秘書(shū)三級(jí)法律法規(guī)

秘書(shū)職業(yè)資格考試三級(jí) 第 1 頁(yè) 共 37 頁(yè) 法律法規(guī) 第一章 公司法 第一節(jié) 公司和公司法概述 公司 一、概念 公司： 由兩個(gè)或兩個(gè)以上股東出資，嚴(yán)格依法組成的，實(shí)行有限責(zé)任的股權(quán)式的企業(yè) 法人 。 （書(shū) P285）公司是依照公司法的規(guī)定設(shè)立的以盈利為目的的企業(yè)法人。 （合伙 公司） 二、特征 1、公司是 股權(quán)式企業(yè) 由投資者按股出資、按股享受權(quán)利和承擔(dān)責(zé)任與風(fēng)險(xiǎn) 2、公司實(shí)行 有限責(zé)任 股東以其出資額或其所持股份為限，對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任；公司以其全部資產(chǎn)為限對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任 3、嚴(yán)格的 法定性 無(wú)論外部形態(tài)還是內(nèi)部結(jié)構(gòu)，都須嚴(yán)格依照公司法等辦理 （書(shū) P285）公司的 3 個(gè) 基本特征 ： 公司是以 盈利為目的 的企業(yè)法人組織； 公司是以 股東的投資 為 基礎(chǔ)設(shè)立的； 應(yīng) 依法成立 ，應(yīng)符合法定的實(shí)質(zhì)要件，遵循法定的程序，履行規(guī)定的申請(qǐng)和審批登記手續(xù)。 三、公司分類 ： 按 出資人的責(zé)任形式 分 無(wú)限公司、有限責(zé)任公司、兩合公司、股份有限公司和股份兩合公司。 按 公司在控制與被控制關(guān)系中所處的地位 分 母公司和子公司 。 按 公司在管轄和被管轄關(guān)系中所處的地位 分 總公司和分公司 。 按 公司國(guó)籍 分 本國(guó)公司和外國(guó)公司 。 公司法 照本法在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司 。 一、概 念 ： 依據(jù)我國(guó)公司法設(shè)立、由兩個(gè)或兩個(gè)以上的股東出資組成的、以營(yíng)利性經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的企業(yè)法人。 二、調(diào)整對(duì)象 1、公司的全部組織關(guān)系發(fā)起人相互間、股東相互間、股東與公司相互間、公司內(nèi)部組織機(jī)構(gòu)相互間、公司與國(guó)家經(jīng)濟(jì)行政機(jī)關(guān)相互間。 2、公司的部分經(jīng)營(yíng)關(guān)系、一般與公司組織關(guān)系有密切關(guān)系的經(jīng)營(yíng)關(guān)系。 三、特征 1.從內(nèi)容看：組織法與行為法相結(jié)合的法律 2.從體例看：實(shí)體法與程序法相結(jié)合的法律 3.從規(guī)范性質(zhì)看：強(qiáng)制性與任意性規(guī)范相結(jié)合的法律 4.從其確認(rèn)的各種規(guī)則看：具有一定國(guó)際性的國(guó)內(nèi)法 什么叫法人？ 法人是社會(huì)組織在法律上的人格化。 特點(diǎn) ： 法人不是人，是一種社會(huì)組織 ； 法人享有 民事權(quán)利能力和民事行為能力 ； 法人具有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn) ； 法人能夠獨(dú)立的承擔(dān)民事責(zé)任。 1、財(cái)務(wù)責(zé)任：無(wú)限公司、有限責(zé)任公司、兩合公司 、 股份有限公司、股份兩合公司 2、財(cái)產(chǎn)所有制：國(guó)營(yíng)公司、集體經(jīng)營(yíng)公司、私營(yíng)公司 、 混合公司 3、體制結(jié)構(gòu)：總公司與分公司、母公司與子公司 4、信用基礎(chǔ)：人合公司、資合公司、人資兼合公司 5、股票發(fā)行方式：封閉式公司（不上市公司） 、 開(kāi)放式公司（上市公司） 6、國(guó)籍：本國(guó)公司、外國(guó)公司、跨國(guó)公司 7、我國(guó)：有限責(zé)任公司、股份有限公司 秘書(shū)職業(yè)資格考試三級(jí) 第 2 頁(yè) 共 37 頁(yè) 四、我國(guó)公司法 中華人 民共和國(guó)公司法共于 1993 年 12 月 29 日，第八屆全國(guó)人大常委會(huì)第 5 次會(huì)議通過(guò)，經(jīng) 1999、 2004、 2005 年三次修改，自 2005 年 6 月 1 日起施行。 五、公司法的基本制度 1、公司的名稱和住所 ：名稱以文字表示公司性質(zhì)和特點(diǎn)，兩個(gè)以上字表示字號(hào)；住所是公司主要辦事機(jī)構(gòu)所在地。 2、公司章程 ：具有約束力 內(nèi)容 ：（ 1）公司內(nèi)部關(guān)系的基本原則 （ 2）公司經(jīng)營(yíng)范圍 （ 3）股東會(huì)定期會(huì)議召開(kāi)時(shí)間 （ 4）董事任期，董事長(zhǎng)（副）產(chǎn)生 （ 5）監(jiān)事會(huì)職工代表的比例（ 1/3） （ 6）一人有限公司出資額 3、公司的權(quán)利能力和行 為能力 權(quán)利能力 公司依法享有的權(quán)利與義務(wù)； 行為能力 公司按自己意志依法獨(dú)立進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)取得的權(quán)利與義務(wù)。 4、公司資本 ： 以盈利為目的聚集在公司法人名下的財(cái)產(chǎn)。 注冊(cè)資本、發(fā)行資本、認(rèn)購(gòu)資本、實(shí)繳資本。 5、公司的財(cái)務(wù)制度和會(huì)計(jì)制度 財(cái)務(wù)制度：資金管理、成本費(fèi)用計(jì)算、營(yíng)業(yè)收入分配、貨幣管理、財(cái)務(wù)報(bào)告、清算和納稅。 會(huì)計(jì)制度（財(cái)務(wù)制度的具體實(shí)現(xiàn)）：會(huì)計(jì)記賬、會(huì)計(jì)核算和會(huì)計(jì)監(jiān)督。 第二節(jié) 有限責(zé)任公司 一、概念 由 50 個(gè)以下股東共同投資設(shè)立的，每個(gè)股東以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資 產(chǎn)對(duì)其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人 。 二、特征 ： 1、股東責(zé)任的有限性 ； 2、股東出資的非股份性 ； 3、公司資本的封閉性 ； 4、股東人數(shù)的限制性 ； 5、公司組織的簡(jiǎn)便性 。 三、 有限責(zé)任公司設(shè)立程序 1、公司內(nèi)部通過(guò)章程，由全體出資人討論協(xié)商，經(jīng)代表 2 3 以上表決權(quán)的股東通過(guò)。 2、外部進(jìn)行 設(shè)立登記 。股東全部出資經(jīng)法定驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資后，由全體股東指定的代表或共同委托的代理人，持 公司登記申請(qǐng)書(shū)、 公司章程、驗(yàn)資證明及關(guān)于法律法規(guī)的批準(zhǔn)文件 ，向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。 四、 有限責(zé)任公司的資本制度 1、全體股東出資額的總和，經(jīng)登 記 =該公司的注冊(cè)資本（ 公司的自有資本 ）。 注冊(cè)資本 +借貸資本 =公司的投資總額（ 以貨幣單位表示 ） 。 （標(biāo)的） 2、 股東可以貨幣 出資，也可以實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等出資。 其中貨幣出資不低于公司注冊(cè)資本的 30。 3、股東在公司登記后，不得抽回出資。股東之間可相互轉(zhuǎn)讓其全部出資或部分出資。 4、 公司法不允許股東向公司轉(zhuǎn)讓股份，但允許向本公司的其他股東或者本公司股東以外的其他人轉(zhuǎn)讓股份。 股東向外轉(zhuǎn)讓出資， 全體股東 半數(shù)同意 ，不同意轉(zhuǎn)讓的股東，購(gòu)買該轉(zhuǎn)讓的出資，不購(gòu)買， 視為同意轉(zhuǎn)讓，經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的出資，在同等 條件下，其他股東有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。 五、 有限責(zé)任公司的股東 一、范圍 除國(guó)家明令禁止或限制外，下列主體可以成為股東： 1、有權(quán)代表國(guó)家投資的政府機(jī)構(gòu)部門 公司的成立日期 ： 公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期。 秘書(shū)職業(yè)資格考試三級(jí) 第 3 頁(yè) 共 37 頁(yè) 2、企業(yè)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體 3、自然人 二、法律地位 1、股東是公司的出資人，占有公司的股份，享有充分的股東權(quán)。包括對(duì)公司的財(cái)產(chǎn)權(quán)和管理權(quán) 。 2、所有股東地位一律平等，同股同權(quán)，同股同利 3、股東的義務(wù)是遵守章程、出資并以此對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任 六 、 有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu) 是指有限責(zé)任公司內(nèi)部決定公司重大問(wèn)題、管理公司事務(wù)和監(jiān)督公司有關(guān)部門 的機(jī)構(gòu) （ 1） 最高 權(quán)力機(jī)構(gòu) 股東會(huì) （定期 ：一年至少一次； 臨時(shí) ：閉會(huì)時(shí)提議召開(kāi) ） （ 2） 經(jīng)營(yíng)決策和 業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)構(gòu) 董事會(huì)或者執(zhí)行董事 （ 3） 經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu) 總經(jīng)理領(lǐng)導(dǎo)下的經(jīng)營(yíng)管理系統(tǒng) （ 4） 監(jiān)督機(jī)構(gòu) 監(jiān)事會(huì)或監(jiān)事 （一） 有限責(zé)任公司的股東會(huì)的職權(quán) 1、經(jīng)營(yíng)決策權(quán) 2、決定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃 3、董事、監(jiān)事確定權(quán) 4、選舉或更換董事、監(jiān)事，決定其報(bào)酬 5、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)報(bào)告的審批權(quán) 6、財(cái)務(wù)預(yù)決算審批權(quán) 7、利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案的審批權(quán) 8、增減資本和轉(zhuǎn)讓資本的決議權(quán) 9、債券發(fā)行的決議權(quán) 10、公司合并、分立、變更、解散等事項(xiàng)的決議權(quán) 11、章程修改權(quán) 12、對(duì)股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資的決議權(quán) 有限責(zé)任公司的股東會(huì)的議事規(guī)則 1、股東會(huì)分定期和臨時(shí)會(huì)議兩種 。 2、定期會(huì)議按章程規(guī)定按期召開(kāi)，代表 1 4 以上表決權(quán)的股東和 1/3 以上董事或監(jiān)事可提議召開(kāi)臨時(shí)會(huì)議 。 3、股東會(huì)由董事會(huì)召集，董事長(zhǎng)主持。應(yīng)在會(huì)議召開(kāi)前 15 日通知全體股東 。 4、會(huì)議按股東出資比例行使表決權(quán)。一般按簡(jiǎn)單多數(shù)原則決定；但有關(guān)公司注冊(cè)資本增減，章程修改，公司合并、分立、解散或變更公司形式，必須經(jīng)代表 2 3 以上表決權(quán)的股東通過(guò) 。 （二） 有限責(zé)任公司的董事會(huì) 1、地位 ： 公司的常設(shè)機(jī)關(guān)、 經(jīng)營(yíng)決策機(jī)關(guān) ； 股東會(huì)決議的執(zhí)行機(jī)關(guān)、公司的對(duì)外代表機(jī)關(guān) 。 2、 有董事會(huì)：董事長(zhǎng) =法定代表人 無(wú)董事會(huì)：執(zhí)行董事（ 1 名） =公司經(jīng)理 =法定代表人 任期不超過(guò) 3 年，屆滿可連任連選。 3、職權(quán) 1、負(fù)責(zé)召開(kāi)股東會(huì)，向其報(bào)告工作，執(zhí)行其決議 2、決定公司的經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案 3、制訂公司的重要方案 4、決定公司組織事項(xiàng) 秘書(shū)職業(yè)資格考試三級(jí) 第 4 頁(yè) 共 37 頁(yè) 5、制定公司基本管理制度 （三） 有限責(zé)任公司的經(jīng)理 1、地位 公司日常管理工作的負(fù)責(zé)人 2、規(guī)定 ： 由董事會(huì)聘任和解聘，對(duì)董 事會(huì)負(fù)責(zé)；公司董事會(huì)可以決定，由董事會(huì)成員兼任經(jīng)理 。 可以 列席董事會(huì)議 。 3、職權(quán) 1、主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)管理工作 2、組織實(shí)施董事會(huì)決議 3、組織實(shí)施公司的年度經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案 4、 擬訂公司的管理機(jī)構(gòu)設(shè)置方案和基本管理制度 5、 制訂公司的具體規(guī)章 6、 提請(qǐng)聘任或解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人及其他管理人員 （四） 有限責(zé)任公司的 監(jiān)事會(huì) 1、地位 對(duì)公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)活動(dòng)進(jìn)行監(jiān)督和檢查的常設(shè)機(jī)構(gòu) 2、組成 ： 監(jiān)事會(huì)成員不得少于 3 人。股東人數(shù)少、規(guī)模較小的，可設(shè) 1 2 名監(jiān)事。 監(jiān)事會(huì) =股東代表 +職工代表 （ 1/3） 任期 3 年，屆滿可連任連選。 董事、經(jīng)理及財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人不得兼任監(jiān)事， 監(jiān)事列席董事會(huì)議 。 3、職權(quán) （ 1） 檢查公司財(cái)務(wù) （ 2） 對(duì)董事、經(jīng)理執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、法規(guī)或者公司章程的行為進(jìn)行監(jiān)督 （ 3） 當(dāng)董事和經(jīng)理的行為損害公司的利益時(shí)，要求董事和經(jīng)理予以糾正 （ 4） 提議召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì) （ 5） 公司章程規(guī)定的其他職權(quán) *董事、監(jiān)事、經(jīng)理任職資格的限制 （以下情況無(wú)任職資格） 1、無(wú)民事行為能力或者限制民事行為能力 2、因犯有貪污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)罪或者破壞社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序罪，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年，或 者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾五年 3、擔(dān)任因經(jīng)營(yíng)不善破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長(zhǎng)、經(jīng)理并對(duì)該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年 4、擔(dān)任因違法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的公司、企業(yè)的法定代表人并負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年 5、個(gè)人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償 6、國(guó)家公務(wù)員 七、一人有限公司 （ 只有一個(gè)自然人股東或一個(gè)法人股東的有限責(zé)任公司 ） 注冊(cè)資本最低人民幣 10 萬(wàn)，一次繳足公司章程規(guī)定的出資額 。在公司登記中注明自然人獨(dú)資或法人獨(dú)資 。 不 設(shè)股東會(huì)，編制財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告（每一會(huì)計(jì)年度）。 *國(guó)有獨(dú)資公司 1、法律地位 國(guó)有獨(dú)資公司是指國(guó)家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國(guó)家授權(quán)的部門單獨(dú)投資設(shè)立的有限責(zé)任公司 。 國(guó)有獨(dú)資公司是我國(guó)公司法專門針對(duì)中國(guó)國(guó)情而規(guī)定的一種特殊類型的有限責(zé)任公司 。 2、特征 （ 1） 投資主體具有單一性和特定性 。 （ 2） 是一種特殊類型的有限責(zé)任公司 。 （ 3） 不設(shè)股東會(huì)，權(quán)力機(jī)構(gòu)為董事會(huì) 。 列席董事會(huì)的人員 ： 董事、經(jīng)理、監(jiān)事 秘書(shū)職業(yè)資格考試三級(jí) 第 5 頁(yè) 共 37 頁(yè) 連帶責(zé)任 ： 1、股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。 2、一人有限責(zé)任公司股東不能證明公 司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己的財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。 3、股東如不按公司章程足額繳納出資的應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。公司成立后，如發(fā)現(xiàn)作為出資的非貨幣的實(shí)際價(jià)明顯低于公司章程所定價(jià)的，應(yīng)由該股東補(bǔ)交其差額。公司設(shè)立時(shí)的其他股東對(duì)其承擔(dān)連帶責(zé)任。 第三節(jié) 股份有限公司 現(xiàn)代企業(yè)制度的基本組織形式 一 、特征 1.公司組織的資合性 2.資本募集的公開(kāi)性 3.公司資本的股份性 4.股東責(zé)任的有限性 5.公司經(jīng)營(yíng)的獨(dú)立性 二 、 股份有限公司的設(shè)立方式 1、發(fā)起設(shè)立 由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司 的形式。 此種類型的股份有限公司不能轉(zhuǎn)化為上市公司。 2、募集設(shè)立 ： 由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余部分向社會(huì)公開(kāi)募集而設(shè)立公司，其中 發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份不得少于公司股份總數(shù)的 35%。 （ 未經(jīng)國(guó)務(wù)院證券管理部門批準(zhǔn)，發(fā)起人不得向社會(huì)公開(kāi)募集股份 ）。 公開(kāi)募集 的 文件材料 ：招股說(shuō)明書(shū)、認(rèn)股書(shū) * 國(guó)有企業(yè)改建為股份有限公司時(shí)，發(fā)起人可少于 5 人，但應(yīng)采取募集設(shè)立方式 。 三 、 股份有限公司的設(shè)立程序 1、股份有限公司的設(shè)立，必須經(jīng)過(guò)國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門或者省級(jí)人民政府批準(zhǔn) 。 2、以 發(fā)起設(shè)立方式 設(shè)立 股份有限公司 的，發(fā)起人 以貨幣認(rèn)足公司章程規(guī)定發(fā)行的股份后，應(yīng)即繳納全部股款；以實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)抵作股款的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù) 。 發(fā)起人交付全部出資后， 應(yīng)當(dāng)選舉董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)，由董事會(huì)向公司登記機(jī)關(guān)報(bào)送設(shè)立公司的基本 文件、公司章程、驗(yàn)資證明等文件，申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記 。 3、 以 募集設(shè)立方式 設(shè)立股份有限公司的，董事會(huì)應(yīng)于創(chuàng)立大會(huì)結(jié)束后 30 日內(nèi)向公司登記機(jī)關(guān)報(bào)送有關(guān)文件，申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記 。 4、公司登記機(jī)關(guān)自接到股份有限公司設(shè)立登記申請(qǐng)之日起 30 日內(nèi)做出是否予以登記的決定 5、公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，為公司成立日期。公司成立后 應(yīng)當(dāng)進(jìn)行公告 。 四 、 股份有限公司設(shè)立的法律后果 1、發(fā)起人、認(rèn)股人繳納股款或者交付抵作股款的出資后，不得抽回其股本 。 2、 可以抽回股本的情況： 未按期募足股份 發(fā)起人未按期召開(kāi)創(chuàng)立大會(huì) 創(chuàng)立大會(huì)決議不設(shè)立公司 3、 公司不能成立時(shí)，對(duì)設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用負(fù)連帶責(zé)任 ； 對(duì)認(rèn)股人已繳納的股款，負(fù)返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任 。 4、在公司設(shè)立過(guò)程中，由于發(fā)起人的過(guò)失致使公司利益受到損害的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司承擔(dān)賠償責(zé)任 。 五 、 股份有限公司的組織機(jī)構(gòu) 1、股東大會(huì) （權(quán)力機(jī)構(gòu)） 1） 股東大會(huì)應(yīng)當(dāng) 每年 1 次 年會(huì)， 有下列情形 之一 的 ，應(yīng)當(dāng) 在兩個(gè)月內(nèi)召開(kāi) 臨時(shí)股東大會(huì)：創(chuàng)立大會(huì) 由發(fā)起人 30 日內(nèi)召開(kāi)，認(rèn)股人組成，會(huì)前 15 日通知會(huì)議日期股份總數(shù)的 1/2以上認(rèn)股人出席，方可舉行 。 秘書(shū)職業(yè)資格考試三級(jí) 第 6 頁(yè) 共 37 頁(yè) (1)董事人數(shù)不足公司法規(guī)定的人數(shù)或者公司章程所規(guī)定人數(shù)的 2/3 時(shí) (2)公司未彌補(bǔ)的虧損達(dá)股本總額 1/3 時(shí) (3)持有公司股份 10%以上的股東請(qǐng)求時(shí) (4)董事會(huì)認(rèn)為必要時(shí) (5)監(jiān)事會(huì)提議召開(kāi)時(shí) 2） 股東大會(huì)由 董事會(huì)負(fù)責(zé)召集，由董事長(zhǎng)主持 ， 會(huì)議按股份行使表決權(quán)，一股一個(gè)表決權(quán) 。 3）將審議事項(xiàng)于開(kāi)會(huì) 20 日前通知股東，臨時(shí)會(huì)議不得對(duì)通知中未列明的事項(xiàng)作出決議。 4）無(wú)記名股票的公司，在開(kāi)會(huì)前 30 日告知無(wú)記名股持有人，應(yīng)于會(huì)議召開(kāi) 5 日前至?xí)h閉幕期間將股 票交存于公司。 2、董事會(huì) （業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)關(guān)） ：成員為 5 19 人 。上市公司設(shè)立獨(dú)立董事，具體由國(guó)務(wù)院規(guī)定。 3、經(jīng)理 4、監(jiān)事會(huì) （監(jiān)督機(jī)關(guān)）： 職工代表 1/3,不得兼任 九、 股份的發(fā)行與轉(zhuǎn)讓 1、股份的概念 :股份是公司資本的組成部分。 股份有限公司的資本所劃分成的均等的份額股份有限公司的股份由股東所持有，并通過(guò)股票 形式表現(xiàn)出來(lái) 。 2、股份的特點(diǎn) ： 1） 為股份有限公司所特有 。 2） 由股東持有。股份是股東享有權(quán)利的基礎(chǔ)，股東持有多少股份，就有多少份額的權(quán)利 。 3） 具有可轉(zhuǎn)讓性 。 4） 具有不可分性 。 5） 具有平等性 。 6） 具有有限性 。 3、股份的發(fā)行 （ 1） 發(fā)行的原則 ：公開(kāi)、公平、公正的原則，必須同股同權(quán)、同股同利。 同一次發(fā)行的股票，每股發(fā)行條件和價(jià)格應(yīng)當(dāng)相同。 （ 2） 發(fā)行價(jià)格票面金額 （大于 要 國(guó)務(wù)院 證券部門批準(zhǔn)，超出的溢價(jià)款列入公司資本公積金 ） 溢價(jià)款：超出票面金額的部分。 公積金： 公司在資本之外所保留的資金金額。 （ 3） 股票的形式 ：紙面或國(guó)務(wù)院證券管理部門規(guī)定的其他形式。董事長(zhǎng)簽名，公司蓋章。發(fā)起人的股票要注明發(fā)起人股票字樣。 （ 4） 股票的記名和無(wú)記名。 記名：公司向發(fā)起人、國(guó)家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)、法人發(fā)行的股票。記載發(fā) 起人、機(jī)構(gòu)、法人，不得另立戶名或者以代表人姓名記名。備置股東名冊(cè)。 無(wú)記名：對(duì)社會(huì)公眾發(fā)行的股票，可以無(wú)記名。 （ 5） 股票的交付。 公司登記成立后，向股東正式交付股票。登記成立之前，不得交付。 4、股票的轉(zhuǎn)讓 ： 依法轉(zhuǎn)讓 。發(fā)起人自公司成立之日起， 3 年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓，董事、監(jiān)事、經(jīng)理申報(bào)股份，在職期間不得轉(zhuǎn)讓。股東轉(zhuǎn)讓在依法設(shè)立的 證券交易場(chǎng)所 。記名股票，背書(shū)或法律規(guī)定方式轉(zhuǎn)讓；無(wú)記名，在依法設(shè)立的證券交易場(chǎng)所交付受讓人后發(fā)生轉(zhuǎn)讓的效力。 公司不得接受本公司的股票作為抵押權(quán)的標(biāo)的。 可收購(gòu)本公司股票的情況： 減少公司資本而 注銷股份或與持有本公司股票的其他公司合并。 十、 上市公司 1、概念 ： 是指所發(fā)行的股票經(jīng)國(guó)務(wù)院或者國(guó)務(wù)院授權(quán)證券管理部門批準(zhǔn)在證券交易所上市交易的股份有限公司 。 2、特點(diǎn) 上市公司是股份有限公司的一種 上市公司是經(jīng)過(guò)批準(zhǔn)的股份有限公司 秘書(shū)職業(yè)資格考試三級(jí) 第 7 頁(yè) 共 37 頁(yè) 上市公司是其發(fā)行的股票在證券交易所 3、 條件 1） 股票經(jīng)過(guò)國(guó)務(wù)院證券管理部門批準(zhǔn)已向社會(huì)分開(kāi)發(fā)行的股份有限公司 2） 公司的股本總額不少于人民幣 5000 萬(wàn)元。公司的股本總額是指公司章程所確定的資本總額，該資本總額應(yīng)當(dāng)是經(jīng)過(guò)公司登記機(jī)關(guān)登記的注冊(cè)資本總額 。 3） 公司開(kāi)業(yè)時(shí)間在 3 年以 上，最近 3 年連續(xù)盈利。原國(guó)有企業(yè)改建為股份有限公司或者公司法實(shí)施后新組建成立的，其主要發(fā)起人為國(guó)有大中型企業(yè)的可連續(xù)計(jì)算 4） 持有股票面值達(dá)人民幣 1000 元以上的股東人數(shù)不少于 1000 人；向社會(huì)公開(kāi)發(fā)行的股份達(dá)公司股份總數(shù)的 25%以上；公司股本總額超過(guò)人民幣 4 億元的，其向社會(huì)公開(kāi)發(fā)行股份的比例為 15%。 5） 公司在最近 3 年內(nèi)無(wú)重大違法行為，財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告無(wú)虛假記載 6） 國(guó)務(wù)院規(guī)定的其他條件 4、股票上市的程序 （ 1）報(bào)請(qǐng)國(guó)務(wù)院或授權(quán)的證券管理部門批準(zhǔn)。 （ 2）被批準(zhǔn)的上市公司必須公告股票上市報(bào)告，將申請(qǐng) 文件 存放在指定地點(diǎn)，供公眾查閱。 （ 3）向證券交易所提出申請(qǐng)，批準(zhǔn)后，發(fā)出上市公告。 （ 4）依法將被批準(zhǔn)的上市股份投入合法的證券交易場(chǎng)所進(jìn)行交易。 第四節(jié) 公司的合并、分立、終止和清算 合并：吸收合并、新設(shè)合并 ； 分立：新設(shè)分立、派生分立 1、合并與分立的程序： 合并雙方簽訂合并協(xié)議 編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。 （借錢） 合并協(xié)議起 10 日內(nèi)通知債權(quán)人并 30 日內(nèi)登報(bào)至少 3 次 ； 債權(quán)人 接到通知 30 日內(nèi)，未接到距第一次 90 日內(nèi)，求清償或提供擔(dān)保 ，否則，不能合并。合并后，債權(quán) 債務(wù) 由新公司或后續(xù)公司繼承。 （欠錢） 2、終止及其事由 終止 ：已成立的公司 基于一定法定事由而喪失經(jīng)營(yíng)能力。包括：破產(chǎn)、解散、撤銷及其他法定原因。 3、公司的清算 清算組的組成： 自愿解散，有限責(zé)任公司由股東擔(dān)任；股份有限公司由股東大會(huì)確定； 強(qiáng)制解散，由有關(guān)主管機(jī)關(guān)從股東、有關(guān)機(jī)關(guān)及有關(guān)專業(yè)人士中指定。 清算組的職權(quán) ：編制負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單； 通知或公告?zhèn)鶛?quán)人； 處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)； 清繳所欠稅款； 清理債務(wù)、債權(quán)； 處理公司清償債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)； 代表公司參與民事訴訟活動(dòng)。 清算組的義務(wù)： 忠于職守，依法履行清算義務(wù)； 成員不得利用職權(quán)收受賄賂或獲得其他非法收入，不得侵占公司財(cái)產(chǎn)； 成員因故意或者重大過(guò)失給公司或債權(quán)人造成損失的，應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。 清算程序： 1、支付清算費(fèi)用、職工工資、社保和法定補(bǔ)償金， 2、繳納所欠稅款，清 償公司債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)， 3、有限責(zé)任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配。 由董事長(zhǎng)簽名、公司蓋章的： 股票 由股東簽名、蓋章的： 公司章程、出資證明書(shū)。 由公司蓋章的： 股權(quán)證書(shū)（出資證明書(shū)）、股票、公司章程。 秘書(shū)職業(yè)資格考試三級(jí) 第 8 頁(yè) 共 37 頁(yè) 合同法 第一節(jié) 合同法概述 合同是最古老的法律形式 ，也是企業(yè)商行為的主要表現(xiàn)形式 。 合同 (Contract)也叫契約，是平等主體的公民、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止債權(quán)債務(wù)關(guān)系的 ，對(duì)當(dāng)事人具有法律約束力，并受法律保護(hù)。 一、合同的概念 與特點(diǎn) 1、 概念： 合同是平等主體的自然人 、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和義務(wù)關(guān)系的協(xié)議?；橐?、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。 2、 合同的法律特 點(diǎn) ： （ 1） 合同是一種民事法律行為，當(dāng)事人法律地位平等 ； （ 2） 合同以設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和義務(wù)關(guān)系為目的； （ 3） 合同是當(dāng)事人之間意思表示一致的協(xié)議 。 *補(bǔ)充 ： 合同是當(dāng)事人平等協(xié)商的法律行為；遵循公平和誠(chéng)實(shí)信用原則。 合同當(dāng)事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利。 3、 合同的類別： （ 1） 根據(jù) 合同的成立是否以交付標(biāo)的物為成立要件 ，劃分為： 諾成性合同、實(shí)踐性合同 （ 2） 根據(jù) 合同 成立是否 需要特定的形式 ，劃分為： 要是合同、非要是合同 （ 3） 根據(jù) 雙方當(dāng)事人權(quán)利和義務(wù)的分擔(dān)方式 ，劃分為： 雙務(wù)合同、單務(wù)合同 （ 4） 根據(jù) 雙方當(dāng)事人取得權(quán)利有無(wú)代價(jià) ，劃分為： 有償合同、無(wú)償合同 （ 5）根據(jù) 兩個(gè)合同之間的主從關(guān)系 ，劃分為：主合同、從合同 二、合同法 合同法是調(diào)整平等主體之間的合同關(guān)系的法律規(guī)范 。中華人民共和國(guó)合同法由第九屆全國(guó)人民代表大會(huì)第二次會(huì)議于 1999 年 3 月 15 日通過(guò)，自 1999 年 10 月 1 日起實(shí)行。 合同的基本原則： （ 1）平等、自愿、公平原則。 （ 2）誠(chéng)實(shí)、信用原則。 （ 3）合法原則。 三 、合同的種類 合同法適用的合同種類有： （ 1）買賣合同； （ 2）供用電（水、氣、熱力）合同；（ 3）贈(zèng)與合同；（ 4）借款合同；（ 5）租賃合同；（ 6） 融資租賃合同；（ 7）承攬合同；（ 8）建設(shè)工程合同；（ 9）運(yùn)輸合同；（ 10）技術(shù)合同；（ 11）保管合同；（ 12）倉(cāng)儲(chǔ)合同；（ 13）委托合同；（ 14）行紀(jì)合同；（ 15）居間合同 。 四 、合同的形式 合同采取怎樣的形式一般不由當(dāng)事人決定，而是由法律規(guī)定，法律規(guī)定某些合同的形式可由當(dāng)事人決定時(shí)，當(dāng)事人才能自由選擇。 我國(guó)目前關(guān)于合同的形式規(guī)定有： 口頭形式 ： 口頭交談、電話交談而訂立的合同 。 書(shū)面形式 ：合同書(shū)、信件以及數(shù)據(jù) 電文形式 其他形式 ：通常為推定形式，如自動(dòng)柜員售貨 格式條款 ： 當(dāng)事人為重復(fù)使用而預(yù)先擬定并在訂立合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商的條款。 第二節(jié) 合同的訂立 合同的訂立 是指合同雙方當(dāng)事人 就合同 的主要 條款達(dá)成協(xié)議的法律行為。 1、 合同成立的要件： （ 1） 主體合法。 當(dāng)事人訂立合同，應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行秘書(shū)職業(yè)資格考試三級(jí) 第 9 頁(yè) 共 37 頁(yè) 為能力 。（自然人 年齡和智力決定；法人和組織 經(jīng)營(yíng)范圍限制） 當(dāng)事人可以依法委托代理人訂立合同。 （ 2）當(dāng)事人意思表示一致。 （ 3）合同的客體合法、確定。 （ 4）符合法律規(guī)定的形式。 2、合同的內(nèi)容： 指合同的主要內(nèi)容，是明確當(dāng)事人雙方權(quán)利義務(wù)以及經(jīng)濟(jì)責(zé)任的根據(jù)。由當(dāng)事人約定。一般包括： （ 1）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所； （ 2）標(biāo)的； （ 3）數(shù)量和質(zhì)量； （ 4）價(jià)款或者報(bào)酬； （ 5）履行期限、地點(diǎn)和方式； （ 6）違約責(zé)任； （ 7）解決爭(zhēng)議的方法。 （一） 合同訂立的程序 合同的訂立是合同成立并得以履行的前提 。 當(dāng)事人不管用哪種形式簽訂合同，合同的訂立都要經(jīng)過(guò)兩個(gè)法律步驟才能完成，即 要約與承諾 。 1、 要約 要約是訂立合同的當(dāng)事人一方（要約人）向另一 方（受約人）提出合同條款，希望與對(duì)方簽訂合同的意思表示。要約內(nèi)容應(yīng)當(dāng)具體確定。 要約包括 ： 要約人向受約人表示訂立合同的愿望；提出訂立合同的條款；并表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束；要求另方答復(fù)期限。 要約一般向特定人發(fā)出。 要約是一種法律行為，要約人發(fā)出要約后，在一定期限內(nèi)，要約人應(yīng)當(dāng)遵守要約，反之，則要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。 要約在到達(dá)受要約人以后，即發(fā)生法律效力。 要約撤回的法律規(guī)定 要約撤回是要約發(fā)出后但在發(fā)生法律效力前，要約人對(duì)該要約不發(fā)生法律效力的意思表示。 撤回要約的通知應(yīng) 當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或與要約同時(shí)到達(dá)受要約人有效。 要約撤銷的法律規(guī)定 要約撤銷是要約人在要約發(fā)生法律效力后而受要約人承諾前，使該要約失去法律效力的意思表示。 撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。 有下列情形之一的，要約不得撤銷： 要約中確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并且已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。 要約與要約邀請(qǐng)的區(qū)別 例如，寄送的價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說(shuō)明書(shū)等是要約邀請(qǐng)而不是要約 。但商業(yè)廣告符合要約規(guī)定的視為要約 。 (案例討論） 要約邀請(qǐng)是引誘要約，其與要約的根本區(qū)別，是沒(méi)有訂約的意思表示，只是通過(guò)提供有關(guān)信息，希望（引誘）他人向自己訂約。 秘書(shū)職業(yè)資格考試三級(jí) 第 10 頁(yè) 共 37 頁(yè) *要約邀請(qǐng) 要約邀請(qǐng)是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。 寄送的價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說(shuō)明書(shū)、商業(yè)廣告等為要約邀請(qǐng)。 商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。 2、 承諾 承諾是受要約人同意要約的意思表示。 承諾應(yīng)當(dāng)以明示的方式作出，緘默或者不行為不視為承諾。承諾的表示應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出，但根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以通過(guò)行為作出承諾。 有效的承諾滿足以下條件： 必須 由承諾方或其代理人直接做出； 必須是無(wú)條件接受要約內(nèi)容； 必須在要約規(guī)定期限內(nèi)做出。 承諾是一種法律行為。 承諾到達(dá)要約人時(shí)生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時(shí)生效。 承諾生效時(shí)合同成立。 承諾撤回的法律規(guī)定 承諾可以撤回，但撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人有效。 承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)和要約的內(nèi)容一致。 承諾對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，為新要約。有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭(zhēng)議方法的變更，是對(duì)要 約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更。 承諾成立的時(shí)間 1、承諾生效時(shí)（承諾通知到達(dá)要約人時(shí)）； 2、雙方簽字或者蓋章時(shí)（最后一方簽字時(shí)間）； 3、簽訂確認(rèn)書(shū)時(shí)。 （二）合同的成立 合同成立的地點(diǎn) 1、承諾生效的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。 2、采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營(yíng)業(yè)地為合同成立的地點(diǎn)；沒(méi)有主營(yíng)業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定。 3、當(dāng)事人采用合同書(shū)形式訂立合同的，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。 （三）締約過(guò)失責(zé)任 是指當(dāng)事人在訂約過(guò)程中，因違背誠(chéng)實(shí)信用原則，而 給對(duì)方造成損失的賠償責(zé)任。當(dāng)事人在訂立合同過(guò)程中有下列情形之一，給對(duì)方造成損失的，應(yīng)承擔(dān)損失賠償責(zé)任。 1、 假借訂立合同，惡意磋商； 2、 故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或提供虛假情報(bào)； 3、 當(dāng)事人在訂立合同過(guò)程中知悉的商業(yè)秘密，無(wú)論合同是否成立，不得泄露或不正當(dāng)?shù)厥褂谩?4、 有其他違背誠(chéng)實(shí)信用的行為。 構(gòu)成要件 1、締約人主觀上有過(guò)錯(cuò)。 2、締約人實(shí)施了違反先合同義務(wù)的行為。 3、造成了相對(duì)方的損害。 秘書(shū)職業(yè)資格考試三級(jí) 第 11 頁(yè) 共 37 頁(yè) 4、締約過(guò)失行為和相對(duì)人的損害之間有因果關(guān)系。 第三節(jié) 合同的效力 合同的效力 指已成立的合同對(duì)合同當(dāng)事 人的法律約束力。 效力是指形式某項(xiàng)權(quán)利的效果和作用力。 有效的合同 依法成立的合同，自合同成立時(shí)起產(chǎn)生法律效力。但法律、法規(guī)另有規(guī)定的除外。 凡是合法的合同即是有效的合同。 合法的合同要件； 主體合法（有主體資格和相應(yīng)行為能力） 標(biāo)的合法（禁止流通物不可作為標(biāo)的） 內(nèi)容合法（雙方權(quán)利義務(wù)公平、不違法） 形式與程序合法（符合法定形式和程序） 合同生效要件 （ 1） 行為人必須具有與訂立合同相適應(yīng)的民事行為能力。 （ 合同主體具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力 。） （ 2） 行為人訂立合同的 意思表示真實(shí) 。 （ 3）合同的 內(nèi)容不得違反法律和損害國(guó)家利益或社會(huì)公共利益 *（ 4）訂立合同的程序和形式合法（包括辦理法定的登記、審批手續(xù)） 三、合同生效的特別情形 1、附條件的合同 2、附期限的合同 3、應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)手續(xù)或者辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的合同 附條件合同的效力 當(dāng)事人對(duì)合同的效力可約定附條件。 附生效條件的合同，自條件成就時(shí)生效； 附解除條件的合同，自條件成就時(shí)失效 當(dāng)事人為自己利益，不正當(dāng)阻止條件成就的，視為條件已成就。不正當(dāng)促成條件成就的，視為條件不成就。 效力待定的合同 是指合同已經(jīng)成立，但因欠缺合同生效的要件，其效力能 否發(fā)生尚不確定，而需經(jīng)有權(quán)人追認(rèn)才能生效的合同。包括： 限制民事行為能力人訂立的合同， 無(wú)代理權(quán)人訂立的合同 無(wú)處分權(quán)人處分他人財(cái)產(chǎn)訂立的合同 限制民事行為能力人訂立的合同 限制民事行為能力人訂立的合同需經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，合同有效。合同相對(duì)人可以催告法定代理人在 1 個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。法定代理人未作追認(rèn)的，視為拒絕追認(rèn)。 但純獲利益的合同（受獎(jiǎng)、贈(zèng)與、報(bào)酬）或與其年齡、智力、精神狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認(rèn)。 無(wú)代理權(quán)人訂立的合同 行為人沒(méi)有代理權(quán)、越權(quán)代理或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合 同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對(duì)被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。（案例說(shuō)明） 如果相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。 法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除 秘書(shū)職業(yè)資格考試三級(jí) 第 12 頁(yè) 共 37 頁(yè) 相對(duì)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。 無(wú)處分權(quán)人處分他人財(cái)產(chǎn)訂立的合同 財(cái)產(chǎn)的處分權(quán)只有享有處分權(quán)的人行使，無(wú)處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)而訂立的合同，只有經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無(wú)處分權(quán)的人事后取得處分權(quán)的，才有效。 在權(quán)利人追認(rèn)或者處分人取得處分權(quán)之前，該合同的效力處于待定狀態(tài)。 合同無(wú)效的種類 一方以欺詐、 脅迫的手段訂立的合同，損害國(guó)家利益； 惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益的； 以合法形式掩蓋非法目的的； 損害社會(huì)公共利益的； 違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的。 無(wú)效的合同及其處理 無(wú)效合同是指法律不予承認(rèn)和保護(hù)，沒(méi)有法律效力，不能產(chǎn)生行為人預(yù)期后果的合同。 無(wú)效合同從訂立的時(shí)候起就沒(méi)有法律效力。 無(wú)效合同分為部分無(wú)效合同與全部無(wú)效合同。若合同部分無(wú)效不影響其余部分效力的，其余部分仍然有效。 可撤銷的合同 可撤銷的合同是指合同當(dāng)事人依據(jù)法律規(guī)定的理由可以請(qǐng)求法院或仲裁機(jī)構(gòu)撤銷已簽訂的合同，使合同從起 始?xì)w于無(wú)效。 可撤銷合同與無(wú)效合同相似，其結(jié)果都是合同無(wú)效，但兩者無(wú)效的原因不同?？沙蜂N的合同基于以下三種情形之一： 當(dāng)事人對(duì)合同內(nèi)容有重大誤解； 合同內(nèi)容顯失公平； 以欺詐、脅迫或乘人之危訂立的合同。 相對(duì)人 指在行政法律關(guān)系中與行政主體相對(duì)應(yīng)一方的公民、法人和其他組織。例如， 在 工商管理 關(guān)系中，工商機(jī)關(guān)就是行政主體，而作為工商管理對(duì)象的企業(yè)、個(gè)體工商戶及其他經(jīng)營(yíng)主體就是行政相對(duì)人。 行為人 就是實(shí)施行為的人 代理人 叫 “ 經(jīng)紀(jì)人 ” 或 “ 授權(quán)代表 ” 。指自然人根據(jù)代理契約或授權(quán)書(shū)或口頭約定，向被代理者收取一定傭金（或者免費(fèi)），全權(quán)或在一定的授權(quán)范圍內(nèi)，代表被代理人或者授權(quán)單位，在代理期限內(nèi)行使被代理者的權(quán)力，完成相關(guān)的使命或者任務(wù)。 被代理人 授權(quán)他人以自己名義從事某種法律行為，但自己直接承擔(dān) 權(quán)利 和 義務(wù) 的人，稱為被代理人。被代理人授予代理人進(jìn)行某種法律行為的權(quán)利，稱為 代理權(quán) 。 秘書(shū)職業(yè)資格考試三級(jí) 第 13 頁(yè) 共 37 頁(yè) 第四節(jié) 合同的履行 概念 是指當(dāng)事人按照合同規(guī)定完成承擔(dān)的義務(wù)的行為 。當(dāng)事人履行了全部義務(wù)叫全部履行；當(dāng)事人履行了部分義務(wù)叫部分履行。 原則 合同的履行以合同有效為前提和依據(jù) 實(shí)際履行原則：指按照合同規(guī)定的標(biāo)的履行； 全面履行原則：指當(dāng)事人除 按照合同規(guī)定的標(biāo)的，還要按合同規(guī)定的數(shù)量、質(zhì)量、履行期限、履行地點(diǎn)、履行方式等全面完成承擔(dān)的義務(wù)； 協(xié)作履行原則 ：指當(dāng)事人雙方不僅各自應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格履行自己的義務(wù)，而且應(yīng)當(dāng)盡量協(xié)助對(duì)方履行其義務(wù)，在整個(gè)履行過(guò)程中貫徹互助協(xié)作精神。 履行合同中抗辯權(quán) 廣義上的抗辯權(quán)是指妨礙他人行使其權(quán)利的對(duì)抗權(quán)，至于他人所行使的權(quán)利是否為 請(qǐng)求權(quán) 在所不問(wèn)。而狹義的抗辯權(quán)則是指專門對(duì)抗請(qǐng)求權(quán)的權(quán)利，亦即 權(quán)利人行使其請(qǐng)求權(quán)時(shí)，義務(wù)人享有的拒絕其請(qǐng)求的權(quán)利 。 同時(shí)履行抗辯權(quán)的行使 后履行抗辯權(quán)的行使 不安抗辯權(quán)的行使 抗辯權(quán)屬延期的抗辯權(quán)，只是暫時(shí)阻 止對(duì)方當(dāng)事人請(qǐng)求權(quán)的行使，非永久抗辯權(quán)。當(dāng)對(duì)方按約履行義務(wù)或提供擔(dān)保時(shí)，抗辯權(quán)消滅。 不安抗辯權(quán)的行使 是指應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明后履行方到期不能履行合同或不能完全履行合同時(shí)，有權(quán)中止履行合同。若當(dāng)事人沒(méi)有確切證據(jù)而中止履行的，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。民事權(quán)利能力： 指法律賦予民 事主體享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的能力，也就是民事主體享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的資格，是作為民事主體進(jìn)行民事活動(dòng)的前提條件。如法律規(guī)定，國(guó)家保護(hù)公民的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，則每一個(gè)公民都享有行使財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的權(quán)利能力。 民事行為能力： 是指民事主體能以自己的行為取得民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的資格。簡(jiǎn)言之，民事行為能力為民事主體享有民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)提供了現(xiàn)實(shí)性。民事主體獨(dú)立地以自己的行為為自己或他人取得民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的能力。 完全民事行為能力人： “ 有行為能力 ” 。公民通過(guò)自己獨(dú)立的行為，能夠行使民事權(quán) 利和獨(dú)立承擔(dān)民事義 務(wù)的能力。各國(guó)法律規(guī)定，成年人為有行為能力人 。 民法通則規(guī)定： 18 周歲以上有公民權(quán)的成年人，具有完全民事行為能力，可以獨(dú)立進(jìn)行民事活動(dòng)，是完全民事行為能力人； 16 周歲以上不滿 18 周歲的公民，以自己的勞動(dòng)收入為主要生活來(lái)源的，也視為完全民事行為能力人。 限制民事行為能力人： 限制民事行為能力的人，包括 10 周歲以上的未成年人；不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人十周歲以上的未成年人是限制民事行為能力人，可以進(jìn)行與他的年齡、智力相適應(yīng)的民事活動(dòng)；其他民事活動(dòng)由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意；不能完全辨 認(rèn)自己行為的精神病人是限制民事行為能力人，可以進(jìn)行與他的精神健康狀況相適應(yīng)的民事活功；其他民事活動(dòng)由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。 無(wú)民事行為能力： 民法通則 規(guī)定，不滿 10 周歲的未成年人及不能辨認(rèn)自己行為的精神病人是無(wú)民事行為能力人，民事活動(dòng)由他的法定代理人代理。精神病人的利害關(guān)系人，可以向人民法院申請(qǐng)宣告精神病人為無(wú)民事行為能力人或者限制民事行為能力人。被人民法院宣告為無(wú)民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，根據(jù)他健康恢復(fù)的狀況，經(jīng)本人或者利害關(guān)系人申請(qǐng)，人民法院可以宣告他為限制民事行 為能力人或者 完全民事行為能力人 。 秘書(shū)職業(yè)資格考試三級(jí) 第 14 頁(yè) 共 37 頁(yè) 當(dāng)后履行方提出適當(dāng)擔(dān)保時(shí)，應(yīng)恢復(fù)履行。 當(dāng)事人行使不安抗辯權(quán)后，應(yīng)立即通知對(duì)方當(dāng)事人。 合同的擔(dān)保 ： 保 證、抵押、質(zhì)押、留置、定金 保證 ： 是指保證人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的行為。 保證分為：一般保證和連帶責(zé)任保證 一般保證 ： 即當(dāng)事人在保證合同中約定，債務(wù)人不能履行債務(wù)時(shí)，由保證人承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任的保證。一般保證中的保證債務(wù)兼有從屬性和補(bǔ)充性，保證人享有先訴（檢索）抗辯權(quán)。 但有下列情形之一的，保證人不得行使前款規(guī)定的權(quán)利： (1)債務(wù)人住所變更，致使債權(quán)人要求其履行債務(wù)發(fā)生重大困難的； (2)人民法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件，中止執(zhí)行程序的； (3)保證人以書(shū)面形式放棄前 款規(guī)定的權(quán)利的。 連帶責(zé)任保證 即當(dāng)事人在保證合同中約定保證人與債務(wù)人對(duì)債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的保證。 連帶保證責(zé)任具有從屬性，但不具有補(bǔ)充性 保證人的資格 具有代為清償債務(wù)能力的法人、其他組織或者公民，可以作保證人。 國(guó)家機(jī)關(guān)不得為保證人，但經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)為使用外國(guó)政府或者國(guó)際經(jīng)濟(jì)組織貸款進(jìn)行轉(zhuǎn)貸的除外。 學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不得為保證人。 企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)、職能部門不得為保證人。企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)有法人書(shū)面授權(quán)的，可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證。 抵押 抵押是指?jìng)鶆?wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移 對(duì)財(cái)產(chǎn)的占有，將該財(cái)產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保，當(dāng)債務(wù)人不履行合同時(shí)，債權(quán)人有權(quán)依法以該財(cái)產(chǎn)折價(jià)或者以拍賣、變賣該財(cái)產(chǎn)的價(jià)款優(yōu)先受償。提供財(cái)產(chǎn)的債務(wù)人或第三人為抵押人，債權(quán)人為抵押權(quán)人。 可以作為抵押物的財(cái)產(chǎn) (1)抵押人所有的房屋和其他地上定著物； (2)抵押人所有的機(jī)器、交通運(yùn)輸工具和其他財(cái)產(chǎn)； (3)抵押人依法有權(quán)處分的國(guó)有土地使用權(quán)，房屋和其他地上定著物； (4)抵押人依法有權(quán)處分的國(guó)有的機(jī)器，交通運(yùn)輸工具和其他財(cái)產(chǎn) (5)抵押人依法承包并經(jīng)發(fā)包方同意抵押的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等荒地的土地使用權(quán)等； (6)依法可以抵押的其他財(cái)產(chǎn)。 不得設(shè)定抵押的財(cái)產(chǎn) (1)土地所有權(quán)； (2)耕地、宅基地、自留山等集體所有的土地使用權(quán)。但依法可以抵押的除外，如鄉(xiāng)村企業(yè)廠房占用的土地使用權(quán)，依法可以與地上廠房同時(shí)抵押； (3)學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體的教育設(shè)施，醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會(huì)公益設(shè)施； (4)所有權(quán)、使用權(quán)不明或有爭(zhēng)議的財(cái)產(chǎn)； (5)依法被查封、扣押、監(jiān)管的財(cái)產(chǎn)； (6)依法不得抵押的其他財(cái)產(chǎn)。 抵押合同 秘書(shū)職業(yè)資格考試三級(jí) 第 15 頁(yè) 共 37 頁(yè) 1、抵押合同的內(nèi)容：被擔(dān)保的主債權(quán)種類、數(shù)額；債務(wù)人履行債務(wù)的期限；抵押物的名稱、數(shù)量 、質(zhì)量、狀況、所在地、所有權(quán)權(quán)屬或者使用權(quán)權(quán)屬；抵押擔(dān)保的范圍；當(dāng)事人認(rèn)為需要約定的其他事項(xiàng)。 2、流質(zhì)契約的禁止。訂立抵押合同時(shí)，抵押權(quán)人和抵押人在合同中不得約定在債務(wù)履行期屆滿抵押權(quán)人未受清償時(shí)，抵押物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移為債權(quán)人所有。 抵押登記制度 1、以無(wú)地上定著物的土地使用權(quán)抵押的，為核發(fā)土地使用權(quán)證書(shū)的土地管理部門； 2、以城市房地產(chǎn)或者鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）、村企業(yè)的廠房等建筑物抵押的，為縣級(jí)以上地方人民政府規(guī)定的部門； 3、以林木抵押的，為縣級(jí)以上林木主管部門； 4、以航空器、船舶、車輛抵押的，為運(yùn)輸工具的登記部 門； 5、以企業(yè)的設(shè)備和其他動(dòng)產(chǎn)抵押的，為財(cái)產(chǎn)所在地的工商行政管理部門。 當(dāng)事人以其他財(cái)產(chǎn)抵押的，可以自愿辦理抵押物登記，抵押合同自簽訂之日起生效。 當(dāng)事人未辦理抵押物登記的，不得對(duì)抗第三人。 抵押擔(dān)保的范圍 抵押擔(dān)保的范圍： 主債權(quán)及利息； 違約金； 損害賠償金； 實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的費(fèi)用。 抵押權(quán)的效力范圍 1、抵押物及其孳息 2、抵押人轉(zhuǎn)讓抵押物所得的價(jià)款 3、抵押物的損害賠償金 質(zhì)押 質(zhì)押是指?jìng)鶆?wù)人或第三人將其財(cái)產(chǎn)或財(cái)產(chǎn)權(quán)利移交債權(quán)人占有作為債權(quán)擔(dān)保的行為。轉(zhuǎn)移占有的財(cái)產(chǎn)或財(cái)產(chǎn)權(quán)利為質(zhì)物，提供質(zhì) 物的債務(wù)人或第三人為出質(zhì)人，債權(quán)人為質(zhì)權(quán)人。債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人有權(quán)以質(zhì)物折價(jià)或以拍賣、變賣質(zhì)物的價(jià)款優(yōu)先受償。 動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押 1、質(zhì)押合同 2、質(zhì)押擔(dān)保的范圍： 主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金、質(zhì)物保管費(fèi)用和實(shí)現(xiàn)質(zhì)權(quán)的費(fèi)用，當(dāng)事人另有約定的，依照約定。 3、質(zhì)權(quán)人的權(quán)利和義務(wù) 權(quán)利質(zhì)押 1、可用于質(zhì)押的權(quán)利： (1)匯票、支票、本票、債券、存款單、倉(cāng)單、提單； (2)依法可以轉(zhuǎn)讓的股份、股票； (3)依法可以轉(zhuǎn)讓的商標(biāo)專用權(quán)，專利權(quán)、著作權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)； (4)依法可以質(zhì)押的其他權(quán)利。 2、質(zhì)押合同 3、質(zhì)權(quán)人的權(quán)利和義務(wù) 留置 1.債權(quán)人須合法占有債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)； 秘書(shū)職業(yè)資格考試三級(jí) 第 16 頁(yè) 共 37 頁(yè) 2.該財(cái)產(chǎn)須與合同有關(guān)； 3.債務(wù)已屆清償期； 4.不違反約定。 留置擔(dān)保的范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金，留置物保管費(fèi)用和實(shí)現(xiàn)留置權(quán)的費(fèi)用。 定金 定金，是指根據(jù)法律的規(guī)定或合同約定，為保障合同履行，一方當(dāng)事人在合同履行前先行支付給對(duì)方一定數(shù)額的貨幣。 定金應(yīng)當(dāng)以書(shū)面形式約定。 當(dāng)事人在定金合同中應(yīng)當(dāng)約定交付定金的期限。定金合同從實(shí)際交付定金之日起生效。 定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過(guò)主合同標(biāo)的額的百分之二十。 給付定金的一方 不履行約定的債務(wù)的，無(wú)權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。 第五節(jié) 合同的變更和轉(zhuǎn)讓 合同的變更 合同的變更：指對(duì)合同內(nèi)容即合同條款的補(bǔ)充、刪除、更改。是當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)關(guān)系的變更，不包括合同主體變更的內(nèi)容。 合同成立后，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照合同的約定履行合同。任何一方未經(jīng)對(duì)方同意，都不得改變合同內(nèi)容。當(dāng)事人協(xié)商一致可以變更合同。合同變更后當(dāng)事人按變更后的條款履行合同。 當(dāng)事人對(duì)合同變更的內(nèi)容約定不明確的，推定為未變更，原合同繼續(xù)有效。 合同的轉(zhuǎn)讓 合同的轉(zhuǎn)讓：指合同主體的變更， 是合同成立之后，當(dāng)事人一方將合同的權(quán)利和義務(wù)全部或部分轉(zhuǎn)移于第三人的法律行為。 債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對(duì)債務(wù)人不發(fā)生法律效力； 債務(wù)人轉(zhuǎn)移債務(wù)的，應(yīng)經(jīng)債權(quán)人同意。否則債權(quán)人有權(quán)拒絕第三人向其履行債務(wù)。 當(dāng)事人一方經(jīng)對(duì)方同意，可以將自己在合同中的權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人。 不得轉(zhuǎn)讓的權(quán)利： （ 1） 根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓（如與特定人身相聯(lián)系）； （ 2） 按照當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓； （ 3） 依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。 合同解除 因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的的； 在履行期限屆滿之前，當(dāng)事 人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)的； 當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行的，對(duì)方可以解除合同。 當(dāng)事人一方遲延履行或者有其他違約行為致使嚴(yán)重影響訂立合同所期望的經(jīng)濟(jì)利益的，對(duì)方可以不經(jīng)催告解除合同。 （一） 約定解除 法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定解除權(quán)行使期限，期限屆滿當(dāng)事人不行使的，該權(quán)利消滅。法律沒(méi)有規(guī)定或者當(dāng)事人沒(méi)有約定解除權(quán)行使期限，經(jīng)對(duì)方催告后在合理期限內(nèi)不行使的，該權(quán)利消滅。 （二） 法定解除 法定解除是指在發(fā)生法律規(guī)定的情形時(shí)，一方當(dāng)事人可以單方意思表示解除合同的 情形。 （ 1）因不可抗力解除合同。 不可抗力是指不能預(yù)見(jiàn)、不能避免并不能克服的客觀情況。 秘書(shū)職業(yè)資格考試三級(jí) 第 17 頁(yè) 共 37 頁(yè) （ 2）因一方預(yù)期違約而解除合同。 預(yù)期違約是英美合同法上的理論，在英美合同法上，預(yù)期違約可分為明示預(yù)期違約與默示預(yù)期違約。我國(guó)合同法規(guī)定的“在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)”而解除合同的規(guī)定，就屬于預(yù)期違約的規(guī)定。 對(duì)于預(yù)期違約應(yīng)注意的是，必須是一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)，對(duì)于合同中的其他非主要債務(wù)的不履行，不構(gòu)成預(yù)期違約，另一方不能解除合同，而只能要求 其承擔(dān)違約責(zé)任。 第六節(jié) 合同的終止 合同法律關(guān)系因某種法律事實(shí)的出現(xiàn)而歸于消滅，稱為合同的終止。 有下列情形之一的，合同終止： （ 1）債務(wù)已經(jīng)按照約定履行； （ 2）合同被解除； （ 3）債務(wù)相互抵消； （ 4）債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存； 提存，指由于債權(quán)人的原因而無(wú)法向其交付合同標(biāo)的物時(shí)，債務(wù)人將該標(biāo)的物交給提存機(jī)關(guān)而消滅債務(wù)的制度。 交付合同標(biāo)的物的債務(wù)人為提存人；債權(quán)人為提存領(lǐng)受人；交付的標(biāo)的物為提存物；由國(guó)家設(shè)立并保管提存物的機(jī)關(guān)為提存機(jī)關(guān)。 提存制度的建立，使債務(wù)人及時(shí)了結(jié)債務(wù)關(guān)系，避免產(chǎn) 生延遲履行的新債務(wù)，有利于保護(hù)債務(wù)人的利益。 （ 5）債權(quán)人免除債務(wù)； （ 6）債權(quán)債務(wù)同歸于一人； （ 7）法律規(guī)定或雙方約定終止的其他情形。 第七節(jié) 違約責(zé)任 違反合同的責(zé)任，是指合同的當(dāng)事人一方或雙方不履行或者不完全履行合同時(shí)，依照法律規(guī)定或合同約定所必須承擔(dān)的法律責(zé)任。 違約行為形態(tài) 實(shí)際違約： 是指事實(shí)上已經(jīng)發(fā)生了的不履行合同或不適當(dāng)履行合同的情形。 預(yù)期違約： 當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務(wù)的，對(duì)方可以在履行期限屆滿之前要求其承擔(dān)違約責(zé)任。 不適當(dāng)履行 ：不完全履行、遲延履行、瑕疵給 付、加害給付、地點(diǎn)不當(dāng)、方式不當(dāng)?shù)取?不履行；拒絕履行和根本違約。 承擔(dān)違約責(zé)任的條件 1、 當(dāng)事人有違約行為 ； 2、 當(dāng)事人有主觀過(guò)錯(cuò) ； 3、 當(dāng)事人雖無(wú)過(guò)錯(cuò)，法律規(guī)定承擔(dān)責(zé)任的，違約方也要承擔(dān)無(wú)過(guò)錯(cuò)違約責(zé)任 ； 4、 違約行為與守約方的損失之間有直接的因果關(guān)系 。 承擔(dān)違約責(zé)任的方式 支付違約金 ； 支付賠償金 ； 繼續(xù)履行 ； 返還定金 ； 采取補(bǔ)救措施 違約免責(zé)條件 1、 當(dāng)事人因不可抗力事件造成違約的不承擔(dān)違約責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外。 2、 當(dāng)事人因不可抗力不能履行合同的，應(yīng)當(dāng)立即通知另方，否則使對(duì)方損失擴(kuò)大的部分，承 擔(dān)法律責(zé)任。 3、 當(dāng)事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責(zé)任。 4、 雙方約定的免責(zé)條件出現(xiàn)時(shí)可免責(zé)。 秘書(shū)職業(yè)資格考試三級(jí) 第 18 頁(yè) 共 37 頁(yè) 反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法 第一節(jié) 反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法概述 反正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法 是調(diào)整在制止不正當(dāng)行為過(guò)程中發(fā)生的社會(huì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。 1993-9-2 通過(guò)中華人民共和國(guó)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法， 1993-12-1 生效施行。 立法目的 ：保障社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)健康發(fā)展，鼓勵(lì)和保護(hù)正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)，制止不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)，保護(hù)經(jīng)營(yíng)者和消費(fèi)者的合法權(quán)益。 基本原則： 自愿、公平、平等、誠(chéng)實(shí)信用、遵守公認(rèn)商業(yè)道德以及不得濫用競(jìng)爭(zhēng)權(quán)利等。 定義 ： 廣義： 壟斷、限制競(jìng)爭(zhēng)行為在內(nèi)的所有破壞競(jìng)爭(zhēng)的行為。 狹義： 廣義規(guī)定以外的破壞競(jìng)爭(zhēng)的行為。 第二節(jié) 限制競(jìng)爭(zhēng)行為 限制競(jìng)爭(zhēng)行為指妨礙、甚至完全阻止、排除市場(chǎng)主體進(jìn)行競(jìng)爭(zhēng)的協(xié)議和行為 。 表現(xiàn)為：濫用優(yōu)勢(shì)地位限制競(jìng)爭(zhēng)行為、濫用行政權(quán)利行為、不當(dāng)搭售行為、串通投標(biāo)行為。 一、 濫用優(yōu)勢(shì)地位限制競(jìng)爭(zhēng)行為 是指 公用企業(yè)或其他依法享有獨(dú)占地位經(jīng)營(yíng)者，憑借其優(yōu)勢(shì)地位限制競(jìng)爭(zhēng)的行為。 1、限定用戶或消費(fèi)者只能購(gòu)買和使用其附帶提供的相關(guān)商品，而不得購(gòu)買和使用其他經(jīng)營(yíng)者 提供的符合技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)的同類商品。 2、限定用戶或消費(fèi)者只能購(gòu)買和使用 其制定的經(jīng)營(yíng)者生產(chǎn)或經(jīng)銷的商品，而不得購(gòu)買和使用其他經(jīng)營(yíng)者提供的符合技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)的同類商品。 3、強(qiáng)制用戶、消費(fèi)者購(gòu)買其提供的不必要的商品及配件。 4、強(qiáng)制用戶、消費(fèi)者購(gòu)買其制定的經(jīng)營(yíng)者提供的不必要的商品。 5、以檢驗(yàn)商品質(zhì)量、性能等借口，阻礙用戶、消費(fèi)者購(gòu)買和使用其他經(jīng)營(yíng)者提供的符合技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)要求的其他商品。 6、對(duì)不接受其不合理?xiàng)l件的用戶、消費(fèi)者拒絕、中斷或削減供應(yīng)相關(guān)商品，或?yàn)E收費(fèi)用。 7、其他 限制競(jìng)爭(zhēng) 的 行為 。 二、濫用行政權(quán)利行為 是指國(guó)家機(jī)關(guān)違反法律規(guī)定，利用行政權(quán)利妨礙公平競(jìng)爭(zhēng)的行為。 1、濫用行政權(quán) 利選定他人購(gòu)買其指定的經(jīng)營(yíng)者的商品。 2、濫用權(quán)利限制其他經(jīng)營(yíng)者正當(dāng)?shù)慕?jīng)營(yíng)活動(dòng)。 3、濫用行政權(quán)利限制外地商品進(jìn)入本地市場(chǎng)，或 本地商品流向外地市場(chǎng)。 三、不當(dāng)搭售行為 是指經(jīng)營(yíng)者違背購(gòu)買者的意愿在銷售商品時(shí)，要求購(gòu)買方購(gòu)買一定數(shù)量的其他商品或服務(wù)或附加其他不合理?xiàng)l件。 四、串通投標(biāo)行為 是聯(lián)合限制競(jìng)爭(zhēng)行為。表現(xiàn)為：投標(biāo)者非法串通損害招標(biāo)者利益；招標(biāo)者與其投標(biāo)者串通損害其他投標(biāo)者利益。 第三節(jié) 不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為 一、 不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的概念： 是指經(jīng)營(yíng)者違反反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法的規(guī)定，損害其他經(jīng)營(yíng)者的合法權(quán)益，擾亂社會(huì) 經(jīng)濟(jì)秩序的行為。 二、特征： 1、不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的主體是經(jīng)營(yíng)者。 經(jīng)營(yíng)者是指從事商品經(jīng)營(yíng)或盈利性服務(wù)的法人、其他經(jīng)濟(jì)組織和個(gè)人。 （非經(jīng)營(yíng)者不是主體，若其行為侵害經(jīng)營(yíng)者的合法權(quán)益，也也是反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法的規(guī)則對(duì)象） 秘書(shū)職業(yè)資格考試三級(jí) 第 19 頁(yè) 共 37 頁(yè) 濫用職權(quán)的政府是限制對(duì)象。 2、不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為是違反行為。只要違背原則就是違法。 3、不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為侵害的客體是其他經(jīng)營(yíng)者的合法權(quán)益和正常的社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序。 主要體現(xiàn)在影響以下幾個(gè)方面：市場(chǎng)秩序；技術(shù)生產(chǎn)力；其他經(jīng)營(yíng)者；廣大消費(fèi)者；對(duì)外開(kāi)放；國(guó)家利益。 三、類別 處罰力度：監(jiān)督檢查部門責(zé)令停止違法行 為。 沒(méi)收違法所得。 視情節(jié)輕重，處以罰款 1 萬(wàn)以上 20 萬(wàn)以下。 違反犯罪，追究刑事責(zé)任。 1、 假名冒牌行為 （ 包裝） 商標(biāo)法、產(chǎn)品質(zhì)量法 是指經(jīng)營(yíng)者在市場(chǎng)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中，對(duì)自己的商品或服務(wù)做虛假表示、說(shuō)明或承諾，或不當(dāng)利用他人的智力勞動(dòng)成果推銷自己的商品或服務(wù)，是用戶或消費(fèi)者產(chǎn)生誤解。 表現(xiàn)在：（ 1）假冒他人注冊(cè)商標(biāo)，侵犯他人商標(biāo)專用權(quán)的行為。 （ 2） 擅自使用知名商品特有名稱、包裝，或者使用與知名商品近似的名稱、包裝，造成和他人的 知名商品相混淆，是購(gòu)買者誤認(rèn)為是該知名商品。 （ 3）擅自使用他人的企業(yè)名稱或者姓名 （ 4）在商品上偽造或者冒用認(rèn)證標(biāo)志、名優(yōu)標(biāo)志等質(zhì)量標(biāo)志，偽造產(chǎn)地。 后果：監(jiān)督檢查部門責(zé)令停止違法行為，沒(méi)收違法所得，視情節(jié)輕重，處以違法所得一倍以上三倍以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重，吊銷執(zhí)照；銷售偽劣商品，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。 2、 商業(yè)賄賂行為 （不是購(gòu)買者本人，而是相關(guān)人員） 是指經(jīng)營(yíng)者為爭(zhēng)取 交易機(jī)會(huì)，暗中給交易對(duì)方有關(guān)人員或有影響的相關(guān)人員以財(cái)物或其他好處的行為。 給錢 行賄；收錢 受賄 可以明示給折 扣或傭金，雙方都必須如實(shí)入賬。 后果：不構(gòu)成犯罪的，監(jiān)督檢查部門 責(zé)令停止違法行為， 視情節(jié)輕重，處以罰款 1 萬(wàn)以上20 萬(wàn)以下，沒(méi)收違法所得；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。 3、虛假宣傳行為 （廣告） 是指經(jīng)營(yíng)者利用廣告和其他方式，對(duì)產(chǎn)品的質(zhì)量、性能、成分、用途、（有效期限、生產(chǎn)者）、產(chǎn)地等所作的引人誤解的不實(shí)宣傳。廣告經(jīng)營(yíng)者不得在明知或者應(yīng)知的情況下，代理、設(shè)計(jì)、制作、發(fā)布虛假?gòu)V告。 后果：經(jīng)營(yíng)者 ：監(jiān)督檢查部門責(zé)令停止違法行為，消除影響，視情節(jié)輕重，處以罰款 1 萬(wàn)以上 20 萬(wàn)以下。 廣告經(jīng)營(yíng)者：監(jiān)督檢查部門 責(zé)令停止違法行為，沒(méi)收違法所得，依法罰款。 4、侵犯商業(yè)秘密行為 （商業(yè)秘密是技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息，具有秘密性、保密性、實(shí)用性。） 是指以不正當(dāng)手段獲取、披露、使用他人的商業(yè)秘密的行為。 不得采用以下手段： （ 1）以盜竊、利誘、威迫和其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密。 （ 2）披露、使用或者允許他人使用前項(xiàng)手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密。 （ 3）保守秘密的人（包括與權(quán)利人有業(yè)務(wù)關(guān)系的單位、個(gè)人，在權(quán)力人單位就職的職工）披露、使用或者允許他人使用其掌握的商業(yè)秘密。第三人明知或應(yīng)知前款所列違法行為，獲取、使用 或披露他人的商業(yè)秘密，視為 侵犯商業(yè)秘密。（即保密人揭露秘密視為違法） 后果：監(jiān)督檢查部門責(zé)令停止違法行為，視情節(jié)輕重，處以罰款 1 萬(wàn)以上 20 萬(wàn)以下。 5、低價(jià)傾銷行為 （低成本買商品） 價(jià)格法 秘書(shū)職業(yè)資格考試三級(jí) 第 20 頁(yè) 共 37 頁(yè) 是指經(jīng)營(yíng)者以排擠競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手為目的，以低于成本的價(jià)格銷售商品。 例外：以下不是違法行為。 銷售鮮活商品；處理有效期限即將到期的商品或其他積壓商品；季節(jié)性降價(jià)；因清償債務(wù)、轉(zhuǎn)產(chǎn)、歇業(yè)降價(jià)銷售商品。 6、不正當(dāng)有獎(jiǎng)銷售行為 （是購(gòu)買者本人附帶用戶好處） 是指經(jīng)營(yíng)者在銷售商品或提供服務(wù)時(shí)，以欺騙或其他不正當(dāng)手段，附帶提供給用戶 和消費(fèi)者金錢、實(shí)物或其他好處，作為對(duì)交易的獎(jiǎng)勵(lì)。 有獎(jiǎng)促銷方式：獎(jiǎng)勵(lì)給所有購(gòu)買者的附贈(zèng)式有獎(jiǎng)銷售； 獎(jiǎng)勵(lì)部分購(gòu)買者的抽獎(jiǎng)式有獎(jiǎng)銷售 我國(guó)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法的主要調(diào)節(jié)對(duì)象 經(jīng)營(yíng)者不得從事下列有獎(jiǎng)銷售行為： （ 1）謊稱有獎(jiǎng)銷售或?qū)λO(shè)獎(jiǎng)的種類、中獎(jiǎng)概率、最高獎(jiǎng)金額、總金額、獎(jiǎng)品種類、數(shù)量、質(zhì)量、提供方法等作虛假不實(shí)表示。 （ 2） 采取不正當(dāng)手段故意讓內(nèi)定人員中獎(jiǎng)的。 （ 3）故意將設(shè)有中獎(jiǎng)標(biāo)志的商品、獎(jiǎng)券不投放市場(chǎng)或不與商品、獎(jiǎng)券同時(shí)投放，或故意將帶有不同獎(jiǎng)金金額或獎(jiǎng)品標(biāo)志 的商品、獎(jiǎng)券按不同時(shí)間投放市場(chǎng)。 (4)抽獎(jiǎng)式有獎(jiǎng)銷售，最高獎(jiǎng)金不超過(guò) 5000 元（以非現(xiàn)金的物品或者其他經(jīng)濟(jì)利益作為獎(jiǎng)勵(lì)，按同期市場(chǎng)同類商品或者服務(wù)的正常價(jià)值折算其金額）。 （ 5）利用有獎(jiǎng)銷售手段推銷質(zhì)次價(jià)高的商品。 （ 6）其他欺騙性有獎(jiǎng)銷售行為。 后果：經(jīng)營(yíng)者：監(jiān)督檢查部門責(zé)令停止違法行為，視情節(jié)輕重處以罰款 1 萬(wàn)以上 20 萬(wàn)以下。 當(dāng)事人：因此受到侵害的向人民法院起訴，請(qǐng)求賠償。 7、詆毀商譽(yù)行為 是指經(jīng)營(yíng)者捏造、散布虛假事實(shí)、損害競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的商業(yè)信譽(yù)、商品聲譽(yù)，從而削弱競(jìng)爭(zhēng)力，為自己取得競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)的行為。 詆 毀商譽(yù)行為構(gòu)成要素： 1、行為主體是市場(chǎng)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中的經(jīng)營(yíng)者，其他經(jīng)營(yíng)者如果受其指使從事詆毀商譽(yù)行為的，可構(gòu)成 共同侵權(quán)人 （同謀）。 2、經(jīng)營(yíng)者實(shí)施了詆毀商譽(yù)行為。 3、詆毀行為是針對(duì)一個(gè)或多個(gè)特定競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的。 4、經(jīng)營(yíng)者對(duì)其他競(jìng)爭(zhēng)者進(jìn)行詆毀，其目的是敗壞對(duì)方的商譽(yù)，其主觀心態(tài)多為出于故意是顯而易見(jiàn)。 四、 對(duì)不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的監(jiān)督檢查 1、監(jiān)督檢查部門 縣級(jí)以上人民政府工商行政管理部門 對(duì)不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為進(jìn)行監(jiān)督檢查； 法律、行政法法規(guī) 定由其他部門 檢查的，依照其規(guī)定。（我國(guó)） 2、監(jiān)督檢查部門的職責(zé) （ 1）詢問(wèn)權(quán) 詢問(wèn) 被檢查的經(jīng)營(yíng)者、利害關(guān)系人、證明人，要求其提供證明材料或不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的有關(guān)其他資料，被詢問(wèn)人必須如實(shí)提供。 （ 2）查詢復(fù)制權(quán) 查詢、復(fù)制與不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為有關(guān)的協(xié)議、賬冊(cè)、單據(jù)、文件、記錄、業(yè)務(wù)函電和其他資料。 （ 3）檢查權(quán) 對(duì)假冒名牌行有關(guān)的財(cái)務(wù)進(jìn)行檢查，必要時(shí)，責(zé)令經(jīng)營(yíng)者說(shuō)明商品的數(shù)量和來(lái)源，停止銷售，聽(tīng)候檢查，禁止轉(zhuǎn)移、隱匿和銷毀該財(cái)務(wù)。 （ 4）處罰權(quán) 秘書(shū)職業(yè)資格考試三級(jí) 第 21 頁(yè) 共 37 頁(yè) 監(jiān)督檢查部門責(zé)令停止違法行為。沒(méi)收違法所得。吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、處以罰款。 五、不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的法律責(zé)任 1、 民事法律責(zé)任 A、假冒名牌 B、低價(jià)傾銷 C、侵犯商業(yè)秘密 處罰： 責(zé)令其停止侵害他人的不正當(dāng)行為，并給被侵害人消除影響、恢復(fù)榮譽(yù)。 造成經(jīng)濟(jì)損失的要給予經(jīng)濟(jì)賠償，數(shù)額以實(shí)際發(fā)生的可計(jì)算的實(shí)際損失為限；難以計(jì)算，就是侵權(quán)人在侵權(quán)期間所獲利潤(rùn)。 侵害人承擔(dān)被侵害的經(jīng)營(yíng)者因調(diào)查侵害行為所支付的合理費(fèi)用。 2、 行政責(zé)任 行政責(zé)任主要包括以下幾點(diǎn)： 強(qiáng)制行為人停止不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為：虛假宣傳、低價(jià)傾銷； 沒(méi)收非法所得：假名冒牌、虛假宣傳； 處以罰款：假名冒牌、商業(yè)賄賂、不正當(dāng)有獎(jiǎng)銷售、侵犯商業(yè)秘密； 吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照：死性不改 3、 刑事法 律責(zé)任 假名冒牌、商業(yè)秘密、包庇徇私 銷售偽劣商品、以賄賂手段來(lái)銷售或購(gòu)買商品、檢查部門工作人員濫用職權(quán)、玩忽職守和徇私舞弊 以及故意包庇犯罪行為人不受追訴。 勞動(dòng)法 第一節(jié) 勞動(dòng)法 一、勞動(dòng)法 的概念和適用范圍 勞動(dòng)法 是調(diào)整勞動(dòng)關(guān)系和與勞動(dòng)關(guān)系密切聯(lián)系的其他社會(huì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。 勞動(dòng)法調(diào)整的勞動(dòng)關(guān)系是指勞動(dòng)者與用人單位之間在實(shí)現(xiàn)勞動(dòng)過(guò)程中發(fā)生的社會(huì)關(guān)系。 （一） 勞動(dòng)法的調(diào)整對(duì)象： 1、勞動(dòng)關(guān)系。 2、與勞動(dòng)關(guān)系密切聯(lián)系的其它社會(huì)關(guān)系。 （二） 勞動(dòng)關(guān)系特征 1、當(dāng)事人是特定的。一方是勞動(dòng)者；另一方為用人單位 。 2、勞動(dòng)是勞動(dòng)關(guān)系的基礎(chǔ)和內(nèi)容。 3、勞動(dòng)者為用人單位的成員。 4、兼有平等性和隸屬性。隸屬性成為勞動(dòng)關(guān)系最本質(zhì)的特性。 （三） 勞動(dòng)法的適用范圍 （）中國(guó)境內(nèi)的各類企業(yè) 、個(gè)體組織 和與其形成勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者； （） 國(guó)家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體 的工勤人員。 （） 實(shí)行企業(yè)化管理的事業(yè)組織的非公勤人員。 （） 其他通過(guò)勞動(dòng)合同與 國(guó)家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體 建立勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者。 二、 勞動(dòng)者 與就業(yè)者不同：有一定職業(yè)的就業(yè)者，如果未與用人單位形成勞動(dòng)關(guān)系，則不能稱為勞動(dòng)法上的勞動(dòng)者。 （一） 包括 內(nèi)容 1、公務(wù)員 （部分教師就不是） 2、比照實(shí)行公務(wù)員制度的事業(yè)組織和社會(huì)團(tuán)體的工作人員 秘書(shū)職業(yè)資格考試三級(jí) 第 22 頁(yè) 共 37 頁(yè) 3、農(nóng)村勞動(dòng)者（鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)職工和進(jìn)城務(wù)工、經(jīng)商的農(nóng)民除外） 4、現(xiàn)役軍人 5、家庭保姆等均不屬于勞動(dòng)法的調(diào)整范圍。 （二）勞動(dòng)者的基本權(quán)利和義務(wù) 1、基本權(quán)利 ： 平等就業(yè)、選擇職業(yè) 、獲得勞動(dòng)報(bào)酬、休息休假、享受社保福利、提請(qǐng)勞動(dòng)爭(zhēng)議處理以及法律規(guī)定的其他勞動(dòng)權(quán)利 2、義務(wù)： 完成勞動(dòng)任務(wù)，提高職業(yè)技能，執(zhí)行安全衛(wèi)生規(guī)程，遵守勞動(dòng)紀(jì)律和職業(yè)道德。 第二節(jié) 促進(jìn)就業(yè) 一、促進(jìn)就業(yè) 促進(jìn)就業(yè)是指國(guó)家為保障公民實(shí)現(xiàn)勞動(dòng)權(quán)所采取的創(chuàng)造就業(yè)條 件、擴(kuò)大就業(yè)機(jī)會(huì)的各種措施的總稱。 促進(jìn)就業(yè)是國(guó)家的基本職責(zé)、促進(jìn)就業(yè)的目標(biāo)是實(shí)現(xiàn)充分就業(yè)。、 二、勞動(dòng)就業(yè)的原則 平等就業(yè)原則、雙向選擇原則、照顧特殊群體人員就業(yè)的原則、禁止雇傭童工的原則 禁止用人單位招用未滿 16 周歲的未成年人，文藝、體育和各種工藝單位招用未滿 16 周歲的文藝工作者、運(yùn)動(dòng)員和藝徒時(shí)，須報(bào)經(jīng)縣級(jí)以上（含縣級(jí)）勞動(dòng)行政部門批準(zhǔn)，并保障接受義務(wù)教育的權(quán)利。 第三節(jié) 勞動(dòng)合同 一、 勞動(dòng)合同 又稱勞動(dòng)契約、勞動(dòng)協(xié)議，指勞動(dòng)者和用人單位確立勞動(dòng)關(guān)系、明確雙方勞動(dòng)權(quán)利和勞動(dòng)義務(wù)的協(xié)議。 勞動(dòng)合同是規(guī)范 、協(xié)調(diào)勞動(dòng)關(guān)系最基本的法律形式，是勞動(dòng)者實(shí)現(xiàn)和維護(hù)勞動(dòng)權(quán)利的重要保障，是用人單位進(jìn)行勞動(dòng)管理的有效手段。 具有合同的一般法律特征，也有自己的內(nèi)容，主要有以下幾個(gè)方面： 1、勞動(dòng)合同的主體一方勞動(dòng)者，一方用人單位 2、內(nèi)容具有權(quán)利和義務(wù)的統(tǒng)一性和相對(duì)性。 3、客體是勞動(dòng)力。 4、勞動(dòng)合同是要式、有償合同。 *要式合同，是指法律、行政法規(guī)規(guī)定，或者當(dāng)事人約定應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式的合同。前者稱為法定之要式合同，后者稱為約定之要式合同。根據(jù)合同的成立是否需要特定的形式，可將合同分為要式合同與不要式合同。要式合同，是指法 律要求必須具備一定的形式和手續(xù)的合同。不要式合同，是指法律不要求必須具備一定形式和手續(xù)的合同。 勞動(dòng)合同的形式 ： 書(shū)面勞動(dòng)合同是法定形式。 用人單位自用工之日起 ， 即與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系，應(yīng)訂立勞動(dòng)合同；未訂立書(shū)面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)自用工之日起一個(gè)月內(nèi)訂立書(shū)面勞動(dòng)合同。用人單位自用工之日起超過(guò)一個(gè)月不滿一年未與勞動(dòng)者訂立書(shū)面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者每月支付二倍的工資。 事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系 ： 即用人單位招用勞動(dòng)者未訂立書(shū)面合同，但雙方實(shí)際履行了勞動(dòng)的權(quán)利和義務(wù)而形成的勞動(dòng)關(guān)系。為保護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益，事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系雙方當(dāng)事人 發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議時(shí)，通常強(qiáng)調(diào)用人單位應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任。 二、 勞動(dòng)合同的訂立 勞動(dòng)合同訂立雙方應(yīng)當(dāng) 遵循平等 、 自愿、協(xié)商一致的原則 ，由用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致，并經(jīng)雙方在勞動(dòng) 合同文本上簽字或者蓋章即可生效 。勞動(dòng)合同文本由用人單位和勞動(dòng)者各執(zhí)一份。 1、勞動(dòng)合同的內(nèi)容： 勞動(dòng)合同條款，分為必備條款和補(bǔ)充條款兩部分。 秘書(shū)職業(yè)資格考試三級(jí) 第 23 頁(yè) 共 37 頁(yè) 必備條款： （ 1） 勞動(dòng)合同的期限（固定、無(wú)固定和以完成一定工作為期限） 有下列情形之一，除勞動(dòng)者提出訂立固定期限勞動(dòng)合同外，應(yīng)當(dāng)訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同： （一）勞動(dòng)者在該用人單位連續(xù)工作滿十年的； （二）用人 單位初次實(shí)行勞動(dòng)合同制度或者國(guó)有企業(yè)改制重新訂立勞動(dòng)合同時(shí)，勞動(dòng)者在該用人單位連續(xù)工作滿十年且距法定退休年齡不足十年的； （三）連續(xù)訂立二次固定期限勞動(dòng)合同。 另外用人單位自用工之日起滿一年不與勞動(dòng)者訂立書(shū)面勞動(dòng)合同的，視為用人單位與勞動(dòng)者已訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同 。 （ 2） 工作內(nèi)容 （ 3） 勞動(dòng)保護(hù)和勞動(dòng)條件 （ 4） 勞動(dòng)報(bào)酬 （ 5） 勞動(dòng)紀(jì)律 （ 6） 勞動(dòng)合同終止的條件 （ 7） 違反勞動(dòng)合同的責(zé)任 補(bǔ)充條款 ： 由用人單位和勞動(dòng)者協(xié)商約定，涉及事項(xiàng)有試用期、培訓(xùn)與服務(wù)期、保守秘密與競(jìng)業(yè)限制、補(bǔ)充保險(xiǎn)和福利待遇等。 用人 單位為了避免本單位商業(yè)秘密的泄漏，可以與接觸、了解或掌握了商業(yè)秘密的勞動(dòng)者協(xié)商簽訂保密協(xié)議或保密條款，明確保密的對(duì)象、內(nèi)容、范圍、期限、措施等。 （ 1）試用期： 勞動(dòng)合同可以約定試用期（不超過(guò) 6 個(gè)月） ， 同一用人單位與同一勞動(dòng)者只能約定一次試用期。以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同或者勞動(dòng)合同期限不滿三個(gè)月的，不得約定試用期。勞動(dòng)者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資或者勞動(dòng)合同約定工資的百分之八十，并不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)。 （ 2） 競(jìng)業(yè)限制條款 ： 對(duì)負(fù)有保密義務(wù)的勞動(dòng)者，用人單位可以在勞 動(dòng)合同或者保密協(xié)議中與勞動(dòng)者約定競(jìng)業(yè)限制條款。競(jìng)業(yè)限制的人員限于用人單位的高級(jí)管理人員、高級(jí)技術(shù)人員和其他負(fù)有保密義務(wù)的人員，期限不得超過(guò)二年。 （ 3）服務(wù)期： 即在勞動(dòng)合同簽訂之時(shí)或勞動(dòng)合同履行過(guò)程中，因用人單位對(duì)勞動(dòng)者提供專項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用、進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)或者提供特殊待遇，經(jīng)用人單位和勞動(dòng)者雙方協(xié)商一致約定的勞動(dòng)者必須為用人單位工作的期限。勞動(dòng)者違反服務(wù)期約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。違約金的數(shù)額不得超過(guò)用人單位提供的培訓(xùn)費(fèi)用。 2、 勞動(dòng)合同的效力 ： 依法訂立的勞動(dòng)合同具有 法律約束力 。 但如果一方以 欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立或者變更勞動(dòng)合同；或者用人單位在勞動(dòng)合同中免除自己的法定責(zé)任、排除勞動(dòng)者權(quán)利；或者雙方約定的內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的勞動(dòng)合同則無(wú)效或者部分無(wú)效。 下列 合同無(wú)效 ：自訂立之日起就無(wú)法律約束力。由勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)或人民法院確認(rèn)。 （ 1）違反法律、行政法規(guī)的勞動(dòng)合同。 （ 2）采取欺詐、威脅等手段訂立的勞動(dòng)合同。 3、 勞動(dòng)合同的種類 1、固定期限勞動(dòng)合同，是指用人單位與勞動(dòng)者約定合同終止時(shí)間的勞動(dòng)合同。 2、無(wú)固定期限勞動(dòng)合同，是指用人單位與勞 動(dòng)者約定無(wú)確定終止時(shí)間的勞動(dòng)合同。 3、以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同，是指用人單位與勞動(dòng)者約定以某項(xiàng)工作的完成為合同期限的勞動(dòng)合同。 三、 勞動(dòng)合同的履行 依法訂立的勞動(dòng)合同具有法律約束力，用人單位和勞動(dòng)者都應(yīng)當(dāng)全面履行勞動(dòng)合同約定的各自的義務(wù)。 秘書(shū)職業(yè)資格考試三級(jí) 第 24 頁(yè) 共 37 頁(yè) 非依法律規(guī)定或者征得對(duì)方同意，任何一方不得擅自變更勞動(dòng)合同的內(nèi)容，否則就要承擔(dān)法律責(zé)任。 （ ） 勞動(dòng)合同的變更 （ 即用人單位和勞動(dòng)者可以協(xié)商對(duì)勞動(dòng)合同條款進(jìn)行修改或增減） 變更勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng) 采用書(shū)面形式 。變更后的勞動(dòng)合同文本由用人單位和勞動(dòng)者各執(zhí)一份。不影響勞動(dòng) 合同履行的情形 。 用人單位變更名稱、法定代表人、主要負(fù)責(zé)人或者投資人等事項(xiàng)，不影響勞動(dòng)合同的履行。用人單位發(fā)生合并或者分立等情況，原勞動(dòng)合同繼續(xù)有效，勞動(dòng)合同由承繼其權(quán)利和義務(wù)的用人單位繼續(xù)履行。 有以下情況：（ 1）經(jīng)雙方當(dāng)事人協(xié)商同意 （ 2）訂立勞動(dòng)合同時(shí)所依據(jù)的法律、行政法規(guī)和規(guī)章已經(jīng)修改或廢止。 （ 3）勞動(dòng)合同條款與集體合同規(guī)定不同。 （ 4）企業(yè)經(jīng)上級(jí)主管部門批準(zhǔn)或根據(jù)市場(chǎng)情況變化決定調(diào)整生產(chǎn)任務(wù)。 （ 5）企業(yè)嚴(yán)重虧損或因發(fā)生自然災(zāi)害，確定無(wú)法按照 原約定的條件履行合同的。 （ 6）因其他客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動(dòng)合同無(wú)法履行的。 （ 7）勞動(dòng)者因健康原因不能從事原工作的。 （ 8）法律、法規(guī)允許的其他情況。 （ 二 ）勞動(dòng)合同的終止 （法律效力的消滅，結(jié)束權(quán)利義務(wù)關(guān)系） 約定終止條件出現(xiàn)，勞動(dòng)合同終止 出現(xiàn)以下情況：（ 1）勞動(dòng)合同期限屆滿 （ 2）企業(yè)宣告破產(chǎn)或依法解散、關(guān)閉、撤銷 （ 3）勞動(dòng)者 被開(kāi)除、除名或因違紀(jì)被辭退。 （ 4）勞動(dòng)者 完全喪失勞動(dòng)能力或者死亡 （ 5）勞動(dòng)者達(dá)到退休年齡 （ 6） 法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情況 。 勞動(dòng)合同終止的程序 終止勞動(dòng)合同，用人單位應(yīng)當(dāng)為勞動(dòng)者出具終止勞動(dòng)合同的證明，并在十五日內(nèi)為勞動(dòng)者辦理檔案和社會(huì)保險(xiǎn)關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)。 因?yàn)閯趧?dòng)合同期滿、用人單位被依法宣告破產(chǎn)、用人單位被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷或者用人單位決定提前解散而導(dǎo)致勞動(dòng)合同終止的，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。 （三 ）勞動(dòng)合同的解除 （合 同期限屆滿前終止雙方權(quán)利和義務(wù)的行為） 勞動(dòng)合同的解除分為法定解除和協(xié)議解除、雙方解除和單方解除。 有以下情況 （ 1）協(xié)商解除勞動(dòng)合同，達(dá)成書(shū)面協(xié)議，不得損害第三 方的合法權(quán)益。 （ 2）勞動(dòng)者單方解除勞動(dòng)合同 :提前 30 日以書(shū)面形式通知用人單位。 以下情況之一，可以隨時(shí)通知解除： A、試用期內(nèi)（提前 3 天通知） B、用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由等手段強(qiáng)迫勞動(dòng)。 C、用人單位未按照勞動(dòng)合同約定支付勞動(dòng)報(bào)酬或提供勞動(dòng)條件。 （ 3）用人單位單方解除勞動(dòng)合同。 （過(guò)失性） 有以下情況之一，用人單位可以解除勞動(dòng)合同： A、在試用期間被證明不符合錄用條件； B、嚴(yán)重違反勞動(dòng)紀(jì)律或單位規(guī)章制度； C、嚴(yán)重失職，營(yíng)私舞弊，對(duì)單位利益造成重大損害； D、被依法追究刑事責(zé)任。 秘書(shū)職業(yè)資格考試三級(jí) 第 25 頁(yè) 共 37 頁(yè) 以下 情況之一：用人單位可以解除勞動(dòng)合同，但要 提前 30 日以書(shū)面形式通知?jiǎng)趧?dòng)者本人 ： （非過(guò)失性解除） A、勞動(dòng)者患病或非因工負(fù)傷，醫(yī)療期滿，不能從事原工作，也不能從事用人單位另行安排的工作的。 B、勞動(dòng)者不能勝任工作，經(jīng)培訓(xùn)或調(diào)整工作崗位，仍不能勝任。 C、勞動(dòng)合同訂立時(shí)，所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使原勞動(dòng)合同無(wú)法履行，經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商不能就變更勞動(dòng)合同達(dá)成協(xié)議的。 D、用人單位瀕臨破產(chǎn)進(jìn)行法定整頓期間或生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)狀況發(fā) 生嚴(yán)重困難，確要裁人，提前 30 天向工會(huì)或全體職工說(shuō)明情況，聽(tīng)取工會(huì)或職工意見(jiàn)，經(jīng)向勞動(dòng)行政部門報(bào)告后，可以裁減人員。 E、用人單位根據(jù)規(guī)定裁減人員，在 6 個(gè)月內(nèi)錄用人員的，應(yīng)優(yōu)先錄用被裁減人員。 （ 4）以下情況之一，用人單位不得隨意解除勞動(dòng)合同 A、患職業(yè)病或因工負(fù)傷并被確認(rèn)喪失或部分喪失勞動(dòng)能力 B、患病或負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期限內(nèi)的。 C、女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的。 D、法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他形式。 1、 協(xié)商解除 ： 勞動(dòng)合同雙方當(dāng)事人通過(guò)協(xié)商達(dá)成協(xié)議解除勞動(dòng)合同，雙方解除 或協(xié)議解除。 勞動(dòng)法規(guī)定： “經(jīng)勞動(dòng)合同當(dāng)事人協(xié)商一致，勞動(dòng)合同可以解除。 ”在符合雙方自愿、平等協(xié)商、不損害對(duì)方利益、不違反法律規(guī)定的條件下，雙方當(dāng)事人可以以書(shū)面形式解除勞動(dòng)合同。 2、 用人單位單方解除 ： 有三種情形： 1） 過(guò)失性解除 。也稱即時(shí)解除，指用人單位因?yàn)閯趧?dòng)者自身存在一定過(guò)錯(cuò)，隨時(shí)通知?jiǎng)趧?dòng)者解除勞動(dòng)合同。過(guò)失性解除，用人單位無(wú)需提前告知?jiǎng)趧?dòng)者，無(wú)需征求勞動(dòng)者同意，也無(wú)需支付勞動(dòng)者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。 過(guò)失性解除的情形 （一）在試用期間被證明不符合錄用條件的； （二）嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的； （三）嚴(yán) 重失職，營(yíng)私舞弊，給用人單位造成重大損害的； （四）勞動(dòng)者同時(shí)與其他用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系，對(duì)完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的； （五）以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)用人單位在違背真實(shí)意思的情況下訂立或者變更勞動(dòng)合同，導(dǎo)致勞動(dòng)合同無(wú)效的； （六）被依法追究刑事責(zé)任的。 2） 非過(guò)失性解除。 也稱預(yù)告解除。 指用人單位不是因?yàn)閯趧?dòng)者的過(guò)錯(cuò)，而是基于客觀情況的變化致使勞動(dòng)合同無(wú)法履行從而解除勞動(dòng)合同。非過(guò)失性解除必須符合法律規(guī)定的條件和程序，并且應(yīng)當(dāng)依法向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。 非 過(guò)失性解除的情形： 用人單位提前三十日以書(shū)面形式通知?jiǎng)趧?dòng)者本人或者額外支付勞動(dòng)者一個(gè)月工資后，可以解除勞動(dòng)合同： （一）勞動(dòng)者患病或非因工負(fù)傷，醫(yī)療期滿后，不能從事原工作也不能從事由用人單位另行安排的工作的； （二）勞動(dòng)者不能勝任工作，經(jīng)過(guò)培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的； （三）勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使原勞動(dòng)合同無(wú)法履行，經(jīng)用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商，未能就變更勞動(dòng)合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的。 3） 經(jīng)濟(jì)性裁員。 是指用人單位在生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)狀況發(fā)生嚴(yán)重困難時(shí)，通過(guò)辭退部分員工來(lái)減負(fù)秘書(shū)職業(yè)資格考試三級(jí) 第 26 頁(yè) 共 37 頁(yè) 增效、改善經(jīng)營(yíng)狀況 的一種手段。 用人單位以經(jīng)濟(jì)性裁員的方式解除勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格遵守經(jīng)濟(jì)性裁員的法定條件和法定程序，并且應(yīng)當(dāng)依法對(duì)勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。 經(jīng)濟(jì)裁員的情形 ： 用人單位在瀕臨破產(chǎn)、生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)狀況發(fā)生嚴(yán)重困難等情況下，確需裁減人員的，可以裁減人員。包括： （一）依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定進(jìn)行重整的； （二）生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)發(fā)生嚴(yán)重困難的； （三）企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)、重大技術(shù)革新或者經(jīng)營(yíng)方式調(diào)整，經(jīng)變更勞動(dòng)合同后，仍需裁減人員的； （四）其他因勞動(dòng)合 同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀經(jīng)濟(jì)情況發(fā)生重大變化，致使勞動(dòng)合同無(wú)法履行 。 裁減人員時(shí)應(yīng)當(dāng)優(yōu)先留用的人員 （ 一）與本單位訂立較長(zhǎng)期限的固定期限勞動(dòng)合同的； （二）與本單位訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的；（三）家庭無(wú)其他就業(yè)人員，有需要扶養(yǎng)的老人或者未成年人的。 用人單位依照破產(chǎn)法規(guī)定進(jìn)行重整而裁減人員的，如果在六個(gè)月內(nèi)重新招用人員，應(yīng)當(dāng)通知被裁減的人員，并在同等條件下優(yōu)先招用被裁減的人員。 4） 用人單位單方解除勞動(dòng)合同限制 勞動(dòng)者有下列情形之一的，用人單位不得以非過(guò)失性解除和經(jīng)濟(jì)性裁員的方式解除勞動(dòng)合同： （一）從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動(dòng)者未進(jìn)行離崗前職業(yè)健康檢查，或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間的； （二） 在本單位患職業(yè)病或者因工負(fù)傷并被確認(rèn)喪失或者部分喪失勞動(dòng)能力的 （三）患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的； （四）女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的； （五）在本單位連續(xù)工作滿十五年，且距法定退休年齡不足五年的； （六）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。 3、 勞動(dòng)者單方解除勞動(dòng)合同 1） 預(yù)告解除。 是指勞動(dòng)者依據(jù)法律規(guī)定以法定方式提前告知用人單位解除勞動(dòng)合同。 勞動(dòng)者提前 30 日以書(shū)面形式通知用人單位， 可以解除勞動(dòng)合同。勞動(dòng)者在試用期內(nèi)提前 3日通知用人單位，可以解除勞動(dòng)合同。勞動(dòng)者這種辭職權(quán)的實(shí)現(xiàn)，不需附加理由或者條 件，無(wú)須征得用人單位的同意。勞動(dòng)者依法解除勞動(dòng)合同，用人單位不得扣押勞動(dòng)者檔案或者其他物品，應(yīng)向勞動(dòng)者出具解除勞動(dòng)合同的書(shū)面證明。 2） 即時(shí)解除。 是指在出現(xiàn)法定事由的情況下，勞動(dòng)者無(wú)須提前預(yù)告可以隨時(shí)通知用人單位解除勞動(dòng)合同。 但只有在用人單位存在過(guò)錯(cuò)的情況下才能行使： （一）未按照勞動(dòng)合同約定提供勞動(dòng)保護(hù)或者勞動(dòng)條件的； （二）未及時(shí)足額支付勞動(dòng)報(bào)酬的； （三）未依法為勞動(dòng)者繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的； （四）用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動(dòng)者權(quán)益的； （五）以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使勞動(dòng)者在 違背真實(shí)意思的情況下訂立或者變更勞動(dòng)合同，導(dǎo)致勞動(dòng)合同無(wú)效的； （六）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。 3） 無(wú)告知解除 。 是指用人單位存在嚴(yán)重過(guò)錯(cuò)或嚴(yán)重違法行為的情形下，勞動(dòng)者無(wú)需告知用人單位，立即解除勞動(dòng)合同。 用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強(qiáng)迫勞動(dòng)者勞動(dòng)的，或者用人單位違章指揮、強(qiáng)令冒險(xiǎn)作業(yè)危及勞動(dòng)者人身安全的，勞動(dòng)者可以立即解除勞動(dòng)合同，不需事先秘書(shū)職業(yè)資格考試三級(jí) 第 27 頁(yè) 共 37 頁(yè) 告知用人單位。 法律責(zé)任 ： 用人單位有下列情形之一的，應(yīng)依法給予行政處罰；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任；給勞動(dòng)者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任： （一 ）以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強(qiáng)迫勞動(dòng)的； （二）違章指揮或者強(qiáng)令冒險(xiǎn)作業(yè)危及勞動(dòng)者人身安全的； （三）侮辱、體罰、毆打、非法搜查或者拘禁勞動(dòng)者的； （四）勞動(dòng)條件惡劣、環(huán)境污染嚴(yán)重，給勞動(dòng)者身心健康造成嚴(yán)重?fù)p害的。 四、 集體合同 是指用人單位與本單位職工根據(jù)法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定，就勞動(dòng)報(bào)酬、工作時(shí)間、休息休假、勞動(dòng)安全衛(wèi)生、職業(yè)培訓(xùn)、保險(xiǎn)福利等事項(xiàng)，通過(guò)集體協(xié)商簽訂的書(shū)面協(xié)議。 （一） 專項(xiàng)集體合同， 是指用人單位與本單位職工根據(jù)法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定，就集體協(xié)商的某項(xiàng)內(nèi)容簽訂的專項(xiàng)書(shū)面協(xié)議，例如 就勞動(dòng)安全衛(wèi)生、女職工權(quán)益保護(hù)、工資調(diào)整機(jī)制等訂立的專項(xiàng)集體合同。 （二） 集體合同應(yīng)遵循的原則 1、 遵守法律、法規(guī)、規(guī)章及國(guó)家有關(guān)規(guī)定； 2、 相互尊重，平等協(xié)商； 3、 誠(chéng)實(shí)守信，公平合作； 4、 兼顧雙方合法權(quán)益； 5、 不得采取過(guò)激行為。 6、 集體合同的生效 （三）集體合同的特點(diǎn)： 1、當(dāng)事人一方是企業(yè)或事業(yè)組織工會(huì)或職工代表，另一方是企業(yè)或事業(yè)組織。 2、內(nèi)容是職工集體勞動(dòng)事項(xiàng)（勞動(dòng)報(bào)酬、工作時(shí)間、休息休假、勞動(dòng)安全衛(wèi)生、社會(huì)保障和福利）。 3、是要式合同，報(bào)送行政部門登記、審查 集體合同草案應(yīng)當(dāng)提交職工代 表大會(huì)或者全體職工討論通過(guò)。集體合同訂立后，應(yīng)當(dāng)報(bào)送勞動(dòng)行政部門審核，勞動(dòng)行政部門自收到集體合同文本之日起十五日內(nèi)未提出異議的，集體合同即行生效。 依法訂立的集體合同對(duì)用人單位和本單位的全體勞動(dòng)者具有法律約束力。集體合同中勞動(dòng)報(bào)酬和勞動(dòng)條件等標(biāo)準(zhǔn)不得低于當(dāng)?shù)厝嗣裾?guī)定的最低標(biāo)準(zhǔn)；用人單位與勞動(dòng)者訂立的勞動(dòng)合同中勞動(dòng)報(bào)酬和勞動(dòng)條件等標(biāo)準(zhǔn)不得低于集體合同規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)。 （四） 集體合同的期限 ： 一般為 1 至 3 年，期滿或雙方約定的終止條件出現(xiàn)，即行終止。集體合同或?qū)ｍ?xiàng)集體合同期滿前 3 個(gè)月內(nèi)，任何一方均可向?qū)Ψ教岢鲋匦潞?訂或續(xù)訂的要求。 （五） 集體合同的訂立 、履行、變更和解除 1、訂立： 由 工會(huì)代表職工與企業(yè)簽訂；沒(méi)工會(huì)，職工推選代表與企業(yè)訂立 。 原則： 平等自愿、協(xié)商一致的原則，不得違反法律和法規(guī)的規(guī)定，兼顧國(guó)家、企業(yè)或事業(yè)組織、職工的利益。 2、履行 ： 當(dāng)事人須按照集體合同規(guī)定的條件全面履行自己承擔(dān)的各項(xiàng)義務(wù)與行使各項(xiàng)權(quán)利 。 原則： 堅(jiān)持全面履行、相互監(jiān)督和協(xié)作履行的原則。 3、變更和解除： 集體合同有效期內(nèi)，以下情況之一，允許變更或解除： （ 1）經(jīng)雙方當(dāng)事人協(xié)商同意 。 （ 2）訂立集體合同依據(jù)的法律、法規(guī)已經(jīng)修改或廢止 。 （ 3） 因不可抗力的原因致使集體合同部分或全部不能履行的。 （ 4）企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)、停產(chǎn)、破產(chǎn)、被兼并的，致使集體合同無(wú)法履行的 秘書(shū)職業(yè)資格考試三級(jí) 第 28 頁(yè) 共 37 頁(yè) （ 5）工會(huì)組織依法撤銷的。 （六）爭(zhēng)議處理 1、 合同發(fā)生爭(zhēng)議，雙方當(dāng)事人不能自行協(xié)商解決 ，一方或雙方向勞動(dòng)行政部門的勞動(dòng)爭(zhēng)議協(xié)調(diào)處理機(jī)構(gòu)書(shū)面提出申請(qǐng)；未提申請(qǐng)，勞動(dòng)行政部門認(rèn)為必要時(shí)可視情況而定。 2、當(dāng)事人雙方力求協(xié)商解決；協(xié)商不成，向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁；對(duì)仲裁不服，可以自收到仲裁裁決書(shū)之日起 15 日內(nèi)向人民法院提起訴訟。 第四節(jié) 勞動(dòng) 條件 一、勞動(dòng)條件與勞動(dòng)基準(zhǔn) 1、勞動(dòng)條件 廣義的 “勞動(dòng)條件 ”包括 工資 、 工時(shí) 、 休息休假 、 勞動(dòng)安全衛(wèi)生 、 女職工和未成年工的特殊保護(hù) 等內(nèi)容。 狹義 “勞動(dòng)條件 ”主要指 用人單位對(duì)勞動(dòng)者從事勞動(dòng)提供的必要的生產(chǎn)、工作條件和勞動(dòng)安全衛(wèi)生保護(hù)措施，包括工作場(chǎng)所、生產(chǎn)設(shè)備、勞動(dòng)安全衛(wèi)生設(shè)施、勞動(dòng)防護(hù)用品等。 2、 勞動(dòng)基準(zhǔn) ： 是國(guó)家通過(guò)法律和行政法規(guī)規(guī)定的保護(hù)勞動(dòng)者基本勞動(dòng)權(quán)利的最低勞動(dòng)條件和標(biāo)準(zhǔn)。 勞動(dòng)基準(zhǔn)的強(qiáng)制性 通過(guò)立法規(guī)定勞動(dòng)基準(zhǔn)，是國(guó)家為平衡勞動(dòng)關(guān)系雙方當(dāng)事人的利益進(jìn)行的一種干預(yù)，表現(xiàn)為對(duì)用人單位權(quán)利的限制和對(duì)勞動(dòng)者權(quán)利的保障。勞動(dòng)基準(zhǔn)具有強(qiáng)制性特點(diǎn)，是對(duì)勞動(dòng)合同中 意思自治原則的一種限制，集體合同、勞動(dòng)合同中當(dāng)事人約定的勞動(dòng)條件，可以優(yōu)于但不能劣于法定的勞動(dòng)基準(zhǔn)，未達(dá)到勞動(dòng)基準(zhǔn)的內(nèi)容，均無(wú)法律效力。 二、 工作時(shí)間 1、工作時(shí)間： 簡(jiǎn)稱工時(shí)，是指勞動(dòng)合同約定的勞動(dòng)者履行勞動(dòng)義務(wù)、從事工作所消耗的時(shí)間限度。 是法律規(guī)定的勞動(dòng)者在一晝夜和一周內(nèi)從事生產(chǎn)和工作的小時(shí)數(shù)。 2、工作日 ： 是法律規(guī)定的勞動(dòng)者在一晝夜內(nèi)工作時(shí)間的小時(shí)數(shù)，以日為計(jì)算單位的工時(shí)。有定時(shí)工作日和無(wú)定時(shí)工作日。 （ 1） 定時(shí)工作日 ： 標(biāo)準(zhǔn)工作日、縮短工作日、延長(zhǎng)工作日、綜合計(jì)算工作日、彈性工作日 1） 標(biāo)準(zhǔn)工作時(shí)間 ： 我 國(guó)的標(biāo)準(zhǔn)工作時(shí)間為每天工作小時(shí)，每周工作小時(shí)。標(biāo)準(zhǔn)工作時(shí)間由國(guó)家統(tǒng)一規(guī)定、在正常情況下普遍適用，是計(jì)算其他種類工作時(shí)間的依據(jù)。 2） 縮短工作時(shí)間 ： 即每天工作少于小時(shí)。 主要適用于 特殊條件下 ：（）從事夜班勞動(dòng)的勞動(dòng)者；（）從事礦山井下、高山、有毒有害、特別繁重或過(guò)度緊張等作業(yè)的勞動(dòng)者；（）哺乳嬰兒的女職工。 3） 延長(zhǎng)工作時(shí)間 ： 超過(guò)標(biāo)準(zhǔn)工作日長(zhǎng)度的工作日， 即每天工作時(shí)間超過(guò)小時(shí)，每周工作時(shí)間超過(guò)小時(shí)。加班、加點(diǎn)統(tǒng)稱為延長(zhǎng)工作時(shí)間，加班是指勞動(dòng)者在法定節(jié)假日或者公休日從事生產(chǎn)或者工作；加點(diǎn)是指 勞動(dòng)者在標(biāo)準(zhǔn)工作日以外延長(zhǎng)工作時(shí)間。用人單位由于生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的需要延長(zhǎng)工作時(shí)間的，須與工會(huì)和勞動(dòng)者協(xié)商，一般每天不得超過(guò)小時(shí)；因特殊原因需要延長(zhǎng)工作時(shí)間的，在保障勞動(dòng)者身體健康的條件下每日不得超過(guò)小時(shí)，每月合計(jì)不得超過(guò)小時(shí)；特殊情況下的延長(zhǎng)工作時(shí)間不需要與工會(huì)和勞動(dòng)者協(xié)商，也不受一般情況下延長(zhǎng)工作時(shí)間的時(shí)數(shù)限制。 4）綜合計(jì)算工作日： 以一定時(shí)間為周期，集中安排工作和休息，平均工作時(shí)間與標(biāo)準(zhǔn)工作日時(shí)數(shù)基本相同。主要適用于交通、鐵路、郵電等行業(yè)。 5）彈性工作日： 指在工作周時(shí)數(shù)不變的前提下 ，在標(biāo)準(zhǔn)工作日基礎(chǔ) 上，按照預(yù)先規(guī)定的辦法，由職工個(gè)人自主安排工作時(shí)間的工作日。 我國(guó)實(shí)行每天 8 小時(shí)、每周 40 小時(shí)的工作制，這也是我國(guó)現(xiàn)行的法定工時(shí)標(biāo)準(zhǔn)。勞動(dòng)合同中約定的勞動(dòng)時(shí)間不得超過(guò)法定工作時(shí)間，生產(chǎn)實(shí)踐中用人單位不得擅自延長(zhǎng)勞動(dòng)者的秘書(shū)職業(yè)資格考試三級(jí) 第 29 頁(yè) 共 37 頁(yè) 實(shí)際工作時(shí)間。 （ 2）無(wú)定時(shí)工作日 是指法律允許的沒(méi)有固定工作時(shí)間限制的工作日，適用于工作時(shí)間和職責(zé)不受固定