三大訴訟法比較講義.doc

政法英杰司法教育目錄第一講 三大訴訟的受案范圍 2第二講 三大訴訟法的管轄 6第三講 三大訴訟法中的訴訟參加人第一節(jié) 民事訴訟的原告、被告、共同訴訟和訴訟代表人29第二節(jié) 行政訴訟的原告和被告37第三節(jié) 刑事訴訟當(dāng)事人41第四節(jié) 民事訴訟和行政訴訟中的第三人42第五節(jié) 三大訴訟的訴訟代理人48第六節(jié) 刑事訴訟中的辯護(hù)人 51第四講 三大訴訟法中的證據(jù)第一節(jié)證據(jù)的概述、種類與分類53第二節(jié) 證明 56第三節(jié) 提供證據(jù)、調(diào)查取證、證據(jù)保全69第四節(jié) 質(zhì)證、認(rèn)證 76第五講 三大訴訟的第一審程序第一節(jié) 民事訴訟與行政訴訟的起訴與受理 83第二節(jié) 刑事訴訟的立案 94第三節(jié) 偵查 96第四節(jié) 審查起訴 106第五節(jié) 三大訴訟中的一審普通程序 111第六節(jié) 民事訴訟與刑事訴訟中的簡(jiǎn)易程序 112第七節(jié) 第六講 三大訴訟的二審程序 115第一講 三大訴訟的受案范圍 一、基本比較點(diǎn) (一)行政訴訟的受案范圍 1行為標(biāo)準(zhǔn)：公民、法人或其他組織，只有在認(rèn)為具體行政行為侵犯自己的合法權(quán)益時(shí)，才能提起行政訴訟，人民法院也只能對(duì)具體行政行為的合法性進(jìn)行審查。 注意區(qū)分：(1)具體行政行為與抽象行政行為；(2)內(nèi)部行為與外部行為；(3)行政處罰、行政許可、行政強(qiáng)制、行政征收，與國(guó)家行為、行政指導(dǎo)、最終裁決行為、刑事訴訟行為；(4)事實(shí)行為、公務(wù)員管理行為、法定最終裁決行為，不屬于一般行政訴訟的受案范圍，但特定條件下屬于行政賠償訴訟的受案范圍。 2權(quán)利標(biāo)準(zhǔn)：(1)人身權(quán)：是指與自然人和法人的人身性要素為客體的權(quán)利，其所體現(xiàn)的利益與個(gè)人尊嚴(yán)密切相關(guān)，與主體不可分離。 (2)財(cái)產(chǎn)權(quán)：是以財(cái)產(chǎn)為客體的權(quán)利，其所體現(xiàn)的利益具有經(jīng)濟(jì)價(jià)值，且具有可轉(zhuǎn)讓性。(3)合法權(quán)益：這是與行政復(fù)議法相比較而言的，分為人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)、政治權(quán)、社會(huì)權(quán)和平等權(quán)等種類，屬于行政復(fù)議法第1條和第6條規(guī)定的行政復(fù)議受案范圍的權(quán)利標(biāo)準(zhǔn)。 按照這一標(biāo)準(zhǔn)，行政訴訟法明確列舉的案件類型： (1)行政處罰案件；(2)行政強(qiáng)制措施案件；(3)侵犯法律規(guī)定的經(jīng)營(yíng)自主權(quán)案件；(4)行政許可案件；(5)不履行法定職責(zé)案件；(6)撫恤金案件；(7)違法要求履行義務(wù)案件；(8)其他侵犯人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)案件；(9)法律、法規(guī)規(guī)定的其他行政案件；(10)司法解釋規(guī)定的案件：行政行為侵犯公民公平競(jìng)爭(zhēng)權(quán)的案件；國(guó)際貿(mào)易行政案件；反傾銷行政案件；反補(bǔ)貼行政案件；少年收容教養(yǎng)案件；社會(huì)保險(xiǎn)基金管理爭(zhēng)議；教育行政決定；設(shè)施使用費(fèi)征收案件；計(jì)劃生育案件；鄉(xiāng)政府收費(fèi)案件；交警部門作出的扣押車輛及行駛證的行為。 法院不予受理的案件： (1)國(guó)家行為：指國(guó)務(wù)院、中央軍事委員會(huì)、國(guó)防部、外交部等根據(jù)憲法和法律的授權(quán)，以國(guó)家的名義實(shí)施的有關(guān)國(guó)防和外交事務(wù)的行為，以及經(jīng)憲法和法律授權(quán)的國(guó)家機(jī)關(guān)宣布緊急狀態(tài)、實(shí)施戒嚴(yán)和總動(dòng)員等行為。 (2)抽象行政行為。 (3)行政機(jī)關(guān)對(duì)其工作人員的獎(jiǎng)懲、任免等決定。 (4)法律規(guī)定由行政機(jī)關(guān)最終裁決的具體行政行為：國(guó)務(wù)院的復(fù)議決定；省級(jí)人民政府的自然資源權(quán)屬?gòu)?fù)議決定；出入境管理法規(guī)定上級(jí)公安機(jī)關(guān)的復(fù)議決定為最終裁決。 (5)刑事司法行為：指公安機(jī)關(guān)、國(guó)家安全機(jī)關(guān)和監(jiān)獄等依刑事訴訟法的明確授權(quán)實(shí)施的行為。包括立案?jìng)刹橹械木袀鳌⑷”：驅(qū)?、監(jiān)視居住、拘留、逮捕等刑事強(qiáng)制措施，也包括偵查中為搜集、取得證據(jù)而采取的諸如勘驗(yàn)、檢查行為，搜查行為，對(duì)物證、書證的扣押行為，鑒定等行為。 (6)行政機(jī)關(guān)的調(diào)解和仲裁行為。 (7)不具有強(qiáng)制力的行政指導(dǎo)行為。 (8)駁回當(dāng)事人對(duì)行政行為提起申訴的重復(fù)處理行為：行政機(jī)關(guān)對(duì)當(dāng)事人提出的不服申訴請(qǐng)求的駁回，實(shí)際上是告知當(dāng)事人前一具體行政行為的正確性，是對(duì)前一具體行政行為所確定的權(quán)利義務(wù)狀態(tài)的維持，并沒有新形成事實(shí)或者權(quán)利義務(wù)狀態(tài)。 (9)對(duì)公民、法人或其他組織的權(quán)利義務(wù)不產(chǎn)生實(shí)際影響的行為：如開會(huì)討論、征求意見等。 (10)司法解釋規(guī)定的其他案件：如最高人民法院關(guān)于如何處理(勞動(dòng)監(jiān)察指令書)問題批復(fù)的規(guī)定。 (二)刑事訴訟立案管轄 1公安機(jī)關(guān)。 ， 公安機(jī)關(guān)偵查為一般原則；特別提示涉稅案件，需注意國(guó)家安全機(jī)關(guān)、軍隊(duì)保衛(wèi)部門、監(jiān)獄不同的偵查范圍。 2人民檢察院。 (1)貪污賄賂犯罪，國(guó)家工作人員(注意職務(wù)侵占罪和挪用資金罪不在此列，應(yīng)該由公安機(jī)關(guān)管轄)的瀆職犯罪，國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員利用職權(quán)實(shí)施的非法拘禁、刑訊逼供、報(bào)復(fù)陷害、非法搜查的侵犯公民人身權(quán)利的犯罪以及侵犯公民民主權(quán)利的犯罪，由檢察院立案?jìng)刹椤?(2)對(duì)于國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員利用職權(quán)實(shí)施的其他重大的犯罪案件，需要由檢察院直接受理的時(shí)候，經(jīng)省級(jí)以上檢察院決定，可以由檢察院立案?jìng)刹椤?3交叉管轄。 (1)公安機(jī)關(guān)偵查刑事案件涉及檢察院管轄的貪污賄賂案件時(shí)，應(yīng)當(dāng)將貪污賄賂案件移送檢察院；檢察院偵查貪污賄賂案件涉及公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件，應(yīng)當(dāng)將屬于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件移送公安機(jī)關(guān)。 (2)在上述情況中，如果涉嫌主罪屬于公安機(jī)關(guān)管轄，由公安機(jī)關(guān)為主偵查，檢察院予以配合；如果涉嫌主罪屬于檢察院管轄，由檢察院為主偵查，公安機(jī)關(guān)予以配合。 4人民法院。 (1)親告罪：侮辱、誹謗案(嚴(yán)重危害社會(huì)秩序和國(guó)家利益的除外)；暴力干涉婚姻自由案(致人死亡的除外)；虐待案(致人重傷或死亡的除外)；侵占案。 注意：也就是說，侵占案屬于唯一的絕對(duì)自訴案件。 (2)檢察院沒有提起公訴，被害人有證據(jù)證明的輕微刑事案件，被害人直接向法院起訴的，法院應(yīng)當(dāng)依法受理。對(duì)其中證據(jù)不足、可由公安機(jī)關(guān)受理的，或認(rèn)為對(duì)被告人可能判處3年有期徒刑以上刑罰的，應(yīng)移送公安機(jī)關(guān)立案?jìng)刹椤?(3)公訴轉(zhuǎn)自訴案件：被害人有證據(jù)證明對(duì)被告入侵犯自己人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)利的行為應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任，而公安機(jī)關(guān)或者檢察院已經(jīng)作出不予追究的書面決定的案件。 (三)仲裁和民事訴訟受案的程序識(shí)別 1當(dāng)事人采用仲裁方式解決糾紛，應(yīng)當(dāng)雙方自愿，達(dá)成仲裁協(xié)議。沒有仲裁協(xié)議，一方申請(qǐng)仲裁的，仲裁委員會(huì)不予受理；2當(dāng)事人達(dá)成仲裁協(xié)議，一方向人民法院起訴的，人民法院不予受理，但仲裁協(xié)議無(wú)效的除外； 3仲裁實(shí)行一裁終局的制度。裁決作出后，當(dāng)事人就同一糾紛再申請(qǐng)仲裁或者向人民法院起訴的，仲裁委員會(huì)或者人民法院不予受理。 裁決被人民法院依法裁定撤銷或者不予執(zhí)行的，當(dāng)事人就該糾紛可以根據(jù)雙方重新達(dá)成的仲裁協(xié)議申請(qǐng)仲裁，也可以向人民法院起訴。 第二講 三大訴訟法的管轄 一、基本比較點(diǎn) (一)級(jí)別管轄(由于級(jí)別管轄中只要掌握中級(jí)法院的管轄即可，因此只列中級(jí)法院一審案件的管轄內(nèi)容) 1民事訴訟的中級(jí)法院一審管轄。 (1)重大的涉外、涉港澳臺(tái)案件，指爭(zhēng)議標(biāo)的額大，或者案情復(fù)雜，或者居住在國(guó)外的當(dāng)事人人數(shù)眾多的涉外案件。 (2)在本轄區(qū)有重大影響的案件。 (3)最高人民法院確定由中級(jí)人民法院管轄的案件，主要指：以下性質(zhì)的所有案件恒定由中級(jí)人民法院管轄：海事海商、仲裁協(xié)議的效力、撤銷仲裁裁決、涉及域名的侵權(quán)糾紛案件；僅有部分特定的中級(jí)人民法院才可以管轄的案件：專利案件、虛假陳述證券民事賠償案件； 不是所有的該類案件都由中級(jí)人民法院管轄，部分該類案件可以，包括：著作權(quán)、商標(biāo)權(quán)、期貨案件。 2行政訴訟的中級(jí)法院一審管轄。 (1)確認(rèn)發(fā)明專利權(quán)案件和海關(guān)處理的案件。 (2)對(duì)國(guó)務(wù)院各部門或省、自治區(qū)、直轄市政府具體行政行為提起訴訟的案件。 (3)本轄區(qū)內(nèi)的重大、復(fù)雜案件。包括：被告為縣級(jí)以上人民政府的案件，但以縣級(jí)人民政府名義辦理不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)登記的案件，可以除外；社會(huì)影響重大的共同訴訟、集團(tuán)訴訟案件；重大涉外或者涉及香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)、臺(tái)灣地區(qū)的案件；其他重大、復(fù)雜案件。(注意：一般非重大涉外案件仍然由基層法院管轄，但所有涉及港澳臺(tái)的案件則均被認(rèn)為屬于“重大復(fù)雜案件”而均由中級(jí)法院管轄。) 3刑事訴訟的中級(jí)法院一審管轄(新法修改)。 (1)危害國(guó)家安全、恐怖活動(dòng)案件； (2)可能判處無(wú)期徒刑、死刑的案件。 注意新法修改的以下幾點(diǎn)： (1)除非法律另有規(guī)定，一般的一審刑事案件均由基層法院管轄。 (2)與民事以及行政案件的級(jí)別管轄不同的是，上下級(jí)法院在級(jí)別管轄變通的問題上，刑事案件是“只能上收，不能下放”。也就是說，上級(jí)法院只可以將下級(jí)法院正在審理的案件提上來審理，卻不能將自己手頭的案件下放給下級(jí)法院審理。這是因?yàn)樾淌掳讣婕暗氖歉鼮橹卮蟮娜松碡?cái)產(chǎn)權(quán)益，禁止下放體現(xiàn)了重視保護(hù)被告人權(quán)利的審慎精神。 (3)由于刑法已經(jīng)以危害國(guó)家安全犯罪取代反革命罪名，因此，修正案與時(shí)、俱進(jìn)，也相應(yīng)作了修改。(4)增加了恐怖活動(dòng)一審案件由中級(jí)法院管轄。(5)可能判處無(wú)期徒刑、死刑的案件不再限于普通刑事案件，而是擴(kuò)大到所有一審案件。 (6)取消了外國(guó)人犯罪的一審案件由中級(jí)法院管轄的規(guī)定。(二)地域管轄 1一般地域管轄。 民事訴訟行政訴訟刑事訴訟應(yīng)以被告所在地作為確定管轄的標(biāo)準(zhǔn)(1)法人：一般：法人的住所地。，即法人的主要辦事機(jī)構(gòu)或者主要營(yíng)業(yè)場(chǎng)所所在地；例外：被告如為沒有辦事機(jī)構(gòu)的公民合伙、合伙型聯(lián)營(yíng)體，則由注冊(cè)地人民法院管轄。沒有注冊(cè)地，幾個(gè)被告又不在同一轄區(qū)的，被告住所地的人民法院都有管轄權(quán)。(2)公民：經(jīng)常居住地優(yōu)于住所地。一般：住所地，即公民的戶口所在地；經(jīng)常居住地，即住院就醫(yī)除外，至起訴時(shí)，連續(xù)居住，已滿1年。例外：a雙方當(dāng)事人都是被監(jiān)禁或被勞動(dòng)教養(yǎng)的，由被告原住所地人民法院管轄；被告被監(jiān)禁地或被勞動(dòng)教養(yǎng)1年以下的，由被告被監(jiān)禁或被勞動(dòng)教養(yǎng)地人民法院管轄。b雙方當(dāng)事人均被注銷城市戶口的，由被告居住地人民法院管轄。c離婚訴訟雙方當(dāng)事人都是軍人的，由被告住所地或者被告所在團(tuán)級(jí)以上單位駐地的人民法院管轄。d夫妻雙方離開住所地超過1年，一方起訴離婚的案件，由被告經(jīng)常居住地人民法院管轄原則上應(yīng)該由最初作出具體行為的行政機(jī)關(guān)所在地人民法院管轄。包含兩層含義：(1)一般遵循“原告就被告”的原則，公民、法人或其他組織應(yīng)該向被告行政機(jī)關(guān)所在地人民法院起訴；(2)公民、法人或其他組織應(yīng)該向最初作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)所在地人民法院起訴。這是因?yàn)橛行┬姓讣墙?jīng)過行政復(fù)議的，這時(shí)客觀上存在兩個(gè)行政機(jī)關(guān)，需要予以明確犯罪地為主，居住地為輔。犯罪地指犯罪行為發(fā)生地；非法占有為目的財(cái)產(chǎn)犯罪，包括行為發(fā)生地和實(shí)際取得財(cái)產(chǎn)的結(jié)果發(fā)生地一般地域管轄的例外原告所在地人民法院管轄：對(duì)不在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)居住的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟；對(duì)下落不明或者宣告失蹤人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟；對(duì)正在被勞動(dòng)教養(yǎng)的人提起的訴訟；對(duì)正在被監(jiān)禁的人提起的訴訟；被告一方被注銷城鎮(zhèn)戶口；追索贍養(yǎng)費(fèi)案件的幾個(gè)被告住所地不在同一轄區(qū)的，可以由原告住所地人民法院管轄；非軍人對(duì)軍人提出的離婚訴訟，如果軍人一方為非文職軍人，由原告住所地人民法院管轄； 夫妻一方離開住所地超過1年，另一方起訴離婚的案件，由原告住所地人民法院管轄。夫妻雙方離開住所地超過1年，被告無(wú)經(jīng)常居住地的，由原告起訴時(shí)居住地的人民法院管轄 特殊地域管轄(1)經(jīng)復(fù)議的選擇管轄：可以由作出原具體行政行為的行政機(jī)關(guān)所在地人民法院管轄，也可以由復(fù)議機(jī)關(guān)所在地的人民法院管轄；(注：盡管兩地法院均可。但仍須符合級(jí)別管轄的規(guī)定)(2)因不動(dòng)產(chǎn)提起訴訟的，由不動(dòng)產(chǎn)所在地人民法院專屬管轄；(3)對(duì)限制人身自由的行政強(qiáng)制措施不服而提起訴訟的，由被告所在地或原告所在地管轄。原告所在地包括原告戶籍所在地、經(jīng)常居住地和被限制人身自由地(1)我國(guó)參加的國(guó)際條約所規(guī)定的罪行，由被告人抓獲地的中級(jí)人民法院管轄。(2)在中國(guó)領(lǐng)域外的中國(guó)船舶內(nèi)的犯罪，由該船舶最初停泊的中國(guó)口岸所在地法院管轄。(3)在中國(guó)領(lǐng)域外的中國(guó)航空器上的犯罪，由該航空器在中國(guó)的最初降落地法院管轄。(4)在國(guó)際列車上的犯罪，按我國(guó)與相關(guān)國(guó)家簽訂的協(xié)定確定管轄；沒有協(xié)定的，由犯罪后該列車最初?？康闹袊?guó)車站所在地或目的地的鐵路運(yùn)輸法院管轄。(5)中國(guó)公民在駐外的中國(guó)使館內(nèi)犯罪的，由該公民主管單位所在地或他的原戶籍所在地法院管轄。(6)中國(guó)公民在中國(guó)領(lǐng)域外犯罪的，由該公民離境前的居住地或原戶籍地法院管轄。(7)外國(guó)人在中國(guó)領(lǐng)域外對(duì)中國(guó)公民犯罪應(yīng)受處罰的，由該外國(guó)境的中級(jí)人民法院管轄。(8)漏罪：正在服刑的罪犯在判決宣告前漏罪的，由原審法院管轄；如果犯罪地適宜，由犯罪地法院管轄。(9)新罪：正在服刑的罪犯在服刑期間犯罪的，由服刑地法院管轄；如果是在犯罪地抓獲并發(fā)現(xiàn)的，由犯罪地管轄；如果是緝捕押解回監(jiān)獄后發(fā)現(xiàn)的，由服刑地法院管轄。2.民事訴訟的特殊地域管轄。（1）購(gòu)銷合同只能由被告住所地管轄(1)當(dāng)事人在合同中對(duì)履行地點(diǎn)、交貨地點(diǎn)未作約定或約定不明確的；(2)雖有約定但未實(shí)際交付貨物，且雙方當(dāng)事人住所地均不在合同約定的履行地；(3)口頭購(gòu)銷合同糾紛案件由被告住所地或合同履行地管轄(注：即使明確了合同履行地，或以其他方式能夠確定合同履行地的，被告住所地法院亦可以管轄。仍然要適用“原告就被告”原則)(1)當(dāng)事人在合同中明確約定了履行地或者交貨地的。(2)關(guān)于合同履行地的確定：當(dāng)事人在合同中明確約定了履行地點(diǎn)或交貨地點(diǎn)，但實(shí)際履行中以書面方式或雙方一致認(rèn)可的其他方式變更約定的，以變更后的約定地點(diǎn)為合同履行地；當(dāng)事人未以上述方式變更原約定，或者變更原合同而未涉及履行地問題的，仍以原合同的約定確定履行地；當(dāng)事人在合同中明確約定履行地的，以約定的履行地為合同履行地；當(dāng)事人在合同中未明確約定履行地點(diǎn)的，以約定的交貨地為合同履行地；合同中約定的貨物到達(dá)地、到站地、驗(yàn)收地、安裝調(diào)試地等，均不應(yīng)視為合同履行地。(參見民事訴訟法第24條，最高人民法院專門關(guān)于購(gòu)銷合同履行地確定的通知)（2）加工承攬、財(cái)產(chǎn)租憑，供用水電氣熱力、借款合同沒有實(shí)際履行，并且當(dāng)事人雙方住所地又都不在合同約定的履行地 合同約定了履行地除上述情況外，無(wú)論合同是否實(shí)際履行，由被告住所地和合同約定的履行地法院管轄加工承攬合同，由加工行為地和被告住所地法院管轄財(cái)產(chǎn)租賃合同和融資租賃合同，由租賃物使用地和被告住所地法院管轄合同沒有約定履行地（或者約定不明確的）供用水、電、氣、熱力合同的履行地點(diǎn)，由供電設(shè)施的產(chǎn)權(quán)分界地和被告住所地法院管轄 借款合同，由貸款方所在地和被告住所地法院管轄（3）其他特殊合同案件（本表格的“”代表該類管轄地有管轄權(quán)）。被告住所地 合同履行地出發(fā)地到達(dá)地 發(fā)生地保險(xiǎn)合同一般保險(xiǎn)標(biāo)的物所在地合同標(biāo)的物是運(yùn)輸工具或者運(yùn)輸中的貨物運(yùn)輸工具登記注冊(cè)地保險(xiǎn)事故發(fā)生地鐵路、公路、水上、航空運(yùn)輸和聯(lián)合運(yùn)輸合同糾紛海上運(yùn)輸合同糾紛轉(zhuǎn)運(yùn)港所在地海事法院擔(dān)保合同一般擔(dān)保（1） 主合同和擔(dān)保合同發(fā)生糾紛提起訴訟的，根據(jù)主合同確定管轄（2） 主合同和擔(dān)保合同選擇管轄的法院不一致的，根據(jù)主合同確定管轄連帶擔(dān)保糾紛；債權(quán)人向債務(wù)人和擔(dān)保人主張權(quán)利連帶擔(dān)保合同發(fā)生糾紛，債權(quán)人只向擔(dān)保人主張權(quán)利擔(dān)保人住所地代位權(quán)訴訟撤銷權(quán)訴訟補(bǔ)償貿(mào)易接受投資一方主要義務(wù)履行地勞動(dòng)爭(zhēng)議勞動(dòng)合同履行地明確用人單位所在地的基層法院勞動(dòng)合同履行地的基層人民法院勞動(dòng)合同履行地不明確用人單位所在地的基層法院鐵路運(yùn)輸合同糾紛鐵路運(yùn)輸法院（4）侵權(quán)案件侵權(quán)訴訟被告住所地管轄地最先管轄地最后管轄地特殊一般案件被告住所地侵權(quán)行為地；侵權(quán)行為實(shí)施地；侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地產(chǎn)品質(zhì)量不合格造成他人財(cái)產(chǎn)、人身?yè)p害侵權(quán)行為地產(chǎn)品制造地產(chǎn)品銷售地交通海事侵權(quán)于鐵路運(yùn)輸有關(guān)的侵權(quán)糾紛鐵路運(yùn)輸法院海難救助海難救助地被救助船舶最先到達(dá)地共同海損共同海損理算地船舶最先到達(dá)地航程終止地鐵路、公路、水上和航空事故事故發(fā)生地車輛、船舶最先到達(dá)地、航空器最先降落地船籍港所在地船舶碰撞或者其他海事?lián)p害事故碰撞發(fā)生地碰撞船舶最先到達(dá)地加害船舶被扣留地侵權(quán)案件被告住所地侵權(quán)行為地名譽(yù)權(quán)侵權(quán)侵權(quán)行為地，包括侵權(quán)行為實(shí)施地和侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地（可能有多個(gè)）侵犯專利權(quán)行為(1)被控侵犯發(fā)明、實(shí)用新型專利權(quán)的產(chǎn)品的制造、使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口等行為的實(shí)施地；(2)專利方法使用行為的實(shí)施地；(3)依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品的使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口等行為的實(shí)施地；(4)外觀設(shè)計(jì)專利產(chǎn)品的制造、銷售、進(jìn)口等行為的實(shí)施地；(5)假冒他人專利的行為實(shí)施地（5）其他地域管轄其他性質(zhì)案件管轄地訴前財(cái)產(chǎn)保全財(cái)產(chǎn)所在地當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)V前財(cái)產(chǎn)保全后沒有在法定的期間起訴，因而被申請(qǐng)人造成財(cái)產(chǎn)損失引起訴訟采取該財(cái)產(chǎn)保全措施的人民法院當(dāng)事人協(xié)議選擇國(guó)內(nèi)仲裁機(jī)構(gòu)仲裁后，一方對(duì)仲裁協(xié)議的效力有異議，請(qǐng)求人民法院作出裁定的，參見最高人民法院關(guān)于當(dāng)事人對(duì)仲裁協(xié)議的效力提出異議由哪一級(jí)人民法院管轄問題的批復(fù)（不是審查內(nèi)容，而是確定不同情況下的管轄地，見右）當(dāng)事人對(duì)仲裁委員會(huì)有明確約定的改仲裁委員會(huì)所在地的中級(jí)人民法院當(dāng)事人對(duì)仲裁委員會(huì)沒有約定或者約定不明確的被告所在地的中級(jí)人民法院申請(qǐng)撤銷仲裁裁決仲裁委員會(huì)所在中級(jí)人民法院不服指定監(jiān)護(hù)或變更監(jiān)護(hù)關(guān)系的案件被監(jiān)護(hù)人所在地3.民事訴訟的專屬管轄。國(guó)內(nèi)糾紛性質(zhì)管轄法院不動(dòng)產(chǎn)糾紛不動(dòng)產(chǎn)所在地繼承遺產(chǎn)糾紛被繼承人死亡時(shí)住所地或主要遺產(chǎn)所在地港口作業(yè)中發(fā)生糾紛港口所在地海事沿海港口作業(yè)糾紛港口所在地海事法院船舶排放、泄漏、傾倒油類或者其他有害物質(zhì)，海上生產(chǎn)、作業(yè)或者拆船、修船作業(yè)造成海域污染損害污染發(fā)生地海事法院、損害結(jié)果地海事法院、采取預(yù)防污染措施地海事法院在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域和有管轄權(quán)的海域旅行的海洋勘探開發(fā)合同糾紛合同履行地海事法院涉外中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同中華人民共和國(guó)人民法院中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同中外合作勘探開發(fā)自然資源合同4.民事訴訟的協(xié)議管轄。國(guó)內(nèi)協(xié)議管轄海事協(xié)議管轄涉外協(xié)議管轄(1)有效需符合以下條件：只適用于合同案件。必須采用書面形式，口頭協(xié)議一律無(wú)效。只能在法律規(guī)定的5個(gè)法院范圍：原告、被告、簽訂、履行、標(biāo)的物。不得違反級(jí)別管轄(只適用于一審)和專屬管轄的規(guī)定。必須作出確定的、唯一的選擇；選擇兩個(gè)以上人民法院的協(xié)議為無(wú)效協(xié)議。時(shí)間：糾紛前后訴訟前(2)約定管轄的特殊情況：如果合同雙方當(dāng)事人約定：發(fā)生糾紛各自可向所在地人民法院起訴。該約定可認(rèn)為是選擇由原告住所地人民法院管轄。如不違反有關(guān)級(jí)別管轄和專屬管轄的規(guī)定，則該規(guī)定應(yīng)為有效。若當(dāng)事人已分別向所在地人民法院提起訴訟，則應(yīng)由先立案的人民法院管轄。 若立案時(shí)間難以分清先后，則應(yīng)由兩地人民法院協(xié)商解決；協(xié)商解決不了的，由它們的共同上級(jí)人民法院指定管轄。主合同和擔(dān)保合同選擇不一致，根據(jù)主合同確定(3)協(xié)議無(wú)效，由被告住所地和合同履行地法院管轄：糾紛的當(dāng)事人都是外國(guó)人、無(wú)國(guó)籍人、外國(guó)企業(yè)或者組織；書面協(xié)議；選擇中華人民共和國(guó)海事法院管轄，即使與糾紛有實(shí)際聯(lián)系的地點(diǎn)不在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)，中華人民共和國(guó)海事法院對(duì)該糾紛也具有管轄權(quán)(1)糾紛的當(dāng)事人都是外國(guó)人、無(wú)國(guó)籍人、外國(guó)企業(yè)或者組織；(2)書面協(xié)議；(3)選擇中華人民共和國(guó)海事法院管轄，即使與糾紛有實(shí)際聯(lián)系的地點(diǎn)不在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)，中華人民共和國(guó)海事法院對(duì)該糾紛也具有管轄權(quán)(1)涉外合同或者涉外財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛的當(dāng)事人；(2)書面協(xié)議；(3)選擇與爭(zhēng)議有實(shí)際聯(lián)系的地點(diǎn)的法院管轄；(4)選擇中國(guó)法院管轄的，不得違反本法關(guān)于級(jí)別管轄和專屬管轄的規(guī)定（三）其他管轄民事訴訟行政訴訟刑事訴訟共同管理(1)共同管轄是從人民法院角度來說的，指法律規(guī)定兩個(gè)以上的人民法院對(duì)某類訴訟都有管轄權(quán)；與選擇管轄是一個(gè)問題的兩個(gè)方面。(2)選擇管轄則是從當(dāng)事人角度來說的，指當(dāng)兩個(gè)以上的人民法院對(duì)訴訟都有管轄權(quán)時(shí)，當(dāng)事人可以選擇其中一個(gè)人民法院提起訴訟。(3)原告向兩個(gè)以上有管轄權(quán)的人民法院起訴的，應(yīng)當(dāng)由最先立案的人民法院管轄。(4)合并管轄，亦稱牽連管轄，是指對(duì)某一訴訟有管轄權(quán)的人民法院，因另一訴訟與該訴訟存在牽連關(guān)系，而對(duì)兩訴訟一并管轄和審理(1)行政復(fù)議決定改變?cè)唧w行政行為的案件，行政復(fù)議機(jī)關(guān)和原行政機(jī)關(guān)所在地的人民法院都有權(quán)管轄。(2)采取限制人身自由的行政強(qiáng)制措施案件，被告所在地、原告戶籍地、住所地、被限制人身自由地的法院都有權(quán)管轄。(3)臨界不動(dòng)產(chǎn)案件，有關(guān)行政區(qū)域的人民法院都有權(quán)管轄優(yōu)先管轄最先立案最先收到起訴狀最初受理得法院為主，主要犯罪地為輔移送管轄(1)應(yīng)當(dāng)移送：人民法院在受理民事案件后，發(fā)現(xiàn)自己對(duì)案件并無(wú)管轄權(quán)，應(yīng)當(dāng)將案件移送到有管轄權(quán)的人民法院審理。但只能移送一次；兩個(gè)以上人民法院對(duì)同一案件都有管轄權(quán)并已分別立案的，后立案的人民法院得知有關(guān)法院先立案的情況后，應(yīng)當(dāng)在7日內(nèi)裁定將案件移送先立案的人民法院。(2)下列情況下不得移送：受移送的人民法院即使認(rèn)為本院對(duì)移送來的案件并無(wú)管轄權(quán)，也不得自行將案件送到其他人民法院，而只能報(bào)請(qǐng)上級(jí)人民法院指定管轄；有管轄權(quán)的人民法院受理案件后，根據(jù)管轄恒定的原則，其管轄權(quán)不受行政區(qū)域、當(dāng)事人住所地或居所地變更的影響，因此不得以上述理由移送管轄；當(dāng)事人基于同一法律關(guān)系或者同一法律事實(shí)而發(fā)生糾紛，先立案的人民法院不得將案件移送給另一個(gè)有管轄權(quán)的人民法院人民法院受理行政案件后，發(fā)現(xiàn)本法院對(duì)該案沒有管轄權(quán)，依法將已受理的案件移送給有管轄權(quán)的法院而確定的管轄。移送管轄是把行政、民事案件由無(wú)管轄權(quán)的法院移送給有管轄權(quán)的法院，而且一般在同級(jí)人民法院之間進(jìn)行管轄權(quán)的轉(zhuǎn)移(1) 向上轉(zhuǎn)移有兩種情況：上級(jí)人民法院認(rèn)為下級(jí)人民法院管轄的一審案件應(yīng)當(dāng)由自己審理時(shí)，有權(quán)決定把案件調(diào)上來審理；下級(jí)人民法院認(rèn)為自己管轄的一審案件需要由上級(jí)人民法院審理時(shí)，報(bào)請(qǐng)上級(jí)人民法院審理。注意：三大訴訟法中均存在管轄權(quán)轉(zhuǎn)移的情形，其目的是實(shí)現(xiàn)正確管轄。只有民事、行政訴訟的管轄是上下均可轉(zhuǎn)移的，既可上收，又可下放，刑事訴訟則只能上收，不能下放。理由：與民事訴訟、行政訴訟的管轄相比較而言，刑事訴訟由于事關(guān)當(dāng)事人更為重大的人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)益。為了更為慎重地進(jìn)行審判，管轄權(quán)只能上收，不能下放。(2)向下轉(zhuǎn)移：上級(jí)人民法院對(duì)案件作初步審查后，認(rèn)為案情簡(jiǎn)單，由下級(jí)人民法院審理更便于當(dāng)事人參與訴訟和便于人民法院調(diào)查案情的，可將管轄權(quán)轉(zhuǎn)移給下級(jí)人民法院(1)上級(jí)人民法院如果認(rèn)為下級(jí)人民法院管轄的第一審行政、民事案件適宜由自己管轄，可以決定該案件的管轄權(quán)移至自身；下級(jí)人民法院如果認(rèn)為自己管轄的第一審行政案件需要由上級(jí)人民法院審判的，可以報(bào)請(qǐng)上級(jí)人民法院轉(zhuǎn)移管轄權(quán)，是否轉(zhuǎn)移，南上級(jí)人民法院決定?(2)上級(jí)人民法院如果認(rèn)為由自己管轄的第一審行政案件適宜由下級(jí)人民法院管轄的，可以決定將管轄權(quán)轉(zhuǎn)移至下級(jí)人民法院(1)依法應(yīng)當(dāng)由上級(jí)人民法院管轄的第一審刑事案件，不能指定下級(jí)人民法院管轄；(2)人民檢察院認(rèn)為可能判處無(wú)期徒刑、死刑而向中級(jí)人民法院提起公訴的普通刑事案件，中級(jí)人民法院受理后認(rèn)為不需要判處無(wú)期徒刑以上刑罰的，可以依法審理，不再交基層人民法院審理注意：這里是“可以”而非“應(yīng)當(dāng)”，注意區(qū)分，之所以不再發(fā)還審理。其理由在于：提高訴訟效率，降低司法成本；體現(xiàn)有利于被告的程序原則。續(xù)表 民事訴訟行政訴訟刑事訴訟管轄權(quán)爭(zhēng)議指當(dāng)事人向受訴人民法院提出的該院對(duì)案件無(wú)管轄權(quán)的主張。(1)異議主體：被告及其委托代理人有權(quán)(原告、第三人無(wú)權(quán))提出異議。(2)提出時(shí)間：提交答辯狀期間，針對(duì)一審的級(jí)別管轄和地域管轄。(3)法院對(duì)異議的處理： 15日內(nèi)作出異議是否成立的書面裁定(不能以回函形式)。異議成立，裁定將案件移送有管轄權(quán)的人民法院。異議不成立的，裁定駁回。債權(quán)人依照合同法第122條的規(guī)定向人民法院起訴時(shí)作出選擇后，在一審開庭以前又變更訴訟請(qǐng)求的，人民法院準(zhǔn)許后，對(duì)方當(dāng)事人提出管轄權(quán)異議。經(jīng)審查異議成立的，人民法院應(yīng)當(dāng)駁回起訴。(4)對(duì)異議的裁定的救濟(jì)：對(duì)管轄權(quán)異議裁定，可以上訴(對(duì)被告管轄權(quán)異議成立的裁定，原告可以提起上訴)；二審法院依法對(duì)管轄權(quán)異議裁定的上訴逕行裁判(不開庭)，作出書面裁定；對(duì)管轄權(quán)異議未作處理以及裁定未生效之前，不得進(jìn)入實(shí)體審理為了避免和解決管轄權(quán)爭(zhēng)議而具體規(guī)定的下列解決辦法：(1)原告選擇。(2)最先收到訴狀的人民法院管轄。(3)受訴人民法院一并管轄。即在限制人身自由的強(qiáng)制措施案件中，行政機(jī)關(guān)同時(shí)采取其他行政措施的，原告可以選擇法院，受訴人民法院可以一并管轄，通過一個(gè)訴訟程序?qū)彶槿舾蓚€(gè)具體行政行為。(4)協(xié)商管轄或者指定管轄。因共同管轄發(fā)生爭(zhēng)議的，有關(guān)法院可以協(xié)商；協(xié)商不成的，由共同的上級(jí)人民法院指定管轄。人民法院對(duì)管轄權(quán)發(fā)生爭(zhēng)議，由爭(zhēng)議雙方協(xié)商解決。協(xié)商不成的，報(bào)它們的共同上級(jí)人民法院指定管轄解決辦法：(1)在審限內(nèi)協(xié)商解決；(2)協(xié)商不成的，由爭(zhēng)議的人民法院分別逐級(jí)報(bào)共同的上一級(jí)人民法院指定管轄專門管轄(1)軍事法院：當(dāng)事人雙方均是軍隊(duì)內(nèi)部單位的經(jīng)濟(jì)糾紛案件，由軍事法院管轄。(2)海事法院：我國(guó)海事法院受理當(dāng)事人因海事侵權(quán)糾紛、海商合同糾紛(包括海上運(yùn)輸合同、海船租用合同、海上保賠合同、海船船員勞務(wù)合同等)及法律規(guī)定的其他海事糾紛提起的訴訟軍事法院管轄：軍事管轄的案件：軍人違反職責(zé)罪、現(xiàn)役軍人或在軍隊(duì)編制內(nèi)服務(wù)的無(wú)軍職人員、普通公民危害與破壞國(guó)防軍事的犯罪案件；現(xiàn)役軍人與非軍人共同犯罪的，分別管轄，但涉及國(guó)家軍事秘密的，全案由軍事法院管轄：非軍人、隨軍家屬在部隊(duì)營(yíng)區(qū)犯罪、軍人在辦理退役手續(xù)后犯罪、現(xiàn)役軍人人伍前犯罪、退役軍人在服役期內(nèi)犯罪的不應(yīng)由軍事法院管轄，但犯軍人違反職責(zé)罪的除外(注：刑事訴訟中的軍事法院管轄的知識(shí)點(diǎn)很重要，需要注意識(shí)記與辨別)第三講 三大訴訟法中的訴訟參加人第一節(jié) 民事訴訟的原告、被告、共同訴訟和訴訟代表人一、基本比較點(diǎn)(一)不具有民事權(quán)利能力卻能夠作為民事訴訟當(dāng)事人的組織主體是否登記執(zhí)照、財(cái)產(chǎn)、組織法人資格、依法設(shè)立私營(yíng)獨(dú)資企業(yè)依法登記領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照合伙型聯(lián)營(yíng)企業(yè)合伙組織依照合伙企業(yè)法成立中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)、外資企業(yè)領(lǐng)取我國(guó)營(yíng)業(yè)執(zhí)照不具有法人資格鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道、村辦企業(yè)經(jīng)核準(zhǔn)登記領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照社會(huì)團(tuán)體經(jīng)民政部門核準(zhǔn)登記領(lǐng)取社會(huì)團(tuán)體登記證其他組織合法成立有一點(diǎn)的組織機(jī)構(gòu)和財(cái)產(chǎn)不具備法人資格分支機(jī)構(gòu)法人依法設(shè)立領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照中國(guó)人民銀行、各專業(yè)銀行設(shè)在各的分支機(jī)構(gòu)中國(guó)人民保險(xiǎn)公司設(shè)在各地的分機(jī)構(gòu)（二）特殊當(dāng)事人和共同訴訟直接對(duì)自己的行為負(fù)責(zé)的當(dāng)事人沒有達(dá)到合伙企業(yè)法規(guī)定的條件的個(gè)人合伙，無(wú)論是否起有字號(hào)以全體合伙人為共同訴訟人；全體合伙人可以推選代表人參加訴訟個(gè)體工商戶的營(yíng)業(yè)執(zhí)照上登記的業(yè)主與實(shí)際經(jīng)營(yíng)名不一致業(yè)主和實(shí)際經(jīng)營(yíng)者為共同訴訟人個(gè)體工商戶(依法登記，領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照)營(yíng)業(yè)執(zhí)照上登記的業(yè)主為當(dāng)事人法人或者其他組織應(yīng)登記而未登記即以法人或者其他組織名義進(jìn)行民事活動(dòng)直接責(zé)任人為當(dāng)事人他人冒用法人、其他組織名義進(jìn)行民事活動(dòng)(排除表見代理的情形)法人或者其他組織依法終止后仍以其名義進(jìn)行民事活動(dòng)的對(duì)非因自己的直接行為負(fù)責(zé)的當(dāng)事人法人、非依法設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)設(shè)立該分支機(jī)構(gòu)的法人為當(dāng)事人法人依法設(shè)立，但沒有領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)企業(yè)法人合并的，因合并前的民事活動(dòng)發(fā)生的糾紛：合并后的企業(yè)為當(dāng)事人企業(yè)法人分立的因分立前的民事活動(dòng)發(fā)生的糾紛以分立后的企業(yè)為共同訴訟人企業(yè)法人未經(jīng)清算撤銷有清算組織的以該清算組織為當(dāng)事人沒有清算組織的以作出撤銷決定的機(jī)構(gòu)為當(dāng)事人失蹤人其財(cái)產(chǎn)代管人為當(dāng)事死者遺產(chǎn)遺產(chǎn)管理人、遺囑執(zhí)行為當(dāng)事人對(duì)非因自己的直接行為負(fù)責(zé)的當(dāng)事人法人或者其他組織的工作人員因職務(wù)行為或者授權(quán)行為發(fā)生的訴訟授權(quán)、職務(wù)的法人或其他組織為當(dāng)事人個(gè)體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶、合伙組織雇傭的人員進(jìn)行雇傭合同規(guī)定的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中造成他人損害雇主是當(dāng)事人自然人因侵權(quán)行為致死或其死亡后其人格或者遺體(名譽(yù))遭受侵害的死者的配偶、父母和子女向人民法院起訴請(qǐng)求賠償精神損害的列其配偶、父母和子女為原告沒有配偶、父母和子女的可以由其他近親屬提起訴訟列其他近親屬為原告因新聞報(bào)道或其他作品發(fā)生的名譽(yù)權(quán)糾紛的作者與新聞出版單位為隸屬關(guān)系，作品系作者履行職務(wù)所形成的只列單位為被告作者與新聞出版單位無(wú)隸屬關(guān)系。根據(jù)原告的起訴確定被告只訴新聞出版單位的列新聞出版單位為被告只訴作者的列作者為被對(duì)作者和新聞出版單位都提起訴訟的作者和新聞出版單位列為共同被告擔(dān)保企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)為他人提供保證原則上可以將該企業(yè)法人列為共同被告參加訴訟商業(yè)銀行、保險(xiǎn)公司的分支機(jī)構(gòu)提供保證只以分支機(jī)構(gòu)作為被告連帶責(zé)任或一般保證僅訴被保證人(債務(wù)人)的可只列被保證人為被告連帶責(zé)任或一般保證向債務(wù)人和保證人一并起訴法院應(yīng)當(dāng)通知被保證人(債務(wù)人)、保證人作為共同被告參加訴訟連帶責(zé)任僅訴保證人的只列被保證人為被告，無(wú)需將債務(wù)人列為共同被告一般保證僅訴保證人的法院應(yīng)當(dāng)通知被保證人作為共同被告參加訴訟債權(quán)人向人民法院請(qǐng)求行使擔(dān)保物權(quán)債務(wù)人和擔(dān)保人應(yīng)當(dāng)作為共同被告參加訴訟同一債權(quán)既有保證又有物的擔(dān)保的債務(wù)人與保證人、抵押人或者出質(zhì)人可以作為共同被告參加訴訟掛靠個(gè)體工商戶、個(gè)人合伙或私營(yíng)企業(yè)掛靠集體企業(yè)并以集體企業(yè)的名義從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的該個(gè)體工商戶、個(gè)人合伙或私營(yíng)企業(yè)與其掛靠的集體企業(yè)為共同訴訟人借證借用業(yè)務(wù)介紹信、合同專用章、蓋章的空白合同書或者銀行帳戶的出借單位和借用人為共同訴訟人繼承部分繼承人起訴人民法院應(yīng)通知其他繼承人作為共同原告參加訴訟被通知的繼承人不愿意參加訴訟又未明確表示放棄實(shí)體權(quán)利的未一同起訴的其他繼承人應(yīng)當(dāng)作為共同原告代理被代理人和代理人承擔(dān)連帶責(zé)任被代理人和代理人為共同訴訟人共有共有財(cái)產(chǎn)權(quán)(共同著作權(quán))受到他人侵害，部分共有權(quán)人起訴其他共有權(quán)人應(yīng)當(dāng)列為共同訴訟人侵權(quán)數(shù)人共同實(shí)施對(duì)他人的侵權(quán)行為給他人造成損害，不能分清各人的侵權(quán)行為造成的損失所有實(shí)施侵權(quán)行為的行為人一同作為共同訴訟人危險(xiǎn)數(shù)人分別實(shí)施了可能會(huì)給他人造成損害的行為且造成了實(shí)際損失，但無(wú)法確定損失究竟是由何人的危險(xiǎn)行為具體造成的將所有實(shí)施可能給受害人造成損失的危險(xiǎn)行為的數(shù)人作為共同訴訟人合同不可分的內(nèi)部合同為必要共同訴訟人 (三)普通共同訴訟 1概念。 普通共同訴訟，是指當(dāng)事人一方或者雙方為兩人以上，訴訟標(biāo)的是同一種類，法院認(rèn)為可以合并審理并且當(dāng)事人也同意合并審理的共同訴訟。2.基本知識(shí)訴訟標(biāo)的同種類普通共同訴訟案例個(gè)訴不影響他訴、共訴基于同類事實(shí)或法律上的同類原因房屋出租者向數(shù)個(gè)租房者提起追收欠繳租金之訴甲與對(duì)方當(dāng)事人和解、撤訴：對(duì)其他共同訴訟人乙、丙、丁不發(fā)生任何法律效力基于同一事實(shí)或法律上的同類原因一輛車同時(shí)撞傷數(shù)人，數(shù)個(gè)受害人提起的侵權(quán)賠償之訴中止、終結(jié)個(gè)別訴訟：不能因此而中止、終結(jié)其他原告與被告之間的訴訟基于數(shù)人對(duì)同一權(quán)利義務(wù)確認(rèn)形成的同種訴訟標(biāo)的關(guān)于特定物的所有權(quán)，一人向?qū)υ撎囟ㄎ锔髯灾鲝埶袡?quán)數(shù)人提起的所有權(quán)確認(rèn)之訴審查應(yīng)當(dāng)分別進(jìn)行，并可以作出實(shí)體結(jié)果完全不同的裁判；乙勝訴，而丁敗訴(乙、丁為共同訴訟人)（四）代表人訴訟和證券市場(chǎng)因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件的訴訟方式的比較代表人訴訟人數(shù)確定的代表人訴訟人數(shù)不確定的代表人訴訟代表人的產(chǎn)生可以由全體當(dāng)事人推選共同的代表人，也可以由部分當(dāng)事人推選自己的代表人。推選不出代表人的當(dāng)事人，在必要的共同訴訟中可由自己參加訴訟，在普通的共同訴訟中可以另行起訴由當(dāng)事人推選代表人，當(dāng)事人推選不出的，可以由人民法院提出人選與當(dāng)事人協(xié)商。指定、協(xié)商不成的，也可以由人民法院在起訴的當(dāng)事人中指定代表人代表人訴訟(1)規(guī)定的代表人為25人；(2)每位代表人可以委托12人作為訴訟代理人代表人變更、放棄訴訟請(qǐng)求或者承認(rèn)對(duì)方當(dāng)事人的訴訟請(qǐng)求，進(jìn)行和解必須經(jīng)被代表的當(dāng)事人同意必須經(jīng)被代表的當(dāng)事人同意特殊程序(1)法院在受理案件后，發(fā)出公告，說明案件情況和訴訟請(qǐng)求，通知尚未起訴的權(quán)利人在規(guī)定的期限內(nèi)來法院登記。(2)法院對(duì)見到公告后前來參加訴訟的權(quán)利人進(jìn)行登記；權(quán)利人向法院登記時(shí)，應(yīng)證明自己與對(duì)方當(dāng)事人的法律關(guān)系和所受到的損失，證明不了的，不予登記，但當(dāng)事人可以另行起訴。(3)未參加登記的權(quán)利人在訴訟時(shí)效期限內(nèi)提起訴訟，法院認(rèn)定其請(qǐng)求成立時(shí)，應(yīng)裁定直接適用法院對(duì)代表人訴訟已作出的裁判，而無(wú)需另行作出裁判 第二節(jié) 行政訴訟的原告和被告 一、基本比較點(diǎn)（一）行政訴訟原告1、原告資格的構(gòu)成要件。 、 (1)必須是公民、法人或者其他組織。而行政機(jī)關(guān)作為行政主體成為管理一方時(shí)，不享有原告資格；只有作為具體行政行為相對(duì)人或相關(guān)人時(shí)，才可成為原告。也就是“民告官”而非“官告民”。 (2)必須與被訴具體行政行為之間有法律上的利害關(guān)系。法律上的利害關(guān)系，是指承擔(dān)該行為法律后果或合法權(quán)益受到影響。 (3)認(rèn)為其合法權(quán)益受到具體行政行為侵害。包含兩個(gè)方面的內(nèi)容：必須是合法權(quán)益受到侵害；無(wú)論是否發(fā)生實(shí)際侵害，只要原告認(rèn)為受到侵害，就可起訴。 2幾種具體情形下原告資格的確定。 (1)公平競(jìng)爭(zhēng)權(quán)人的原告資格。 (2)相鄰權(quán)人的原告資格。相鄰權(quán)主要包括截水、排水、通行、通風(fēng)、采光等權(quán)利。 (3)受害人的原告資格。受害人是指受到其他公民(加害人)違法行為侵害的人；對(duì)于行政機(jī)關(guān)不予處理以及雖處罰了加害人但認(rèn)為處罰過輕的，受害人均有權(quán)起訴；加害人或受害人中起訴的一方是原告，沒有起訴的一方是第三人：若加害人認(rèn)為處罰過重而起訴，受害人認(rèn)為處罰過輕而同時(shí)起訴，雙方都是原告，但不是共同原告。 (4)與撤銷或者變更具體行政行為有法律上利害關(guān)系的公民、法人或其他組織的原告資格。 (5)與行政復(fù)議決定有法律上的利害關(guān)系的公民、法人或其他組織的原告資格。 (6)農(nóng)村集體土地使用權(quán)人的原告資格。農(nóng)村土地承包人等土地使用權(quán)人對(duì)行政機(jī)關(guān)處分其使用的農(nóng)村集體所有土地的行為不服，可以自己的名義提起行政訴訟。 (7)聯(lián)營(yíng)、合資、合作方的原告資格。均可以自己的名義提起行政訴訟。 (8)非國(guó)有企業(yè)被行政機(jī)關(guān)注銷、撤銷、合并、強(qiáng)令兼并、出售、分立或者改變隸屬關(guān)系時(shí)，原企業(yè)或其法定代表人均具有原告資格。 (9)合伙組織的原告確認(rèn)。合伙企業(yè)起訴的，應(yīng)當(dāng)以核準(zhǔn)登記的字號(hào)為原告；其他合伙組織提起訴訟的，合伙人為共同原告。 (10)股份制企業(yè)的原告資格。股份制企業(yè)的股東大會(huì)、股東代表大會(huì)、董事會(huì)等認(rèn)為行政機(jī)關(guān)作出的具體行政行為侵犯企業(yè)經(jīng)營(yíng)自主權(quán)的，可以企業(yè)名義提起訴訟。 (二)行政訴訟被告 1被告特征。 (1)被告是行政機(jī)關(guān)或法律、法規(guī)授權(quán)的組織。根據(jù)行政訴訟法解釋，“規(guī)章授權(quán)組織”也可以成為被告。 (2)被告是對(duì)被訴具體行政行為承擔(dān)實(shí)體法律責(zé)任。具體有五種情形：具體行政行為的作出機(jī)關(guān)；委托的行政機(jī)關(guān)；行政機(jī)構(gòu)的所屬機(jī)關(guān)；作出撤銷行政機(jī)關(guān)的決定或者繼續(xù)行使職權(quán)的行政機(jī)關(guān)；其他依照法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)對(duì)被訴具體行政行為承擔(dān)法律后果的行政機(jī)關(guān)。 (3)被告由人民法院通知應(yīng)訴。 2被告確認(rèn)的一般情形。 (1)原告直接向法院提起行政訴訟的，作出被訴的具體行政行為的行政機(jī)關(guān)是被告； (2)經(jīng)上級(jí)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)而作出具體行政行為的，被告應(yīng)是在生效行政處理決定書上蓋章的機(jī)關(guān)； (3)行政案件經(jīng)復(fù)議機(jī)關(guān)復(fù)議：復(fù)議機(jī)關(guān)維持 原具體行政行為的，作出原具體行政行為的行政機(jī)關(guān)是被告；復(fù)議機(jī)關(guān)改變?cè)唧w行政行為的，復(fù)議機(jī)關(guān)是被告；復(fù)議機(jī)關(guān)在法定期間內(nèi)不作復(fù)議 決定，當(dāng)事人對(duì)復(fù)議機(jī)關(guān)不作為不服而起訴的，復(fù) 議機(jī)關(guān)為被告； (4)法律、法規(guī)授權(quán)的組織所作出的具體行政行為，作出被訴的具體行政行為的組織是被告；規(guī) 章以下的規(guī)范性文件的“授權(quán)”視為委托； (5)由行政機(jī)關(guān)委托的組織所作出的具體行政行為，委托的行政機(jī)關(guān)是被告；行政機(jī)關(guān)在沒有法律、法規(guī)或規(guī)章規(guī)定的情況下，授權(quán)某機(jī)構(gòu)或所 屬職能部門行使行政職權(quán)，應(yīng)視為委托行為； (6)派出機(jī)關(guān)都有被告資格； (7)派出機(jī)構(gòu)有無(wú)被告資格，以是否有法律、 法規(guī)授權(quán)為準(zhǔn)； (8)兩個(gè)以上行政機(jī)關(guān)作出同一具體行政行為的，共同作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)是共同被告； (9)行政機(jī)關(guān)撤銷后，由繼續(xù)行使其職權(quán)的行政機(jī)關(guān)為被告；在訴訟中、法院作出裁判之前被撤銷的，法院應(yīng)更換被告；如果沒有繼續(xù)行使其職權(quán)的行政機(jī)關(guān)的，由作出撤銷決定的行政機(jī)關(guān)為被告。 3被告的變更與追加。 (1)在第一審程序中，法院征得尿告的同意后，可以變更被告。如果法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)變更被告而原告不同意的，則由法院裁定駁回起訴。 (2)有兩個(gè)以上的被告，原告只起訴其中一個(gè)而不同意追加另一個(gè)行政機(jī)關(guān)的，沒有被起訴的行政機(jī)關(guān)作第三人。 (三)共同訴訟 1概念：是指由人數(shù)眾多的原告推選訴訟代表人參加的且法院的判決及于全體利益關(guān)系人的行政訴訟。 2特點(diǎn)：(1)原告方人數(shù)眾多。指同案原告人數(shù)須為5人以上。(2)原告方實(shí)行訴訟代表制。 由于原告人數(shù)眾多，故推選訴訟代表人參加訴訟。 集團(tuán)訴訟的代表人必須是當(dāng)事人。(3)法院的裁判效力不僅及于訴訟代表人，也及于其他未親自 參加訴訟的當(dāng)事人。(4)集團(tuán)訴訟的訴訟代表人 產(chǎn)生途徑有兩個(gè)：原告在指定期限內(nèi)推選產(chǎn)生； 如果原告方在法院限定的期限內(nèi)未能選定的； 則由法院依職權(quán)從原告中指定產(chǎn)生。(5)訴訟代表人的總數(shù)限為l5人。 注意：這一點(diǎn)與民事訴訟不同，民事訴訟一般是25人。 3共同訴訟的特殊形式：集團(tuán)訴訟。 第三節(jié) 刑事訴訟當(dāng)事人 一、基本知識(shí) (一)訴訟參與人的范圍：當(dāng)事人、法定代理人、訴訟代理人、辯護(hù)人、證人、鑒定人和翻譯人員； (二)當(dāng)事人的范圍：被害人、自訴人、犯罪嫌疑人、被告人、附帶民事訴訟的原告人和被告人； (三)訴訟參與人共有的訴訟權(quán)利：(1)提出控告；(2)有權(quán)使用本民族語(yǔ)言、文罕。 (四)當(dāng)事人共有的訴訟權(quán)利：(1)提出控告；(2)有權(quán)使用本民族語(yǔ)言、文字；(3)申請(qǐng)回避；(4)委托訴訟代理人或者辯護(hù)人；(5)參加法庭調(diào)查、辯論，提供證據(jù)；(6)上訴(公訴案件被害人除外)、l申訴。 (五)每種當(dāng)事人享