論刑事訴訟證人保護(hù)制度及其完善.doc

論刑事訴訟證人保護(hù)制度及其完善上海大學(xué) 東方賤人內(nèi)容摘要 我國刑事訴訟法規(guī)定，凡是在訴訟之外了解案件情況的人都負(fù)有作證的義務(wù)。但是在司法實踐中，證人的出庭率卻相對較低，證人大多數(shù)選擇書面作證，使得證詞缺少說服力，有時證人會顧慮出庭會導(dǎo)致其人身財產(chǎn)受到不法侵害，從而選擇不出庭作證。我國雖然規(guī)定了相應(yīng)的證人保護(hù)制度，但是大多數(shù)保護(hù)制度都是宣示性的，缺少細(xì)節(jié)化的規(guī)定。因此，應(yīng)當(dāng)加快證人保護(hù)的專門立法，設(shè)立專門的證人保護(hù)機(jī)構(gòu)，進(jìn)一步加強(qiáng)對證人的保護(hù)力度，以完善我國刑事訴訟法律體系，貫徹法制理念，從而達(dá)到建設(shè)社會主義法治國家的最終目的。 關(guān)鍵詞 刑事訴訟；證人；保護(hù)制度； ABSTRACT Criminal procedural law in our country, as anyone who understand outside litigation case have the obligation to testify. But in judicial practice, the witness to appear in court rate is relatively low, the witness most choose written testimony, lack of convincing evidence makes, sometimes concerns the witness to appear in court by violation will lead to the personal property, so as to choose not to testify. Although the provisions of the corresponding system of witness protection in our country, but most of the protection system is declared, the provisions of the lack of detail. Therefore, we should speed up the witness protection legislation, and set up corresponding witness protection agencies to strengthen the protection of witness in our country, to perfect our criminal procedure law system, to carry out the legal system idea, to create the ultimate goal of the rule of law country. KEY WORDSCriminal proceedings; witnesses; protection regime; I目 錄一、刑事訴訟證人保護(hù)制度概述1（一）刑事訴訟證人保護(hù)的界定1（二）刑事訴訟證人保護(hù)制度的理論基礎(chǔ)3（三）刑事訴訟證人保護(hù)制度的價值4二、境外刑事訴訟證人保護(hù)制度考察與評析5（一）大陸法系國家的證人保護(hù)制度5 （二）英美法系國家的證人保護(hù)制度6（三）我國臺灣、香港地區(qū)證人保護(hù)制度7（四）境外證人保護(hù)制度的評析7三、我國刑事訴訟中證人保護(hù)制度的現(xiàn)狀及不足8（一）我國刑事訴訟證人保護(hù)制度的現(xiàn)狀8（二）我國刑事訴訟證人保護(hù)制度的不足9四、我國刑事訴訟證人保護(hù)制度的完善10（一）加快刑事證人保護(hù)的專門立法10 （二）設(shè)立專門的刑事證人保護(hù)機(jī)構(gòu)10 （三）完善刑事證人保護(hù)的相關(guān)程序10（四）健全刑事證人保護(hù)的措施11（五）加強(qiáng)證人保護(hù)的環(huán)境建設(shè)11結(jié)語12參考文獻(xiàn)13III 一、刑事訴訟證人保護(hù)制度概述(一)刑事訴訟證人保護(hù)的界定不同國家或地區(qū)對刑事訴訟證人保護(hù)的概念有不相同理解，即使是在同一國家或地區(qū)學(xué)術(shù)界，對此問題的的理解也不盡相同。即便如此，專家學(xué)者和實務(wù)人員都認(rèn)為，公民作證時，保障證人以及相關(guān)人員的合法權(quán)益時一個法制國家應(yīng)該負(fù)有的義務(wù)。而解決一個法律問題首先是明確問題的主體、客體以及相應(yīng)的對象。 1、刑事訴訟中保護(hù)證人的主體主體與客體是一一對應(yīng)的，兩者之間的存在是對方存在的前提。證人保護(hù)主要就是解決證人的人身財產(chǎn)安全問題，但是由于證人保護(hù)涉及的范圍廣，而且公民作證時，最為顧忌的就是自己的人身安全以及家人的安全受到不法份子的威脅、侵犯。所以只有讓證人沒有后顧之憂，才會心甘情愿出庭作證，而讓證人感受到足夠的安全感全靠個人是不能動達(dá)到的，因此，作為證人保護(hù)的主體一定不可能是個人，而應(yīng)該是一個專門的組織。關(guān)于刑事訴訟證人保護(hù)的相關(guān)責(zé)任在世界各國和地區(qū)主要是由公安司法機(jī)關(guān)來承擔(dān)，證人保護(hù)機(jī)構(gòu)大致可以分為綜合型和獨立型兩種，具體而言可以分為三類：第一，主要由法院法官來負(fù)責(zé)證人保護(hù)。在一些大陸法系國家中，在審理前法官可以實施相應(yīng)的司法審查以及采取相關(guān)的司法措施來保護(hù)證人的安全。在法國，根據(jù)刑事訴訟法規(guī)定，大法官以及法院的院長都可以決定對證人采取相應(yīng)的保護(hù)措施。第二，主要有公安機(jī)關(guān)與檢查機(jī)關(guān)根據(jù)相應(yīng)的程序做出保護(hù)措施。在美國，由檢察長批準(zhǔn)保護(hù)，由公安機(jī)關(guān)來實施，而且美國的證人保護(hù)計劃也是赫赫有名的。在英國，證人由公安單獨保護(hù)，隨著法制的發(fā)展，檢察院也建立的專門的保護(hù)機(jī)構(gòu)與公安機(jī)關(guān)聯(lián)合保護(hù)。第三，設(shè)立專門的保護(hù)證人機(jī)構(gòu)，如在澳大利亞中，不僅僅設(shè)有相應(yīng)的保護(hù)機(jī)構(gòu)，而且各州還有不同的證人保護(hù)立法。 2、刑事訴訟證人保護(hù)的客體 證人保護(hù)的客體，即通過實施相應(yīng)的行為來保護(hù)證人的合法權(quán)益。在司法實踐中，刑事證人可能會因其出面作證而遭受各種各樣的的威脅和侵犯，從性質(zhì)上分析大致可以概括為四個方面：第一，人身權(quán)益方面。在刑事訴訟中，證人作證往往會導(dǎo)致一方當(dāng)事人在法庭辯論上處于不利的境地，在指認(rèn)犯罪嫌疑人、被告人的犯罪事實這點上尤為明顯，這直接影響到犯罪嫌疑人有沒有犯罪或者犯什么罪的判斷。因此，利害關(guān)系人往往為了阻止證人向國家機(jī)關(guān)提供不利于自己的證言，就千方百計的對證人及相關(guān)人員實施打擊報復(fù)、威脅恐嚇等行為，使得證人的人身權(quán)益面臨著不可預(yù)知的危險。在現(xiàn)實中，害怕自己的人身權(quán)益遭受不法侵害這是證人拒絕作證的主要原因，所以，保證證人和相關(guān)人員的人身權(quán)益是建立證人保護(hù)制度的首要目的。第二，財產(chǎn)權(quán)益方面。證人不屬于訴訟當(dāng)事人，與案件并無關(guān)聯(lián)，有些時候作證不僅占用時間、精力，甚至還造成經(jīng)濟(jì)損失。首先，證人出庭作證會增加相關(guān)支出，而且現(xiàn)在我國法律規(guī)定的補(bǔ)償?shù)南鄳?yīng)費用并不高。其次，可能會失去一些如工資、獎金等既得的物質(zhì)方面的利益。最后，證人可能遭到利害關(guān)系人的經(jīng)濟(jì)報復(fù)，為了阻止證人出庭作證，犯罪嫌疑人、被告人可能會對證人的房屋、汽車等財產(chǎn)加以破壞。人們通過經(jīng)濟(jì)利益來支配自己的行為也是天經(jīng)地義、無可厚非的，這一點就影響到了證人是否作證的選擇。因此，財產(chǎn)法益也是屬于證人保護(hù)中的一種。第三，法律安全方面。司法人員在有些時候為了獲得證據(jù)，往往會采用暴力的方式來對待證人；或者有時因為證人的口供前后不一致，就會以涉嫌偽證罪對證人進(jìn)行盤問、調(diào)查，甚至羈押。之所以追訴機(jī)關(guān)能這么輕易的侵害證人的“法律安全”，損害證人的正當(dāng)?shù)?、合法的?quán)益，那是因為缺少一個有效的權(quán)力制約機(jī)制。所以要想證人在法律安全方面得到應(yīng)有的保障，那就要建立一個監(jiān)督機(jī)關(guān)以及建立相應(yīng)監(jiān)督保護(hù)體系來實現(xiàn)法律規(guī)制。第四，心理精神方面。正如前文所述，在人身權(quán)益、財產(chǎn)權(quán)益、法律安全方面都會遭到侵害，這在無形之中對證人產(chǎn)生巨大的心理壓力。還有我國公民在傳統(tǒng)思想“多一事不如少一事”的觀念下，不太愿意作證，這樣就使得公民作證要突破自身的心里障礙，從而產(chǎn)生心理負(fù)擔(dān)。另一個是作證會讓利害關(guān)系人對證人事實恐嚇、威脅，從而產(chǎn)生精神壓力。長此以往，不但會使證人處在巨大的精神壓力和痛苦之中，還會影響證人提供證據(jù)的質(zhì)量。因此，需要把證人心理精神方面作為證人保護(hù)的范圍。 3、刑事訴訟證人保護(hù)的對象保護(hù)對象就是指哪些人屬于應(yīng)該屬于保護(hù)的范圍。每個國家地區(qū)都有自己的范圍。首先，證人以及近親屬在偵查階段、檢查起訴階段、法庭審理階段以及結(jié)案以后都應(yīng)該作為證人保護(hù)的對象。為了打消證人在作證時的一些顧慮，各個國家在一定程度上都把證人的近親屬及其關(guān)系密切的人納入了保護(hù)的范圍之內(nèi)，在必要時對其采取保護(hù)措施。在法國的刑事訴訟法典中就有規(guī)定：“.如聽取第706-57條（即證人）所指之人的的證詞有可能使該人、其家庭成員或近親屬的生命或身體面臨嚴(yán)重危險” 參見法國刑事訴訟法典第706條，羅結(jié)珍譯，中國法制出版社2006年版，第505頁。，可以獲得保護(hù)。在英美法系國家，美國的證人安全改革法，“保護(hù)對象除去證人和其近親屬之外，還包含了和該名證人有緊密聯(lián)系的人。” 何家弘證人制度研究M 北京：人民法院出版社，2004：169 此類規(guī)定，一方面是為了保障證人的人身、財產(chǎn)、心理精神等方面的的權(quán)利不受侵害，另外一方面是為了能給證人創(chuàng)造出良好的、安全的作證環(huán)境，能夠如實陳述，提高作證質(zhì)量。其次，被害人應(yīng)當(dāng)屬于保護(hù)范圍，我國刑事訴訟法2013年修改將被害人也納入了保護(hù)對象。因為被害人是案件的直接接觸者，而且在法律意義上而言是具有不可替代的作用。其言詞證據(jù)是最有說服力的，而其也是最容易遭受犯罪嫌疑人的打擊報復(fù)的，因此將被害人納入保護(hù)范圍是理所當(dāng)然的。再次，鑒定人應(yīng)當(dāng)納入保護(hù)范圍。鑒定人中的鑒定意見也是書面證據(jù)中的一種，而且鑒定人也要出頭那個發(fā)表鑒定意見，接受控辯雙方的詢問義務(wù)，雖然是作為公職人員，但是也具有一定的人身危險可能性。因此，我國的刑事訴訟法也將其納入的保護(hù)范圍。最后，檢舉人應(yīng)該屬于保護(hù)的對象。在刑事案件的偵查階段，檢舉人也相當(dāng)于重要的證人。我國臺灣地區(qū)的證人保護(hù)法第15條做出過這樣的規(guī)定：在一定情況下，有必要對檢舉人、告發(fā)人、告訴人或者被害人采取保護(hù)措施時，可以適用保護(hù)證人的有關(guān)規(guī)定。事實上，檢舉人、報案人面臨的危險和侵害不亞于一般證人，所以要注重對其的保護(hù)，把檢舉人納入保護(hù)的范圍。（二）刑事訴訟中證人保護(hù)制度的理論基礎(chǔ) 國家有義務(wù)保護(hù)證人，國家也是屬于組織，沒有什么具體的法條規(guī)定了國家保護(hù)證人的理由，我們只能通過自然法以及相關(guān)的理論來尋找這個答案。具體而言，可以分為以下三種理論： 1、契約論根據(jù)契約論的觀點，人們?yōu)榱瞬蛔尡舜酥g相互斗爭，而導(dǎo)致自我消滅，心甘情愿的把天賦的自然權(quán)利中的一小撮分離出來，從而形成了國家權(quán)力。由此可見國家之所以能形成，其基礎(chǔ)就是個人的存在，人們只是把國家作為保障自己的工具而已3.洛克政府論M 瞿菊農(nóng)、葉啟芳譯，北京：商務(wù)印書館，1999:187。國家保護(hù)公民的合法權(quán)益在政府成立的時候就承擔(dān)了該義務(wù)。所以，在刑事訴訟中，當(dāng)證人積極配合履行作證義務(wù)時，國家理所應(yīng)當(dāng)按照契約論來保障證人的人身財產(chǎn)等合法權(quán)益。 2、權(quán)利義務(wù)論權(quán)利與義務(wù)是聯(lián)系密切、不可分割的。馬克思曾言：“沒有無義務(wù)的權(quán)利，也沒有無權(quán)利的義務(wù)?！睓?quán)利和義務(wù)都沒有辦法孤立地存在和發(fā)展，兩者的存在與發(fā)展是各自的存在和發(fā)展的前提 舒國瀅法理學(xué)導(dǎo)論M.北京：北京大學(xué)出版社，2006:54。刑事訴訟中，公民通過出庭作證來幫助國家懲罰犯罪，這是公民的強(qiáng)制義務(wù)，國家通過懲罰犯罪來保障公民的安全，這是國家應(yīng)有的義務(wù)。而當(dāng)公民履行作證義務(wù)時，國家也應(yīng)當(dāng)賦予權(quán)利，即通過有效的安全保護(hù)措施來保障證人及相關(guān)人員的合法權(quán)益。3、國家保護(hù)義務(wù)論國家保護(hù)義務(wù)論認(rèn)為，證人因作證而得到保護(hù)是證人應(yīng)當(dāng)享有的憲法權(quán)利。公民基本權(quán)利的延伸理所應(yīng)當(dāng)?shù)陌ㄗC人保護(hù)，憲法上的基本權(quán)利應(yīng)該還包括防止證人的合法權(quán)益不受侵害，而應(yīng)該是積極性的，不是消極的防御。所以，在刑事訴訟中，事先提供良好的作證環(huán)境以及有效的保護(hù)措施是國家應(yīng)盡的責(zé)任，只有如此證人才能敢于沒有顧慮的作證，同時這也是憲法規(guī)定保障人權(quán)的應(yīng)有之意。（三）刑事訴訟證人保護(hù)制度的價值 刑事訴訟的目的是懲罰犯罪和保障人權(quán)，刑事訴訟證人保護(hù)作為一項重要的刑事訴訟制度，也應(yīng)當(dāng)以此為目的，來實現(xiàn)利益價值上的平衡。 1、保障刑事證人人權(quán)保障人權(quán)是刑事訴訟最重要的目的之一，現(xiàn)代刑事訴訟法不僅僅強(qiáng)調(diào)要保障人權(quán)，更要讓保障人權(quán)與懲罰犯罪達(dá)到有機(jī)統(tǒng)一，既要高舉保障人權(quán)的旗幟，又不能忘記懲罰犯罪的使命。刑事證人是刑訴中特殊而重要的一個角色，作為訴訟參與人，刑訴中對其健全的保護(hù)措施與憲法中保障人權(quán)的理念相呼應(yīng)，保障人權(quán)是國家優(yōu)秀法治的象征。實踐中，刑事證人作證不僅得不到好處，還有很多不便與不安全的因素，例如消耗時間、精力，花費相關(guān)費用，甚至?xí)馐芡{恐嚇、打擊報復(fù)，因此，保護(hù)刑事證人是保障人權(quán)的應(yīng)有之意。2、體現(xiàn)程序正義強(qiáng)調(diào)程序本身的價值就是程序正義價值的體現(xiàn)，是指為實現(xiàn)司法公正，既實體公正，也要程序公正，訴訟的過程應(yīng)當(dāng)依據(jù)法律規(guī)定要求的那樣去嚴(yán)格進(jìn)行，使當(dāng)事人合法正當(dāng)?shù)臋?quán)益得到尊重和保障。在刑事訴訟中，如果缺少證人作證，就缺少了“看得見的方式”認(rèn)證、質(zhì)證，從而難以保障訴訟活動的順利進(jìn)行，更加難以體現(xiàn)刑事訴訟程序正義的價值。因此就需要保護(hù)刑事訴訟證人，使其愿意作證、敢于作證，從而到達(dá)實現(xiàn)程序正義的目的。3、實現(xiàn)社會公平和正義隨著社會環(huán)境的日益復(fù)雜化，犯罪形勢也顯得日益嚴(yán)峻，各類案件日益增多，證人作證需要面臨越來越多的危險和侵害，證人因此就不敢也不愿意作證，如若不對證人加以保護(hù)，這種對證人的影響亦會給社會大眾帶來一種不良的暗示，即履行作證義務(wù)會給自己及與自己密切相關(guān)的人帶來危險和傷害，極大程度上的會打擊社會公眾的正義感和作證的積極性，這樣長此以往，就會導(dǎo)致一種不良的社會風(fēng)氣，對我們的法律制度產(chǎn)生懷疑，最終會使我們的司法系統(tǒng)處于崩潰的狀態(tài)。建立刑事訴訟證人保護(hù)制度有利于提高證人作證積極性，對還原事實真相起到重要的推動力，有利于維護(hù)社會的長治久安。 二、境外刑事訴訟證人保護(hù)制度考察與評析 （一）大陸法系國家的證人保護(hù)制度 1、德國的證人保護(hù)制度 在德國早期只有重大的案件才適用證人保護(hù)制度，根據(jù)證人所遭受的威脅的性質(zhì)不同，所采取的保護(hù)措施也不同，并且，德國的法律法規(guī)中并沒有系統(tǒng)的對證人保護(hù)作出規(guī)定。直到1998年，才有專門針對證人保護(hù)的立法，即證人保護(hù)法，第一次通過立法規(guī)定允許對不出庭的的證人采取錄像的形式進(jìn)行詢問。而后的德國刑事訴訟法中也有相關(guān)規(guī)定：被告人的近親屬、神職人員、律師等人員均有免于作證的權(quán)利；證人公開自己的相關(guān)信息可能給自己或他人造成危險時，可以不回答關(guān)于自己該類的問題；特定情形下不直接出庭作證；特定情形下律師可以陪同證人和應(yīng)當(dāng)陪同證人接受詢問；律師幫助證人；德國的證人保護(hù)制度具有德國特色，與其他國家的規(guī)定有明顯區(qū)別，采用“階層理論”，即對證人所采取的保護(hù)措施，是依據(jù)該證人所受到或可能受到的威脅程度，而實行的層層遞進(jìn)的方式來保護(hù)。具體的保護(hù)手段主要有：不公開審判、匿名保護(hù)、法庭審理、視訊傳達(dá)、委托詢問、視覺上的障礙、詢問秘密證人時將被告人和律師排除在外、書面咨詢、傳聞證人 何家弘證人制度研究M 北京：人民法院出版社，2004：255。 （2）法國的證人保護(hù)制度 法國對證人的保護(hù)主要是無過錯則不追訴與人身不受侵犯。在法國的刑事訴訟法典中專門設(shè)置了“保護(hù)證人”這一編，其中規(guī)定：證人通過語音作證時，需要對聲音做相應(yīng)的處理，防止被識別；法官有權(quán)利在適當(dāng)?shù)臅r候采用司法管制，禁止有關(guān)的利害關(guān)系人去接觸預(yù)審法官指定的人；預(yù)審法官可以決定對被告人是否采取先行羈押的措施，還可以決定被告人能否與外界會見或通信；給予了證人作證的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償權(quán)。在法國的刑法典當(dāng)中還對證人特權(quán)做了相關(guān)的規(guī)定，證人在有些情況下可以拒絕作證：基于相關(guān)的身份或者職業(yè)的特權(quán)；因有關(guān)職務(wù)或者任務(wù)需要保密的特權(quán)；醫(yī)患特權(quán)等。 （二）英美法系國家的證人保護(hù)制度 1、英國的證人保護(hù)制度在英國的訴訟模式中，證人在作證的過程中，或多或少會偏向某一方當(dāng)事人，未被偏向的一方容易對證人產(chǎn)生記恨，憤怒，從而產(chǎn)生報復(fù)的情緒。常常出現(xiàn)證人遭受當(dāng)事人言語恐嚇，精神壓迫。英國早在19世紀(jì)末開始關(guān)注證人保護(hù)，并于1892年出臺了證人保護(hù)法。1997年英國工黨上臺后，開始建立了兩個專門的工作小組，其職責(zé)是全面評估證人的實際處境，并評估是否有必要對證人采取保護(hù)措施。1998年發(fā)布的呼喚正義、邁向正確的結(jié)論，1999年的青少年司法和刑事證據(jù)法以及2002年出臺的司法改革白皮書，這些先后出臺或頒布的法律法規(guī)及報告都對證人保護(hù)做了相應(yīng)的規(guī)定，其中明確指出要建立以被害人和證人為中心的保護(hù)機(jī)構(gòu)，確保他們的人身及財產(chǎn)安全。最具有典型代表的是英國的斯特拉斯克萊德區(qū)的證人保護(hù)計劃，為在重大案件中作證而遭受危險的證人提供特殊保護(hù)，其具體程序為：先由負(fù)責(zé)偵查的警察提出對證人進(jìn)行保護(hù)的申請，再由證人保護(hù)計劃的官員進(jìn)行相關(guān)的評估，高層管理最終批準(zhǔn)。 2、美國的證人保護(hù)制度 美國在立法方面與它的經(jīng)濟(jì)方面一樣領(lǐng)先于世界其他國家，特別是在證人保護(hù)制度方面，擁有一系列完整且正確的法律程序，世界上首個制定法律規(guī)定證人保護(hù)制度的國家就是美國。1970年頒布了有組織犯罪控制法，建立了“證人保護(hù)計劃”，為了保護(hù)證人和其家人的安全就是該計劃的最高宗旨，此后又頒布一系列保護(hù)證人的法律。相關(guān)制度比如：改變證人身份及住址的制度，為需要受保護(hù)的刑事證人提供全新的身份，幫助刑事證人及其家屬在其他城市重新開始新的生活，為特殊證人提供全天不間斷保護(hù)，證人被轉(zhuǎn)移后，不允許證人回到原來生活的地方，也不允許擅自與沒有被采取保護(hù)措施的其他關(guān)系人聯(lián)系 文世瑱論刑事證人的人身保護(hù)D 太原：山西大學(xué)，2010。 （三）我國臺灣、香港地區(qū)的證人保護(hù)制度 1、臺灣的證人保護(hù)制度 我國臺灣地區(qū)在早在1996年制定了組織犯罪防治條例，規(guī)定了對證人和檢舉人身份的保密、人身保護(hù)以及其他相關(guān)獎勵等條款。在2000年頒布了專門對證人保護(hù)的立法，即證人保護(hù)法。而后，又出臺了該法的實施細(xì)則和司法解釋，對證人保護(hù)作了詳細(xì)的規(guī)定。我國臺灣地區(qū)現(xiàn)行法中，什么樣的證人需要采取保護(hù)措施、具體實施保護(hù)措施的機(jī)關(guān)是哪些以及其之間的具體分工、使用哪些具體的保護(hù)措施都有系統(tǒng)全面的規(guī)定 劉流、王君樣、葉希善著評證人權(quán)益保障機(jī)制設(shè)計兼論對我國刑事立法與司法的啟示J 法律適用月刊，2004（4）。采取的保護(hù)措施和方法大致有：對身份以及其他身份資料保密、不公開庭審、蒙面、變聲、變像、賦予證人作證經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償權(quán) 蔡敦明刑事訴訟法概要M 臺灣：三民書局，2003：131，使證人能夠在安全的情況下無后顧之憂的作證。 2、香港的證人保護(hù)制度 在香港，證人保護(hù)的主要法律依據(jù)是刑事訴訟程序條例和證人保護(hù)條例，規(guī)定了必須保障證人安全作證，并允許證人通過電視線路和電視直播的方式提供證據(jù)。香港設(shè)立中央證人保護(hù)小組，承擔(dān)執(zhí)行證人保護(hù)計劃的職責(zé)，對受到生命威脅的證人與家人、在案件中遭受危險的其他受害人和警察臥底提供全天候的保護(hù)。還規(guī)定證人有權(quán)獲得因作證支出的相關(guān)費用及補(bǔ)償，證人享有以下拒絕作證的特權(quán)：夫妻間因身份的特權(quán)、律師與當(dāng)事人間的職業(yè)特權(quán)和公務(wù)特權(quán) 周偉. 中國大陸與臺、港、澳刑事訴訟法之比較研究M.北京：中國人民公安大學(xué)出版社, 2001:227. 。 （四）境外證人保護(hù)制度的評析通過上述分析，我們能夠看到，雖然這些國家的發(fā)展水平和社會現(xiàn)狀有所不同，但是，相較于我國而言，在證人保護(hù)的工作中，都具備相應(yīng)很完善的法律規(guī)章制度與法律程序。首先，二大法系對證人保護(hù)制度高度重視，而且都制定了專門保護(hù)證人的法律法規(guī)，規(guī)定明確且可操作性非常強(qiáng)，構(gòu)建了一整套合理的運行機(jī)制和相關(guān)連的配套措施。例如美國先后頒布了證人安全方案、被害人和證人保護(hù)法、證人安全改革法等用來保護(hù)證人的相關(guān)合法權(quán)益。通過頒布專門的證人保護(hù)法律，一方面給證人保護(hù)提供了明確的法律依據(jù)。另一方面體現(xiàn)了國家對證人保護(hù)的重視，使得證人能夠放心大膽的作證，因為其知道自己的合法權(quán)益會受到保護(hù)，有利于提高證人出庭作證率以及作證質(zhì)量。其次，域外國家和地區(qū)對證人保護(hù)的主體和客體亦有明確、全面的規(guī)定，且范圍比較廣泛。其保護(hù)對象不單單包括證人，還有被害人以及證人和被害人的近親屬，還有其他與證人有密切關(guān)系的相關(guān)人員。設(shè)有專門的證人保護(hù)機(jī)構(gòu)，不論是官方的、民間的，都配備有經(jīng)特殊培訓(xùn)的專業(yè)人員，如美國的證人服務(wù)組織和檢察官執(zhí)法辦公室、英國的被害人援助組織和警察機(jī)關(guān)等。最后，在保護(hù)方法和手段方面，加強(qiáng)了救濟(jì)力度，比如在立法方面，法律依據(jù)基本都可以適用，證人隨時都可以采取法律保護(hù)手段來保護(hù)自己。這樣就使得證人能夠安心出庭，沒有犯罪份子打擊報復(fù)的后顧之憂，就能夠提高證人的出庭率和作證質(zhì)量，提高審判效率，保證了刑事訴訟程序的高效性。 三、我國刑事訴訟中證人保護(hù)制度的現(xiàn)狀及不足 （一）我國刑事證人保護(hù)制度的現(xiàn)狀 1、加強(qiáng)了對證人的保護(hù)措施我國現(xiàn)在沒有設(shè)立專門的證人保護(hù)法，相關(guān)證人保護(hù)的法條都只是在各部門法條中存在，而且我國法治起步較晚，而且在實踐中我國對證人保護(hù)的力度不夠，導(dǎo)致證人受侵害的事件仍然有發(fā)生，從而使得證人仍然擔(dān)憂自己及近親屬的生命財產(chǎn)法益受到侵害，而不敢出庭作證。因此，頒布專門的法律法規(guī)，才能適應(yīng)日益復(fù)雜的現(xiàn)實需要。此次修改后的刑事訴訟法第62條規(guī)定對于四類特殊案件的證人、鑒定人、被害人因再訴訟中作證，不管是本人，還是其近親屬面臨人身安全危險，三機(jī)關(guān)都應(yīng)采取相應(yīng)的一項或多項保護(hù)措施。而且其近親屬也可以作為請求保護(hù)的對象。2、 加強(qiáng)了證人保護(hù)的方式1997年刑訴法雖然也有規(guī)定對于證人保護(hù)的操作程序，但只是抽象的規(guī)定到：對證人及其近親屬進(jìn)行威脅、侮辱、毆打或者打擊報復(fù)，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任;不夠刑事處罰的，依法給予治安管理處罰。新刑訴法在舊刑訴法保留原則性規(guī)定的基礎(chǔ)上，增加了62條的具體操作性規(guī)定，如不公開姓名、住址等信息；不暴露聲音、外貌；禁止特定人接觸證人；對證人住宅等予以保護(hù)等。新刑訴法于抽象中結(jié)合具體，使實際操作有章可循。3、 明確了證人作證補(bǔ)償制度 新刑訴法第63條從經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)慕嵌扔行У鼐S護(hù)證人的合法權(quán)益。它規(guī)定了證人因履行作證義務(wù)而支出的費用有權(quán)得到補(bǔ)助，并且把這一補(bǔ)助納入財政支出，這是立法上的進(jìn)步。雖然作證是公民的義務(wù)，但是對于其一定的補(bǔ)償保障，將在一定程度上免除證人作證經(jīng)濟(jì)上的顧慮。 （二）我國刑事訴訟證人保護(hù)制度的不足1、缺乏具體的刑事證人保護(hù)規(guī)定盡管我國的法律法規(guī)中也有相關(guān)證人保護(hù)的規(guī)定，但是太過于原則性，可操作性欠缺，如刑事訴訟法第61條規(guī)定，公檢法三機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)保障證人及其近親屬的安全。但是刑事訴訟具有偵查、審查、審判、執(zhí)行四個程序，修改后的法也沒有具體的規(guī)定在什么情況下啟動證人保護(hù)程序，程序由誰啟動，有誰實施保護(hù)，相應(yīng)的保護(hù)期限、方法，刑事訴訟是一門程序法，程序部確切，實施起來自然會顯得很吃力，沒有明確的規(guī)定，三機(jī)關(guān)遇到相應(yīng)的問題萬一互相推諉，又該如何解決呢？這樣的環(huán)境勢必會使得證人保護(hù)制度無法得到應(yīng)有的落實。無法有效的利用司法資源和保障證人的合法權(quán)益。2、側(cè)重事后保護(hù)，缺少對證人的保護(hù)意識從我國的司法現(xiàn)狀來看，公檢法機(jī)關(guān)中尚未建立專門的證人保護(hù)機(jī)構(gòu)。而且我國刑法為保護(hù)證人設(shè)立的妨害證人作證罪和打擊報復(fù)證人罪，但這種保護(hù)均是建立在證人的人身、財產(chǎn)等各項合法權(quán)利遭受侵害的基礎(chǔ)上的。如果證人的安全在被侵犯之前得不到有效的保護(hù)，卻僅僅在遭受侵害后去懲罰行為人，這種事后行為對于證人是意義不大的，甚至可以說是沒有實際意義的。況且在我國的司法實踐中，證人妨害證人作證罪和打擊報復(fù)證人罪的定罪量刑適用率與幅度都偏低，一般都會為行為人所犯重罪覆蓋。真正的證人保護(hù)措施應(yīng)該在侵害事實沒有發(fā)生之前就實施，等到事實已經(jīng)發(fā)生，再去努力挽回，也不能填補(bǔ)最初給證人造成的傷害了。而且，我國沒有確立司法機(jī)關(guān)對打擊報復(fù)證人的行為人進(jìn)行追究時該承擔(dān)什么樣的責(zé)任，沒有這一硬性約束，就使得證人合法權(quán)益的保護(hù)更難落實了。 3、對損害刑事證人權(quán)益的行為打擊力度不夠再司法實踐中對犯罪嫌疑人證人進(jìn)行威脅恐嚇、打擊報復(fù)的情況并不少見，但是對這些人的處理，就算法律已有明文規(guī)定的也沒有嚴(yán)格執(zhí)行 張顯偉證人保護(hù)制度初探J 福建公安高等專科學(xué)校學(xué)報，2003（1）。司法機(jī)關(guān)對于一般的侮辱、騷擾等阻止證人作證的行為，往往置之不理，最多也就進(jìn)行行政處罰，還有甚至在證人請求的有關(guān)部門的保護(hù)時，也無法有效的消除證人所面臨的危險，因而造成一些危險恐嚇、打擊報復(fù)證人的行為，間接性的導(dǎo)致違法犯罪分子的囂張氣焰高漲，擾亂了國家正常的刑事司法活動，導(dǎo)致證人對公安司法機(jī)關(guān)失去信心，給社會帶來了消極的影響，嚴(yán)重破壞社會穩(wěn)定。 四、我國刑事訴訟證人保護(hù)制度的完善 （一）設(shè)立專門的證人保護(hù)法要想有法可依就要有法，所以，完善證人保護(hù)制度第一步就是從立法著手。通過前文的分析，域外刑事證人保護(hù)制度完善的國家或地區(qū)均以采用制定專門的法律來保障證人的合法權(quán)益，使得證人保護(hù)制度得到了很好的落實，損害證人合法權(quán)益的情況較少發(fā)生。而我國證人保護(hù)的規(guī)定，都分散于不同的法律中，規(guī)定不夠完備且規(guī)定太過于原則性，不利于證人保護(hù)的進(jìn)行，甚至阻礙了證人保護(hù)的進(jìn)行。而且，設(shè)立專門的證人保護(hù)法，會讓人們有法可依，心理上也有一定的安全感。因此，設(shè)立專門的證人保護(hù)法是完善保護(hù)證人制度道路上必須的基石。 （二）設(shè)立專門的刑事證人保護(hù)機(jī)構(gòu)盡管修改后的刑事訴訟法規(guī)定公檢法三機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)保護(hù)證人及其近親屬的安全，但是并沒有對三機(jī)關(guān)的具體職責(zé)權(quán)限進(jìn)行劃分，且各機(jī)關(guān)內(nèi)均沒有設(shè)立專門證人保護(hù)機(jī)構(gòu)和相關(guān)人員。通過前文所述可知，設(shè)立證人保護(hù)機(jī)構(gòu)一般有專門型和綜合型的兩種。目前我國采用的是綜合式的刑事證人保護(hù)，由法院、檢察院和公安機(jī)關(guān)共同來實施。但是在我國司法實踐中的情況可以得知，這種綜合性的保護(hù)方式難以保護(hù)證人的合法權(quán)益，因為三機(jī)關(guān)都有自己主要的職責(zé)，而且我國司法資源存在人力不足、經(jīng)費不足等問題，限制了保護(hù)證人的實施。而且采用三機(jī)關(guān)相互配合的方式來實施，使得程序的更加繁瑣，保護(hù)的力度不夠，這樣不僅不利于保護(hù)證人的合法權(quán)益，還會造成司法資源的浪費，更有可能在證人保護(hù)的過程中出現(xiàn)疏漏和空白，從而在證人保護(hù)工作中出現(xiàn)失誤或錯誤時，無法理清相關(guān)部門的責(zé)任承擔(dān)。因此專門的證人保護(hù)機(jī)構(gòu)的存在會使得證人的合法權(quán)益更能有效的得到保護(hù)。 （三）完善刑事訴訟證人保護(hù)程序羅馬法諺曾說：“實體權(quán)利必須通過程序的方式加以實現(xiàn)?！狈傻纳谟趯嵤?，法律的權(quán)威在于執(zhí)行。完善刑事證人保護(hù)的相關(guān)程序可以從以下幾個方面入手。 1、證人保護(hù)的啟動程序 域外國家和地區(qū)的證人保護(hù)啟動方式分為兩種：一是證人申請啟動，二是證人保護(hù)機(jī)關(guān)依職權(quán)決定啟動。證人的申請可以是書面的，可以是口頭的，因為有些時候證人時沒有書寫能力，有時候情況危急，要求證人提供書面申請是不符合實際的，所以應(yīng)當(dāng)允許口頭申請，但是責(zé)任機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)做好相應(yīng)的記載備查；若是證人保護(hù)機(jī)關(guān)啟動保護(hù)程序，在某些情況下，可能證人還沒有意識到危險的臨近，但是證人保護(hù)機(jī)構(gòu)在發(fā)現(xiàn)了證人處于危險之中而沒有采取保護(hù)措施，產(chǎn)生的相關(guān)后果由證人保護(hù)機(jī)構(gòu)承擔(dān)責(zé)任。保護(hù)程序啟動以后，證人保護(hù)機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)針對實際情況采取最符合、最有效的保護(hù)措施，直到危險或危險可能的消除。 2、證人保護(hù)的審查和實施程序 證人保護(hù)機(jī)構(gòu)應(yīng)該依照案件的性質(zhì)、犯罪行為的危險程度、以及證人及其相關(guān)人員所可能遭受的危險程度等方面來決定是否啟動保護(hù)措施以及采取何種保護(hù)措施，在審查決定期間，若不及時對證人及其近親屬采取保護(hù)措施會導(dǎo)致證人及其近親屬遭受嚴(yán)重危害的，證人保護(hù)機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)立即采取緊急的臨時性保護(hù)措施，防止證人及其相關(guān)人員遭受侵害。 3、證人保護(hù)的解除程序 當(dāng)證人處于保護(hù)措施之中時，其實是處于一種非正常的生活狀態(tài)下，予以同時亦需要消耗司法資源和其他資源，當(dāng)不會處于危險或危險可能之中，或法律規(guī)定的其他解除情形出現(xiàn)時，證人保護(hù)應(yīng)當(dāng)對保護(hù)措施予以解除。筆者認(rèn)為，在存在以下情形時解除證人保護(hù)措施：（1）威脅證人安全的危險源已經(jīng)消除；（2）已經(jīng)對證人作出了更好的安排；（3）證人不遵守給他設(shè)定的義務(wù)；（4）證人在申請保護(hù)時，故意提供虛假錯誤的材料或拒不提供影響保護(hù)措施是否實施的材料；（5）證人主動請求解除保護(hù)措施。當(dāng)然，如果解除證人保護(hù)措施后，又出現(xiàn)需要保護(hù)的的情形，證人保護(hù)機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)依照相關(guān)程序恢復(fù)對證人的保護(hù)措施。 4、證人保護(hù)的救濟(jì)程序 在實踐中，往往會出現(xiàn)證人與證人保護(hù)機(jī)構(gòu)對于是否需要采取保護(hù)措施或者采取何種保護(hù)措施各持己見的情況，那這樣的情況下證人應(yīng)當(dāng)如何救濟(jì)自己的權(quán)利呢？筆者認(rèn)為可以參照我國的復(fù)議程序來進(jìn)行，證人保護(hù)機(jī)構(gòu)拒絕啟動證人保護(hù)措施或者不采用合適的措施，證人可以向證人保護(hù)機(jī)構(gòu)的上一級請求復(fù)議。當(dāng)然，在證人保護(hù)機(jī)構(gòu)的工作人員在實施保護(hù)的過程中，若對證人的人身或財產(chǎn)造成損害的，證人可以向該證人保護(hù)機(jī)構(gòu)提出申訴，或者對因此而遭受的損害請求國家賠償。 （四）加強(qiáng)證人保護(hù)的環(huán)境建設(shè)1、提高司法機(jī)關(guān)的證人保護(hù)意識，加強(qiáng)司法隊伍建設(shè)。侵害證人的合法權(quán)益，實際上是向法律權(quán)威的宣戰(zhàn)，而司法機(jī)關(guān)工作人員容忍侵害證人合法權(quán)益的行為，實際上是對法律的漠視，對法律尊嚴(yán)的踐踏。所以司法機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)尊重證人的主體性，改變證人僅是工具的錯誤理念，了解證人保護(hù)的價值作用，從內(nèi)心上真正重視證人，重視證人保護(hù)工作，達(dá)到司法隊伍素質(zhì)整體提高的效果。2、確立證人服務(wù)制度。人身保護(hù)就是保護(hù)證人的身體，而證人服務(wù)制度則主要是對證人的心理進(jìn)行保護(hù)。由于受我國“以和為貴”、“厭訴”、“恥訴”等傳統(tǒng)文化的影響，加上我國公