保薦代表人考試拼命二郎培訓資料.doc

2013年保代培訓之公司法講義拼命二郎出品，不得用于商業(yè)目的。10、股東或發(fā)起人出資責任等規(guī)定（28、31、36、94、95條）（1）非貨幣資產(chǎn)出資瑕疵的處理公司法司法解釋（三）第7條至11條對出資人以不享有處分權的財產(chǎn)出資、出資人以劃撥土地使用權出資、出資人以非貨幣財產(chǎn)出資未依法評估作價、出資人以房屋、土地使用權或者需要辦理權屬登記的知識產(chǎn)權等財產(chǎn)出資、股權出資等五種非貨幣資產(chǎn)出資存在瑕疵的問題做了具體規(guī)定，總的原則是，出現(xiàn)出資瑕疵時，為維護公司經(jīng)營的穩(wěn)定性，對存在的瑕疵給予一定的補救措施，如補救后符合法律規(guī)定，視為已履行出資義務?！竟痉ㄋ痉ń忉專ㄈ驹O立、出資、股權確認等糾紛案件適用法律問題作了具體規(guī)定，可結合答記者問理解】(2)抽逃出資的認定按公司法司法解釋（三）第12條規(guī)定，公司成立后，公司、股東或者公司債權人以相關股東的行為符合下列情形之一且損害公司權益為由，請求認定該股東抽逃出資的，人民法院應予支持：A、將出資款項轉入公司賬戶驗資后又轉出；B、通過虛構債權債務關系將其出資轉出；C、制作虛假財務會計報表虛增利潤進行分配；D、利用關聯(lián)交易將出資轉出；E、其他未經(jīng)法定程序將出資抽回的行為。（3）出資不實的認定根據(jù)上交所企業(yè)改制上市實務（2012年版）的規(guī)定，從IPO審核實踐來看，以下情形將被視為“出資不實”：A、未及時足額繳納出資。注冊資本中以貨幣出資的，股東應當將其認繳的出資足額存入新設立公司所在地銀行的“專用帳戶”,公司成立前，任何單位和個人不得動用“專用帳戶”內的資金。B、出資方式不符合公司法等的規(guī)定。C、股東用作出資的資產(chǎn)原本屬于公司，股東資產(chǎn)與公司資產(chǎn)混同（運行3年后才可以上市）。D、股東用作出資的資產(chǎn)未及時辦理必要的財產(chǎn)轉移手續(xù)。對于注冊資本中以非貨幣性資產(chǎn)出資的，公司章程應當就資產(chǎn)轉移的方式、期限等做出規(guī)定，并按章程規(guī)定辦理資產(chǎn)轉移和產(chǎn)權過戶手續(xù)。E、股東用作出資的非貨幣性資產(chǎn)未辦理必要的評估等手續(xù)。F、未按規(guī)定辦理驗資手續(xù)，提供虛假驗資報告（虛假出資）。（4）出資的違約責任、連帶補繳責任和資本充實責任未按公司章程足額繳納出資的責任A、有限公司股東應當按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認繳的出資額。股東不按照規(guī)定繳納出資的，除應當向公司足額繳納外，還應當向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任。B、以發(fā)起設立方式設立股份有限公司的，發(fā)起人應當書面認足公司章程規(guī)定其認購的股份。發(fā)起人不依照規(guī)定繳納出資的，應當按照發(fā)起人協(xié)議承擔違約責任。股份有限公司成立后，發(fā)起人未按照公司章程的規(guī)定繳足出資的，應當補繳；其他發(fā)起人承擔連帶責任?！竟痉]有規(guī)定出資不足時，責任有限公司設立時的其他股東承擔補繳出資的連帶責任。根據(jù)公司法司法解釋(三)第13條的規(guī)定，公司法第九十四條第一款對股份公司場合中其他發(fā)起人的連帶出資義務也適用到有限責任公司場合，即有限責任公司股東如果未按章程規(guī)定繳納出資的，發(fā)起人股東與該股東承擔連帶責任。所以不論有限公司還是股份公司，出資不足時股東或發(fā)起人均需承擔違約、補繳及補繳出資的連帶責任】非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的責任A、有限責任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應當由交付該出資的股東補足其差額；公司設立時的其他股東承擔連帶責任。B、股份有限公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應當由交付該出資的發(fā)起人補足其差額；其他發(fā)起人承擔連帶責任。 【股東和發(fā)起人需承擔補繳納差額的資本充實責任。非貨幣財產(chǎn)的實際價額在設立時顯著不足時主要有如下原因：評估錯誤；出資人故意弄虛作假；非貨幣財產(chǎn)的評估無誤，但在公司設立時，因市場行情的變化使其價值顯著變低。對第種情況，按公司法司法解釋（三）第16條的規(guī)定，出資人以符合法定條件的非貨幣財產(chǎn)出資后，因市場變化或者其他客觀因素導致出資財產(chǎn)貶值，無需承擔補足出資責任。但是，當事人另有約定的除外。】（5）發(fā)起人股款返還責任和損害賠償責任股份有限公司的發(fā)起人應當承擔下列責任：公司不能成立時，對設立行為所產(chǎn)生的債務和費用負連帶責任；公司不能成立時，對認股人已繳納的股款，負返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責任；在公司設立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，應當對公司承擔賠償責任?！竟痉ㄋ痉ń忉專ㄈ┻€規(guī)定了發(fā)起人對債權人的責任】【例題1、2】（2005年、2009年考點）發(fā)起人責任?！纠}3】（2011年選擇）下列屬于抽逃出資的是：A、股東出資后，將款項存到同一控制下的財務公司；B、股東虛構財務報表分配利潤，構成抽逃出資；C 、股東以職務發(fā)明成果出資；D、 股東虛構應收賬款債權，然后以債轉股方式出資。參考答案：B解析： A、根據(jù)上交所企業(yè)改制上市實務（2012年版）的規(guī)定，財務公司可設立在集團公司和股份公司，股東出資后，將款項存到同一控制下的財務公司構成關聯(lián)交易，如沒有將出資轉出，不構成抽逃出資。C 、D，出資方式不符合公司法等的規(guī)定，屬于出資不實，不屬于抽逃出資?！纠}4】（2011年選擇）以下出資問題構成障礙的是：A、 2007年5月，國有股東以土地使用權（劃撥）出資作價600萬出資，未辦理手續(xù)，2009年3月公司將土地賣給出資股東，作價700萬。B、 2007年5月，某股東以專利技術出資1000萬，該技術并非企業(yè)所需，一直未使用，后來計提減值準備800萬，最后2009年3月以100萬賣掉了。C、 2007年5月，某股東以存貨出資1000萬，后來市場價格下跌，存貨計提減值準備400萬D、甲公司2007年6月設立，注冊資本為2000萬元，乙以對第三方債權600萬元出資，其余股東為貨幣出資，2009年3月上述債權全部收回，甲公司2011年首發(fā)。參考答案：A、B、D解析：A、根據(jù)公司法司法解釋（三）的規(guī)定，非貨幣財產(chǎn)出資到位與否的司法判斷標準，遵循權屬變更與財產(chǎn)實際交付并重的標準。以劃撥土地使用權出資，如沒有辦理土地變更手續(xù)，認為該國有股東沒有履行出資義務。B、發(fā)起人用于出資的專利技術應為生產(chǎn)經(jīng)營所需的。C、對存貨出資，根據(jù)公司法司法解釋（三）的規(guī)定，由于市場變化及其他客觀原因發(fā)生變化而價值受損的，應認為已履行出資義務。D、根據(jù)公司債權轉股權登記管理辦法（2011年）的規(guī)定，不能以對第三方的債權出資?！纠}5】（2011年考點）公司法司法解釋三在出資方面與IPO結合：A、 代持人在實際控制人不知的情況下將股權賣掉，實際持有人是否可以追回；B 、出資人出資不實。解析：A項，按公司法司法解釋（三）的規(guī)定，名義股東將登記于其名下的股權轉讓，如受讓人是善意取得，則實際出資人不能請求認定處分股權行為無效，只能請求名義股東賠償損失。【根據(jù)物權法第一百零六條，物權法上的善意取得，指無處分權人將不動產(chǎn)或者動產(chǎn)轉讓給受讓人的，所有權人有權追回；除法律另有規(guī)定外，符合下列情形的，受讓人取得該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的所有權：受讓人受讓該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)時是善意的；以合理的價格轉讓；轉讓的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)依照法律規(guī)定應當?shù)怯浀囊呀?jīng)登記，不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人。受讓人依照前款規(guī)定取得不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的所有權的，原所有權人有權向無處分權人請求賠償損失。善意指不知出讓人是無處分權人】2013年保代培訓之證券法講義拼命二郎出品，不得用于商業(yè)目的。9、虛假陳述造成投資者損失的民事責任（第69條、173條）（1）發(fā)行人、保薦人等主體承擔民事責任的方式發(fā)行人、上市公司公告的招股說明書、公司債券募集辦法、財務會計報告、上市報告文件、年度報告、中期報告、臨時報告以及其他信息披露資料，有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏，致使投資者在證券交易中遭受損失的，各主體的承擔民事責任的方式如下：承擔責任方式承擔責任的主體無過錯責任發(fā)行人、上市公司過錯推定責任發(fā)行人、上市公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員和其他直接責任人員保薦人、承銷的證券公司過錯責任發(fā)行人、上市公司的控股股東、實際控制人（2）證券服務機構承擔民事責任的方式證券服務機構為證券的發(fā)行、上市、交易等證券業(yè)務活動制作、出具審計報告、資產(chǎn)評估報告、財務顧問報告、資信評級報告或者法律意見書等文件，應當勤勉盡責，對所依據(jù)的文件資料內容的真實性、準確性、完整性進行核查和驗證。其制作、出具的文件有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏，給他人造成損失的，應當與發(fā)行人、上市公司承擔連帶賠償責任，但是能夠證明自己沒有過錯的除外?！境袚^錯推定責任】（3）對各種責任形式的理解無過錯責任投資者無需對發(fā)行人、上市公司虛假陳述的主觀過錯承擔舉證責任，可理解為發(fā)行人、上市公司無條件承擔責任。這種制度設計有利于投資者恢復因虛假陳述而遭受侵害的合法權益。過錯推定責任通俗地講是指法律上推定你有過錯，但允許你為自己開脫責任。A、發(fā)行人、上市公司作為法律擬制主體，受其董事、監(jiān)事、高管等實際操控。因此發(fā)行人、上市公司的董事、監(jiān)事、高管等對發(fā)行人、上市公司的虛假陳述行為法律上推定存在共同過錯。B、保薦人、券商是輔助證券發(fā)行或上市的專業(yè)機構，對發(fā)行人、上市公司的信息披露負有審核義務，因此證券法推定其對發(fā)行人、上市公司的虛假陳述行為亦存在共同過錯。上述責任主體對于發(fā)行人、上市公司的虛假陳述行為無法舉證證明自己是不知的、或不應當知道時，就可以推定其對于虛假陳述是明知的、或應知的，進而推定其與發(fā)行人、上市公司存在共同侵權的故意，應當對虛假陳述人對發(fā)行人、上市公司所承擔的民事責任承擔連帶責任。C、證券服務機構應對其制作出具的審計報告、評估報告、法律意見書等文件的真實、準確、完整性進行核查和驗證，如不能證明虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏來源于客戶的刻意欺詐，并且一般情況下，一般的證券服務機構的專業(yè)知識和執(zhí)業(yè)經(jīng)驗還不足以發(fā)現(xiàn)這些欺詐內容，則證券服務機構應當與發(fā)行人、上市公司承擔“連帶責任”。值得注意的是，在證券法（修訂草案二稿）中，證券服務機構僅就其負有責任的部分承擔“份額責任”，而正式頒布的證券法顯然加重了證券服務機構在信息披露中的法律責任。過錯責任1998年證券法未規(guī)定發(fā)行人、上市公司的控股股東、實際控制人虛假陳述的民事責任，使得參與、謀劃、操縱上市公司造假的控股股東、實際控制人處于“脫法”狀態(tài)，受損害的投資者無法追究其民事責任。現(xiàn)行證券法為追究控股股東、實際控制人虛假陳述的民事責任提供了依據(jù)，但原告需承擔舉證責任，能證明控股股東、實際控制人參與虛假陳述，與發(fā)行人、上市公司具有共同過錯時，控股股東和實際控制人應與發(fā)行人、上市公司承擔連帶責任。（4）對法釋20032號相關內容的理解1998年證券法規(guī)定，虛假陳述時，承銷的證券公司中負有責任的董事、監(jiān)事、經(jīng)理應當承擔連帶賠償責任。最高人民法院關于審理證券市場因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件的若干規(guī)定（法釋20032號）進一步明確了證券承銷商、證券上市推薦人中負有責任的董事、監(jiān)事、經(jīng)理應與發(fā)行人、上市公司、證券承銷商、證券上市推薦人對投資人的損失承擔連帶責任。按現(xiàn)行證券法的規(guī)定，保薦機構、承銷商、證券服務機構等中介機構以單位的名義承擔過錯推定責任，個人不承擔民事賠償責任。（法釋20032號）制定的主要依據(jù)是1998年證券法，證券法修訂后，與證券法沖突的規(guī)定當然無效。（5）與證券法第26條的比較證券法第26條規(guī)定：國務院證券監(jiān)督管理機構或者國務院授權的部門對已作出的核準證券發(fā)行的決定，發(fā)現(xiàn)不符合法定條件或者法定程序，尚未發(fā)行證券的，應當予以撤銷，停止發(fā)行。已經(jīng)發(fā)行尚未上市的，撤銷發(fā)行核準決定，發(fā)行人應當按照發(fā)行價并加算銀行同期存款利息返還證券持有人；保薦人應當與發(fā)行人承擔連帶責任，但是能夠證明自己沒有過錯的除外；發(fā)行人的控股股東、實際控制人有過錯的，應當與發(fā)行人承擔連帶責任?！驹摋l是關于撤銷發(fā)行核準決定時的責任承擔方式，因為撤銷的原因是證監(jiān)會或發(fā)改委的審核工作除了差錯，所以第26條從未考過】【例題1】（2005年考點）發(fā)行人及其股東和實際控制人、各中介機構責任承擔形式【例題2】（2006年考點）發(fā)行人、上市公司的控股股東、實際控制人承擔的是過錯責任，而不是董監(jiān)事、保薦人承擔的過錯推定責任?！纠}3】（2008年選擇）證券發(fā)行募集文件存在虛假記載，致使投資者在證券交易中遭受損失的，下列主體應承擔何種法律責任的說法正確的是：A、發(fā)行人應當承擔賠償責任B、除非證明無過錯，否則發(fā)行人的董事、監(jiān)事、高級管理人員和其他直接責任人員應當承擔連帶賠償責任C、除非證明無過錯，否則保薦人應當承擔連帶賠償責任D、除非證明無過錯，否則控股股東應當承擔連帶賠償責任參考答案：A、B、C解析：D、控股股東承擔過錯責任，投資者需舉證證明。【例題4】（2011年考點）首發(fā)股票上市，有一個財務問題沒有披露造成投資者損失，保薦人、主承銷商應與控股股東一起承擔連帶責任，但能充分證明已盡責的除外。解析：保薦人、主承銷商承擔過錯推定責任，控股股東承擔過錯責任?！纠}5】（2012年選擇）關于虛假陳述的責任承擔方式正確的是：A 保薦機構業(yè)務負責人承擔連帶責任B 控股股東有過錯的，應承擔責任C 發(fā)行人董監(jiān)高不管有沒有過錯，都應承擔責任D 發(fā)行人應承擔責任E 主承銷商不管有沒有過錯，應承擔連帶責任參考答案：B、D解析：A項，按現(xiàn)行證券法的規(guī)定，保薦機構的個人不承擔責任。C、 發(fā)行人、上市公司董監(jiān)高承擔過錯推定責任。E、主承銷商承擔過錯推定責任。2013年保代培訓之首次公開發(fā)行股票講義拼命二郎出品，不得用于商業(yè)目的。12、發(fā)行人主營業(yè)務沒有重大變化的規(guī)定（1）首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法發(fā)行人最近3年內主營業(yè)務沒有發(fā)生重大變化。（2）首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理暫行辦法發(fā)行人最近2年內主營業(yè)務沒有發(fā)生重大變化。（3）證券期貨法律適用意見第3號支持和鼓勵同一公司控制權人下相同、類似或相關業(yè)務進行重組【注意是同一控制下，相同、類似或者相關業(yè)務的重組，非同一控制有拼湊業(yè)績之嫌，同一控制下的不同業(yè)務不利于突出主業(yè)，不鼓勵】重組方式重組方式遵循市場化原則，包括但不限于以下方式：收購股權、收購經(jīng)營性資產(chǎn)、以股權或經(jīng)營性資產(chǎn)增資、吸收合并。重組后主營業(yè)務沒有發(fā)生重大變化的條件 需同時滿足“受同一控制、業(yè)務相關”兩個條件，受同一控制的時點為報告期期初或被重組方成立之日，業(yè)務相關指相同、類似行業(yè)或同一產(chǎn)業(yè)鏈的上下游。重組后發(fā)行人申請發(fā)行需運行的時間及要求衡量指標運行時間及要求100%重組后運行一個會計年度50%，100%要求將被重組方納入盡職調查范圍、且需按9號準則披露重組方的有關文件。同時申報財務報表至少須包含重組完成后的最近一期資產(chǎn)負債表。20%申報財務報表至少須包含重組完成后的最近一期資產(chǎn)負債表。20%無運行時間及其他要求【上述衡量指標指被重組方重組前一個會計年度末的資產(chǎn)總額或前一個會計年度的營業(yè)收入或利潤總額與重組前發(fā)行人相應項目的比值。重組前一會計年度存在關聯(lián)交易的，扣除該等交易；提交首發(fā)申請文件前一個會計年度或一期內發(fā)生多次重組行為的，累計計算?！俊纠}1】（2008年選擇）某發(fā)行人擬于2008年對同一控制人控制下的其他企業(yè)甲、乙、丙、丁進行重組后申請IPO。重組方案和被重組方2007年主要財務數(shù)據(jù)如下： 單位：億元方案資產(chǎn)總額營業(yè)收入利潤總額方案一收購甲100%的股權1291.2方案二收購乙所有資產(chǎn)9 81.5方案三控制人以丙70%股權對發(fā)行人進行增資18153.5方案四發(fā)行人吸收合并丁451發(fā)行人2007年資產(chǎn)總額10億元，營業(yè)收入12億，利潤總額3億；與被中重組方?jīng)]有可抵扣的關聯(lián)交易，則：A、方案一，需要發(fā)行人運行1個會計年度后方可進行IPOB、方案二，發(fā)行人不需要運行1個會計年度，但保薦機構和發(fā)行人律師需要將被重組方納入盡職調查范圍并發(fā)表相關意見C、方案三，發(fā)行人需要運行3個會計年度方可IPOD、方案四，對發(fā)行人運行時間沒有要求，但申報財務會計報告須含重組完成后最近一期資產(chǎn)負債表參考答案：A、B、D解析：C、同一控制下最長運行時間為1個會計年度?！纠}2】（2009年考點）主板和創(chuàng)業(yè)板發(fā)行條件的區(qū)別（創(chuàng)業(yè)板主營業(yè)務和實際控制人只要兩年不變）【例題3】（2010年選擇）發(fā)行人進行同一控制下的重組，計劃2010年3月報材料，下列符合規(guī)定的有：A、2010年2月收購達到20%B、2010年1月收購未達到20%C、2009年1月收購超100%D、2009年7月收購達50%-100%參考答案： B、D解析：A、要提交重組后最近一期的資產(chǎn)負債表，財務報表只能是年度末、半年度末、季度末為截止日，即最早需4月份報材料。C要運行一個完整的會計年度，從2010年1月1日至12月31日?！纠}4】（2010年選擇）A、B、C、D四公司于2010年1月分別對甲、乙、丙、丁公司進行同一控制下的重組，重組情況如下：1、甲收入超過A50%2、乙總資產(chǎn)超過B100%3、丙利潤總額超過C20%；4、丁利潤總額超過D30%；不考慮其他因素，以下申報IPO的時間正確是：A、A于2010年3月申報；B、B于2011年3月申報；C、C于2010年3月申報；D、D于2010年6月申報。參考答案：D解析：A、需提交重組后最近一期的資產(chǎn)負債表，最早需2010年4月申報。B、需需運行一個完整會計年度，需2012年才能申報。C、需提交重組后最近一期的資產(chǎn)負債表，最早需2010年4月申報?！纠}5】（2012年選擇）甲企業(yè)計劃IPO，為了消除同業(yè)競爭，2010年2月28日吸收合并同一控制下乙企業(yè)，乙企業(yè)已成立3年以上，有關資料如下：項目總資產(chǎn)（萬元）營業(yè)收入（萬元）利潤總額（萬元）甲企業(yè)700060001200乙企業(yè)400050001100下列說法正確的是：A、甲企業(yè)最早2010年申報材料B、甲企業(yè)最早2011年申報材料C、甲企業(yè)最早2012年申報材料D、甲企業(yè)如果2011年2月申報材料，那么必須提供乙企業(yè)過去三年的利潤表、資產(chǎn)負債表和歷次驗資報告。參考答案：A、D解析：相關指標50%，100%，要求將被重組方納入盡職調查范圍、且需按9號準則附錄第4章和第8章的要求，提交會計師本次發(fā)行的文件（財務報表及審計報告、盈利預測報告及審核報告、內控鑒證報告、經(jīng)注冊會計師核驗的非經(jīng)常性損益表明細）、與財務會計有關的其他資料（納稅情況說明、原始財務報表、驗資報告等）。【如乙企業(yè)沒有成立3年以上，提供成立以來的數(shù)據(jù)】2013年保代培訓之上市公司發(fā)行新股講義拼命二郎出品，不得用于商業(yè)目的。2、配股的規(guī)定（1）上市公司證券發(fā)行管理辦法向原股東配售股份，除需符合上市公司公開發(fā)行證券的一般規(guī)定外，還需符合下列規(guī)定： 擬配售股份數(shù)量不超過本次配售股份前股本總額的30%； 控股股東應當在股東大會召開前公開承諾認配股份的數(shù)量；采用證券法規(guī)定的代銷方式發(fā)行?！旧鲜泄九涔蓵r，控股股東必須做出認購承諾，可以不是“全額認購”，如2008年山推股份配股時，承諾“以現(xiàn)金方式參與認購公司新增股份，持股比例不低于本次發(fā)行前所持比例”，但在實際操作中，大多數(shù)的控股股東都會按照配售比例“全額認購”。如公司無控制股東，則第一大股東無需在股東大會前承諾認配股份數(shù)量，如2009年長江證券配股時，第一大股東海爾投資持股比例為16.03%,沒有承諾認配股份數(shù)量】控股股東不履行認配股份的承諾，或者代銷期限屆滿，原股東認購股票的數(shù)量未達到擬配售數(shù)量百分之七十的，發(fā)行人應當按照發(fā)行價并加算銀行同期存款利息返還已經(jīng)認購的股東。（2）深圳證券交易所主板上市公司規(guī)范運作指引（2010年）深圳證券交易所主板上市公司規(guī)范運作指引（2010年）規(guī)定，持有限售股份的股東在上市公司配股時通過行使配股權所認購的股份，限售期限與原持有的限售股份的限售期限相同。【深交所中小板的規(guī)定與主板相同。上交所和創(chuàng)業(yè)板無此規(guī)定，結合保代培訓的規(guī)定，上交所和創(chuàng)業(yè)板公司配股時，認配股份無鎖定期限制，可參考葛洲壩案例】（3）保代培訓的相關規(guī)定 認購方式 必須現(xiàn)金認購。 配股比例 董事會、股東大會和申報時可以只確定一個范圍，即股東大會審議批準的發(fā)行方案可以是配售不超過30%，但上發(fā)審會前要確定最終配售比例或數(shù)量，如10配3或10配2。 對凈資產(chǎn)收益率的要求 三年盈利即可，對凈資產(chǎn)收益率沒有要求。 發(fā)行方式有發(fā)行失敗的風險，采用代銷方式發(fā)行。 定價方式和價格限制發(fā)行人和主承銷商協(xié)商定價后在網(wǎng)上、網(wǎng)下(如有限售股東)定價發(fā)行。價格無約束（統(tǒng)計平均價格在市價的6折左右，5折的情況也存在） 大股東能否超額認購為確保配股成功，有建議提出是否可以由其他股東超額認購。鑒于是否認購配售的股票是股東的權利，股東放棄認購權后并不能直接將該權利轉移給其他股東，因此，考慮到利益平衡和避免不必要的糾紛，不允許股東超額認購。故其他股東棄配，大股東不可以認購。配股方式的適用情況配股可增加公司股份，募集資金，不稀釋大股東股權比例，對發(fā)行價格沒有約束。做配股一般是大股東持股較高的企業(yè)，配股價較低，促使市場對其價格追漲的行情。建議大股東參與的非公開發(fā)行方式轉為配股?！纠}1】（2008年選擇）某上市公司總股本1億股，控股股東甲持有4000萬股，現(xiàn)進行配股，擬配售股份數(shù)量為本次配售股份前股本總額的30%，下列說法正確的是：A、控股股東甲至少應認購300萬股，否則將導致本次配股失敗B、除控股股東甲承諾認購的股份外，承銷商可以包銷方式承銷其余股份C、控股股東甲承諾認購500萬，實際認購400萬，其他股東足額認購，最終配售數(shù)量達到73%，則本次配售成功D、本次配股發(fā)行對象為股權登記日收市后登記在冊的全體股東參考答案：A、D解析：對A選項，某上市公司總股本1億股，擬配售股份數(shù)量為本次配售股份前股本總額的30%，即為3000萬股，為避免發(fā)行失敗，原股東認購股票的數(shù)量應不低于擬配售數(shù)量的70%，即2100萬股?？毓晒蓶|甲持有4000萬股，其他股東合計共6000萬股，如其他股東全額認購，可認購3000萬股的60%，即最多可認購1800萬股，因此控股股東至少需要承諾認購300萬股。B、配股應采用代銷方式發(fā)行。C、控股股東不履行認配股份的承諾的，不能認為發(fā)行成功，發(fā)行人應當按照發(fā)行價并加算銀行同期存款利息返還已經(jīng)認購的股東?！纠}2】（2008年選擇）下列關于上市公司配股的說法正確的是：A、因認購不積極，承銷商將認購期限延遲（超過3個月）B、控股股東認購其他股東放棄認購的股份C、控股股東承諾認購X萬股，但實際認購少于X萬股D、由發(fā)行人與保薦機構協(xié)商確定發(fā)行價格參考答案：D解析：本題原來通過論壇給的答案是B，因當時保代培訓沒有明確控股股東不能認購其他股東放棄認購的股份，現(xiàn)予以更正。A、證券的代銷、包銷期限最長不得超過九十日。D、真題題干估計應為發(fā)行人與主承銷商協(xié)商確定發(fā)行價格?！纠}3】（2009年選擇）下列關于上市公司配股的說法正確的是：A、因認購不積極，承銷商將認購期限延遲（超過3個月）B、控股股東認購其他股東放棄認購的股份C、控股股東承諾認購X萬股，但實際認購少于X萬股D、由發(fā)行人與保薦機構協(xié)商確定發(fā)行價格參考答案: D【例題4】（2010年選擇）配股的時候幾個符合相關規(guī)定的情況，比如大股東認購股數(shù)、發(fā)行多少股等?！纠}5】（2011年選擇）關于股份限售期，以下說法正確的有：A、上交所上市公司控股股東參與配股限售期為12個月；B、控股股東認購的可轉債無限售期；C、控股股東參與增發(fā)鎖定12個月；D 、非公開發(fā)行中控股股東及其控制的其他企業(yè)認購股份鎖定36個月；E、 上市公司收購方所持股份12個月內不得轉讓，但屬于同一控制人下的可以。參考答案：B、D 、E解析：A、根據(jù)深交所主板和中小板規(guī)范運作指引的規(guī)定，持有限售股份的股東在上市公司配股時通過行使配股權所認購的股份，限售期限與原持有的限售股份的限售期限相同，上交所配股無限售期的規(guī)定。B、C、增發(fā)和可轉債沒有規(guī)定鎖定期。E、根據(jù)收購管理辦法規(guī)定，上市公司收購方所持股份收購完成后12個月內不得轉讓，但屬于同一控制人下的可以?！纠}6】（2012年選擇）配股A、配股成功發(fā)行滿足的審計報告條件B、配股是不是所有的股東配售比例必須一致，有個選項說控股股東為了吸引小股東配售，公開承諾多認購20%。解析：A，配股需最近三年及一期財務報表未被注冊會計師出具保留意見、否定意見或無法表示意見的審計報告；被注冊會計師出具帶強調事項段的無保留意見審計報告的，所涉及的事項對發(fā)行人無重大不利影響或者在發(fā)行前重大不利影響已經(jīng)消除。 B，大股東可以不全額認購，但不能超額認購。【例題7】（2012年選擇）甲企業(yè)計劃配股，2009年-2011年可供分配利潤為5000萬，4300萬和4500萬，企業(yè)計劃2012年配股，則企業(yè)過去三年現(xiàn)金分派的股利至少為： A、1380萬元 B、960萬元C、D不記得參考答案：A解析：最近三年以現(xiàn)金方式累計分配的利潤不少于最近三年實現(xiàn)的年均可分配利潤的百分之三十。根據(jù)2010年第4期保代培訓，上市公司公開發(fā)行的分紅要求（公司債不要求）：分子=累計三年現(xiàn)金分紅；分母=3年平均可分配利潤。三年可供分配利潤的直接相加，然后除以三，然后乘以30%，可簡單按三年可分配利潤之和的10%計算，為1380萬元。2013年保代培訓之債權融資講義拼命二郎出品，不得用于商業(yè)目的。（二）可轉換公司債券、分離交易的可轉換公司債券和可交換公司債券【考情分析】1、 從2008至2012年，可轉債、分離債、交換債每年的考題情況如下：項目2008年2009年2010年2011年2012年可轉債11212分離債2交換債11【可轉債僅計算發(fā)行方面的考題，沒有包括可轉債價值、會計核算等考題】2、實務中，分離債認股權證的行權期間一般為認股權證到期前的5個交易日行權，因集中行權，市場出現(xiàn)暴炒認股權證的現(xiàn)象。分離債2007年、2008年發(fā)行比較多，2009年開始很少發(fā)行，2010年后停止審核。3、根據(jù)保代培訓，由于法院可以凍結上市公司股東質押的股票，使債券持有人的質權事實上難以實現(xiàn)，證監(jiān)會和最高院一直就此事進行溝通但沒有結果。健康元2009曾公布交換債預案，但沒有發(fā)行。按從業(yè)資格教材說法，截至2011年底，無交換債發(fā)行，經(jīng)百度搜素，目前無實際發(fā)行的交換債。4、自2010年以來，沒有分離債和交換債的考題。鑒于這兩類業(yè)務目前實際沒有開展，大家對分離債和交換債相關知識大概了解即可，無需浪費太多時間。2013年保代培訓之上市公司收購講義拼命二郎出品，不得用于商業(yè)目的。6、申請豁免要約收購（1）申請豁免事項免于以要約收購方式增持股份；【結果是可以以原來的收購方式增持股份，如原來是協(xié)議收購，可以直接履行收購協(xié)議。假設收購人擬收購上市公司51%的股份，如不能取得豁免，則21%的股份需通過部分要約的方式取得，會增加收購的成本和難度，如取得豁免，可以直接辦理股份的登記過戶，成本低且程序簡單】存在主體資格、股份種類限制或者法律、行政法規(guī)、中國證監(jiān)會規(guī)定的特殊情形的，可以申請免于向被收購公司的所有股東發(fā)出收購要約?！救鐚ν瑫r存在A股和H股的公司，可以只對A股股東發(fā)出收購要約，不需對H股股東發(fā)出收購要約】（2）收購人未取得得豁免的后果未取得豁免的，投資者及其一致行動人應當在收到中國證監(jiān)會通知之日起30日內將其或者其控制的股東所持有的被收購公司股份減持到30%或者30%以下；擬以要約以外的方式繼續(xù)增持股份的，應當發(fā)出全面要約。【未取得豁免的，收購人有兩種選擇，一是放棄收購行為，減持股份到30%或者30%以下；二是繼續(xù)收購，繼續(xù)收購可以選擇要約收購方式和要約以外的方式，如選擇要約收購，可以發(fā)出全面要約或部分要約；如以要約以外的其他方式收購，如協(xié)議收購等方式，考慮到可能損害中小股東的利益，同時要對所有股東平等對待，法律不允許協(xié)議收購等方式，這時，只能發(fā)出全面要約】（3）申請豁免的條件2012年收購辦法修訂，取消了持股30%、50%大股東增持、繼承需申請豁免要約的行政許可，同時不再使用以簡易程序申請豁免要約的表述，為便于理解，將收購辦法第62條、63條的情況分為三種情況：以普通程序申請豁免、以簡易程序申請豁免、不需申請、直接豁免三種情況。以普通程序申請豁免收購辦法第62條規(guī)定，具有下列情形之一的，收購人可以向中國證監(jiān)會提出免于以要約方式增持股份的申請。中國證監(jiān)會在受理豁免申請后20個工作日內，就收購人所申請的具體事項做出是否予以豁免的決定；取得豁免的，收購人可以完成本次增持行為。A、收購人與出讓人能夠證明本次轉讓未導致上市公司的實際控制人發(fā)生變化；【根據(jù)證監(jiān)會上市部解釋：存在以下情形之一的，屬于股權轉讓完成后上市公司的實際控制人未發(fā)生變化：一是收購人與出讓人在同一控股集團內，受同一自然人或法人控制；二是收購人與出讓人屬于同一出資人出資且控制。對于國有控股的，同一出資人系指同屬于國務院國資委或者同屬于同一省、自治區(qū)、直轄市地方人民政府。證監(jiān)會強調，上市公司國有股在不同省、自治區(qū)、直轄市的國有企業(yè)之間，國務院國資委和地方國有企業(yè)之間進行轉讓時，視為實際控制人發(fā)生變化】B、上市公司面臨嚴重財務困難，收購人提出的挽救公司的重組方案取得該公司股東大會批準，且收購人承諾3年內不轉讓其在該公司中所擁有的權益；【根據(jù)證券期貨法律適用意見第7號的規(guī)定，上市公司存在以下情形之一的，可以認定其面臨嚴重財務困難：第一、最近一年虧損且其主營業(yè)務已停頓半年以上；第二、最近一年期末股東權益為負值；第三、最近兩年連續(xù)虧損；第四、因三年連續(xù)虧損，股票被暫停上市】 C、經(jīng)上市公司股東大會非關聯(lián)股東批準，收購人取得上市公司向其發(fā)行的新股，導致其在該公司擁有權益的股份超過該公司已發(fā)行股份的30%，收購人承諾3年內不轉讓本次向其發(fā)行的新股，且公司股東大會同意收購人免于發(fā)出要約；【例外情況：如收購人取得上市公司發(fā)行的新股前已經(jīng)擁有該公司控制權的，可以免于提交豁免申請，律師發(fā)布意見、進行信息披露即可】D、中國證監(jiān)會為適應證券市場發(fā)展變化和保護投資者合法權益的需要而認定的其他情形。以簡易程序申請豁免收購辦法第63條規(guī)定，有下列情形之一的，當事人可以向中國證監(jiān)會提出免于發(fā)出要約的申請，中國證監(jiān)會自收到符合規(guī)定的申請文件之日起10個工作日內未提出異議的，相關投資者可以向證券交易所和證券登記結算機構申請辦理股份轉讓和過戶登記手續(xù)；中國證監(jiān)會不同意其申請的，相關投資者應當按照收購辦法第61條的規(guī)定減持股份或發(fā)出全面要約：A、經(jīng)政府或者國有資產(chǎn)管理部門批準進行國有資產(chǎn)無償劃轉、變更、合并，導致投資者在一個上市公司中擁有權益的股份占該公司已發(fā)行股份的比例超過30%；B、因上市公司按照股東大會批準的確定價格向特定股東回購股份而減少股本，導致當事人在該公司中擁有權益的股份超過該公司已發(fā)行股份的30%；【按上市公司回購社會公眾股份管理辦法的規(guī)定，因上市公司回購社會公眾股份，導致持股超過30%的，該等股東無需履行要約收購義務。屬于無需申請、直接豁免的一種情形】C、證券公司、銀行等金融機構在其經(jīng)營范圍內依法從事承銷、貸款等業(yè)務導致其持有一個上市公司已發(fā)行股份超過30%，沒有實際控制該公司的行為或者意圖，并且提出在合理期限內向非關聯(lián)方轉讓相關股份的解決方案；D、中國證監(jiān)會為適應證券市場發(fā)展變化和保護投資者合法權益的需要而認定的其他情形。不需申請，直接豁免收購辦法第63條規(guī)定，有下列情形之一的，相關投資者可以免于提出豁免申請，直接向證券交易所和證券登記結算機構申請辦理股份轉讓和過戶登記手續(xù)：A、在一個上市公司中擁有權益的股份達到或者超過該公司已發(fā)行股份的30%的，自上述事實發(fā)生之日起一年后，每12個月內增持不超過該公司已發(fā)行的2%的股份；【大股東在股價低時增持，一方面提振市場信心，另一方面也能以較低的成本獲取股份，有利于公司的長遠發(fā)展】B、在一個上市公司中擁有權益的股份達到或者超過該公司已發(fā)行股份的50%的，繼續(xù)增加其在該公司擁有的權益不影響該公司的上市地位；【持股30%以上和持股50%以上股東收購的比較：都是累計增持達到1%時披露；30%以上的持股股東每12個月內增持的比例不能超過2%，但是持股50%以上的股東沒有上述增持的比例限制；前者股份鎖定期為6個月，后者根據(jù)收購辦法第74條的規(guī)定，收購人持有的被收購公司的股份，12個月內不得轉讓】C、因繼承導致在一個上市公司中擁有權益的股份超過該公司已發(fā)行股份的30%?！静话ㄙ浥c，2002年收購辦法中繼承和贈與都是需以簡易程序申請豁免的，2006年修訂時取消】【總結上述規(guī)定，共有5種不需申請，直接豁免的情形：控股股東經(jīng)定向增發(fā)后超30%、回購社會公眾股超過30%、持股30%以上的大股東爬行增持、50%以上大股東增持、繼承】【根據(jù)證券期貨法律適用意見第8號的規(guī)定，擬向中國證監(jiān)會申請免于以要約收購方式增持股份的申請人同時符合收購辦法第62條和第63條規(guī)定的情形時，可以自行選擇其中一條作為申請豁免的依據(jù)?！俊纠}】（略）2013年保代培訓之上市公司規(guī)范運作及持續(xù)信息披露講義拼命二郎出品，不得用于商業(yè)目的。11、上市公司擔?！旧婕爸饕ㄒ?guī)：公司法、上市公司章程指引、關于規(guī)范上市公司對外擔保行為的通知、準則第2號年度報告的內容與格式（2012年修訂）、交易所上市規(guī)則】（1）應提交股東大會審議的擔保事項對外擔保行為的通知上市公司章程指引交易所上市規(guī)則上市公司及其控股子公司的對外擔?？傤~,超過最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)50以后提供的任何擔保； 公司及公司控股子公司的對外擔?？傤~,達到或超過最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)的50%以后提供的任何擔保；公司及其控股子公司的對外擔?？傤~，超過公司最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)50以后提供的任何擔保；為資產(chǎn)負債率超過70%的擔保對象提供的擔保；單筆擔保額超過最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)10%的擔保；對股東、實際控制人及其關聯(lián)方提供的擔保。對股東、實際控制人及其關聯(lián)方提供的擔保；對股東、實際控制人及其關聯(lián)方提供的擔?！旧辖凰鶝]有明確規(guī)定，規(guī)定交易所或者公司章程規(guī)定的其他擔保。】公司的對外擔?？傤~，達到或超