無法對地理標(biāo)志產(chǎn)品的特有質(zhì)量保護，導(dǎo)致守法成本、違法成本過大。如浙江省食品公司擁有“金華”商標(biāo)，其以“金華”兩字是商標(biāo)，有專用權(quán)為由，排他性限制金華市的40多家火腿廠的“金華”某某牌的使用，使金華本來可以借助金華火腿地理標(biāo)志開發(fā)的系列產(chǎn)品，但是終因涉及商標(biāo)專利權(quán)而無法將金華火腿行業(yè)做大，但金華的40多家火腿廠并未因此而放棄對金華地理標(biāo)志的利用，使該產(chǎn)業(yè)至今未能成為金華的支柱產(chǎn)業(yè)。而通過專門法來保護，立法自身的成本體現(xiàn)在進一步修訂完善地理標(biāo)志保護規(guī)定，修改商標(biāo)法等與其沖突的規(guī)定，并上升到法律層面的成本。而國家質(zhì)檢總局在探索專門法保護過程中，延伸職能，強化對地理標(biāo)志產(chǎn)品的質(zhì)量保護，已經(jīng)建立相應(yīng)的保護機構(gòu)和成熟的保護模式，降低執(zhí)法和行政管理的成本。且我國陜西等部分省市已經(jīng)出臺了按專門法保護模式的條例。說明了專門立法在基層得到一定程度的認(rèn)同。比較而言，立法自身成本與執(zhí)行和實施中的成本相比，顯然后者更為重要。且國外專門法被證明是對地理標(biāo)志保護最充分、最具體的一種高水平的保護模式。立法的目的是體現(xiàn)某種立法追求的，專門法保護的實際效果好，體現(xiàn)了地理標(biāo)志保護的立法目的。 （四）從執(zhí)法環(huán)境上分析，采用專門立法模式保護地理標(biāo)志力度較強 從執(zhí)法環(huán)境上講，我國法制不建全，公民法律意識有待提高，有法不依、執(zhí)法不嚴(yán)時有發(fā)生，絕大部分自然產(chǎn)品管理粗放，市場上以假充真、以次充好等質(zhì)量欺詐行為時有發(fā)生，嚴(yán)重影響了我國產(chǎn)品的市場競爭力，特別是國際市場競爭力。地理標(biāo)志制度以“地理和人文特征”為基準(zhǔn)，通過特殊的原產(chǎn)地命名與監(jiān)控手段，來保證和提高“名優(yōu)特”產(chǎn)品的質(zhì)量和附加值及其在國內(nèi)外市場的競爭力。法國是實施地理標(biāo)志保護最早的國家和最典型的代表,通過專門立法的形式對地理標(biāo)志進行了全面的保護,立法較為完備,執(zhí)法保護也最有效。中國要完善地理標(biāo)志的法律保護體系,只有采用專門法保護模式，嚴(yán)格生產(chǎn)條件及生產(chǎn)流程的監(jiān)管,以專門執(zhí)法機構(gòu)更能有效地加強地理標(biāo)志的保護,從而始終保持獨特質(zhì)量,維護其消費信譽,建立健全全過程的監(jiān)管機制，走精品路線，有利于提高我國地理標(biāo)志產(chǎn)品的國際競爭力。 從上述分析，筆者認(rèn)為，我國可以考慮選擇專門立法模式保護地理標(biāo)志，賦予產(chǎn)地范圍內(nèi)特定經(jīng)營者對地理標(biāo)志的專屬使用權(quán)和禁止他人使用權(quán)，以突出地理標(biāo)志的地位和作用。 四、地理標(biāo)志專門保護法律的完善 作為一個地理標(biāo)志資源大國,我們應(yīng)該不斷完善地理標(biāo)志的法律保護制度，以便把現(xiàn)有的自然資源、法律保護措施和國際規(guī)則等資源有效的結(jié)合起來,促進我國農(nóng)業(yè)經(jīng)濟的飛速發(fā)展。我國應(yīng)選擇專門法模式對地理標(biāo)志進行保護,同時,考慮到現(xiàn)有的地理標(biāo)志產(chǎn)品保護規(guī)定立法層次低、保護力度不足等問題，可參照法國等國家的做法，制定專門的地理標(biāo)志保護法,同時解決現(xiàn)有法律之間的沖突問題，對地理標(biāo)志實施全方位的保護。 （一）加快地理標(biāo)志專門保護法的制定 以地理標(biāo)志產(chǎn)品保護規(guī)定作為我國地理標(biāo)志立法的基礎(chǔ),進一步明確地理標(biāo)志的保護范圍，增加對地理標(biāo)志權(quán)的內(nèi)容與界定、地理標(biāo)志權(quán)侵權(quán)認(rèn)定與賠償責(zé)任及地理標(biāo)志權(quán)的司法救濟保護等方面的規(guī)定，并完善地理標(biāo)志保護的審批程序。在制定地理標(biāo)志保護法的同時,應(yīng)修改商標(biāo)法的相關(guān)規(guī)定。 （二）成立保護地理標(biāo)志的專門機構(gòu) 法國在上個世紀(jì)初即制訂了專門針對原產(chǎn)地標(biāo)志問