企業(yè)并購(gòu)的法律問(wèn)題.ppt

第十章企業(yè)兼并收購(gòu)的法律實(shí)務(wù) 目錄 并購(gòu)法律主體并購(gòu)法律客體并購(gòu)操作法律程序并購(gòu)法律體系MBO法律問(wèn)題并購(gòu)融資法律問(wèn)題并購(gòu)案例分析 一 并購(gòu)法律主體 以本企業(yè)名義直接收購(gòu)設(shè)立SPV作為收購(gòu)主體委托信托公司進(jìn)行收購(gòu) 1 以本企業(yè)名義直接收購(gòu) 第1講 并購(gòu)法律主體 2 設(shè)立SPV作為并購(gòu)主體 SPV SpecialPurposeVehicle 即特殊目的機(jī)構(gòu) 第12條公司向其他有限責(zé)任公司 股份有限公司投資的 除國(guó)務(wù)院規(guī)定的投資公司和控股公司外 所累計(jì)投資額不得超過(guò)本公司凈資產(chǎn)的百分之五十 1 規(guī)定本身不符合經(jīng)濟(jì)發(fā)展規(guī)律 評(píng)析 2 沒(méi)有規(guī)定法律責(zé)任 3 實(shí)際案例已經(jīng)突破此條規(guī)定 收購(gòu) 3 收購(gòu)者透過(guò)信托公司作為并購(gòu)主體 信托 是指委托人基于對(duì)受托人的信任 將其財(cái)產(chǎn)權(quán)委托給受托人 由受托人按委托人的意愿以自己的名義 為受益人的利益或者特定目的 進(jìn)行管理或者處分的行為 受益人是在信托中享有信托受益權(quán)的人 受益人可以是委托人 也可以是委托人指定的其他人 二 并購(gòu)法律客體 收購(gòu)有限責(zé)任公司收購(gòu)股份有限公司收購(gòu)國(guó)有獨(dú)資公司收購(gòu)非公司制的企業(yè)收購(gòu)國(guó)有資產(chǎn) 股權(quán) 的審批 1 收購(gòu)有限責(zé)任公司法律要求 如果有限責(zé)任公司的股東準(zhǔn)備將其持有的出資轉(zhuǎn)讓給股東之外的第三人 必須經(jīng)全體股東過(guò)半數(shù)同意 按出資比例行使表決權(quán) 不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買(mǎi)該轉(zhuǎn)讓的出資 如果不購(gòu)買(mǎi) 則視為同意轉(zhuǎn)讓 經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的出資 在同等條件下 其他股東有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán) 2 收購(gòu)股份有限公司法律要求 收購(gòu)非上市股份公司發(fā)起人持有的本公司股份 自公司成立之日起三年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓 公司董事 監(jiān)事 經(jīng)理等高級(jí)管理人員所持有的本公司股份 在其任職期間內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓 同時(shí) 他們還應(yīng)當(dāng)向公司申報(bào)所持有的本公司股份 股東大會(huì)召開(kāi)前三十日內(nèi)或者公司決定分配股利的基準(zhǔn)日前五日內(nèi) 不得進(jìn)行記名股票轉(zhuǎn)讓有關(guān)的股東名冊(cè)變更登記 收購(gòu)上市公司證券交易所的集中競(jìng)價(jià)交易方式收購(gòu)要約收購(gòu)協(xié)議收購(gòu) 收購(gòu)上市公司 協(xié)議收購(gòu) 次日 收購(gòu)上市公司 要約收購(gòu) 1 規(guī)避要約豁免義務(wù)2 惡意操縱股份可能 強(qiáng)制性要約收購(gòu)自愿性要約收購(gòu) 種類(lèi) 問(wèn)題 收購(gòu)國(guó)有獨(dú)資公司 國(guó)有獨(dú)資公司是我國(guó) 公司法 中特別規(guī)定的一類(lèi)公司 指國(guó)家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國(guó)家授權(quán)的部門(mén)單獨(dú)投資設(shè)立的有限責(zé)任公司 公司法 并未規(guī)定也并未禁止將國(guó)有獨(dú)資公司的出資 資產(chǎn) 轉(zhuǎn)讓給自然人或其他非國(guó)有法人 但是 此種轉(zhuǎn)讓必須經(jīng)國(guó)家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國(guó)家授權(quán)的部門(mén)批準(zhǔn) 由于現(xiàn) 公司法 禁止設(shè)立除國(guó)有獨(dú)資公司 外商獨(dú)資公司以外的獨(dú)資公司 收購(gòu)者收購(gòu)該國(guó)有獨(dú)資公司后 應(yīng)將其變更為具有兩個(gè)以上股東的有限責(zé)任公司 收購(gòu)非公司制的企業(yè) 全民所有制企業(yè)改制的一般過(guò)程改制中債權(quán)債務(wù)的處理企業(yè)改制中的職工問(wèn)題 五 收購(gòu)國(guó)有資產(chǎn) 股權(quán) 的審批 1 國(guó)有股權(quán)的認(rèn)定文件依據(jù) 股份有限公司國(guó)有股權(quán)管理暫行辦法 認(rèn)定 國(guó)有股權(quán)分為國(guó)家股權(quán)和國(guó)有法人股 國(guó)家股權(quán)是指有權(quán)代表國(guó)家投資的機(jī)構(gòu)或部門(mén)向股份公司出資形成或依法定程序取得的股份 國(guó)有法人股是指國(guó)有法人單位 包括國(guó)有資產(chǎn)比例超過(guò)50 的國(guó)有控股企業(yè) 以其依法占有的法人資產(chǎn)向股份有限公司出資形成或者依據(jù)法定程序取得的股份 2 國(guó)有資產(chǎn) 股權(quán) 的評(píng)估文件依據(jù) 國(guó)有資產(chǎn)評(píng)估管理辦法 關(guān)于改革國(guó)有資產(chǎn)評(píng)估行政管理方式加強(qiáng)資產(chǎn)評(píng)估監(jiān)督管理工作意見(jiàn)的規(guī)定 國(guó)有資產(chǎn)評(píng)估管理若干問(wèn)題的規(guī)定 規(guī)定 收購(gòu)國(guó)有資產(chǎn) 股權(quán) 必須聘請(qǐng)有資質(zhì)的資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)進(jìn)行評(píng)估 評(píng)估事項(xiàng)和結(jié)果還要經(jīng)相關(guān)部門(mén)核準(zhǔn)或備案 3 國(guó)有資本變動(dòng)審批的一般權(quán)限文件依據(jù) 企業(yè)國(guó)有資本與財(cái)務(wù)管理暫行辦法 規(guī)定 1 母公司國(guó)有資本變動(dòng)的 中央管理企業(yè)報(bào)請(qǐng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn) 地方管理企業(yè)報(bào)請(qǐng)地市級(jí)以上 含地市級(jí) 人民政府批準(zhǔn) 2 子公司國(guó)有資本變動(dòng)的 屬于集團(tuán)內(nèi)部結(jié)構(gòu)調(diào)整的 由母公司審批 涉及集團(tuán)外部的 由母公司報(bào)主管財(cái)政機(jī)關(guān)審批 3 子公司以下企業(yè)國(guó)有資本變動(dòng)的 由母公司審批 4 國(guó)有股權(quán)轉(zhuǎn)讓審批特別規(guī)定文件依據(jù) 財(cái)政部關(guān)于股份有限公司國(guó)有股權(quán)管理工作有關(guān)問(wèn)題的通知 規(guī)定 上市公司國(guó)家股權(quán) 發(fā)起人國(guó)有法人股權(quán)發(fā)生直接或間接轉(zhuǎn)讓的 由省級(jí)財(cái)政 國(guó)資 部門(mén)審核后報(bào)財(cái)政部審批 其它國(guó)有股權(quán)的轉(zhuǎn)讓由省級(jí)財(cái)政 國(guó)資 部門(mén)審批 對(duì)于國(guó)有股權(quán)來(lái)說(shuō) 財(cái)政部和省級(jí)財(cái)政 國(guó)資 部門(mén)出具的關(guān)于國(guó)有股權(quán)管理的批復(fù)文件是有關(guān)部門(mén)批準(zhǔn)成立股份公司 發(fā)行審核的必備文件和證券交易所進(jìn)行股權(quán)登記的依據(jù) 三 并購(gòu)法律體系 公司收購(gòu)兼并法指調(diào)整與規(guī)范公司收購(gòu)與兼并行為的全部法律和法規(guī)的總稱(chēng) 通常不是一部法律或法規(guī)就可以將收購(gòu)兼并法的全部?jī)?nèi)容囊括其中的 而是需要幾部或十幾部法規(guī)或條例 法令及規(guī)則來(lái)對(duì)公司的收購(gòu)兼并法內(nèi)容做出相關(guān)規(guī)范 并購(gòu)法律體系 證券法 公司法 股票發(fā)行與交易管理?xiàng)l例 股票上市規(guī)則 關(guān)于上市公司重大購(gòu)買(mǎi)或出售資產(chǎn)行為的通知 關(guān)于上市公司重大購(gòu)買(mǎi) 出售 置換資產(chǎn)若干問(wèn)題的通知 關(guān)于上市公司增發(fā)新股有關(guān)條件的通知 以及信息披露法規(guī)等 上市公司股份回購(gòu)管理辦法 并購(gòu)法律體系 并購(gòu)法律體系 我們可以分為兩個(gè)部分 并購(gòu)的基礎(chǔ)法律 公司法及證券法中對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓及收購(gòu)等基本問(wèn)題的法律規(guī)定 并購(gòu)的專(zhuān)門(mén)法律 專(zhuān)門(mén)對(duì)企業(yè)并購(gòu)活動(dòng)進(jìn)行規(guī)范的法律法規(guī) 其中包括上市公司收購(gòu)管理辦法 上市公司持股變動(dòng)披露管理辦法 外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定 利用外資改組國(guó)有企業(yè)暫行規(guī)定等 并購(gòu)法律體系 并購(gòu)基礎(chǔ)法律規(guī)定 關(guān)于企業(yè)對(duì)外投資的限制關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制公司法關(guān)于公司合并的規(guī)定公司法關(guān)于公司減資的規(guī)定證券法第四章上市公司收購(gòu) 并購(gòu)專(zhuān)門(mén)法律規(guī)定 上市公司收購(gòu)管理辦法 上市公司持股變動(dòng)披露管理辦法 外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定 利用外資改組國(guó)有企業(yè)暫行規(guī)定 上市公司收購(gòu)管理辦法 1 上市公司收購(gòu)的概念界定第二條 本辦法所稱(chēng)上市公司收購(gòu) 是指收購(gòu)人通過(guò)在證券交易所的股份轉(zhuǎn)讓活動(dòng)持有一個(gè)上市公司的股份達(dá)到一定比例 通過(guò)證券交易所股份轉(zhuǎn)讓活動(dòng)以外的其他合法途徑控制一個(gè)上市公司的股份達(dá)到一定程度 導(dǎo)致其獲得或者可能獲得對(duì)該公司的實(shí)際控制權(quán)的行為 第六十一條 收購(gòu)人有下列情形之一的 構(gòu)成對(duì)一個(gè)上市公司的實(shí)際控制 一 在一個(gè)上市公司股東名冊(cè)中持股數(shù)量最多的 但是有相反證據(jù)的除外 二 能夠行使 控制一個(gè)上市公司的表決權(quán)超過(guò)該公司股東名冊(cè)中持股數(shù)量最多的股東的 三 持有 控制一個(gè)上市公司股份 表決權(quán)的比例達(dá)到或者超過(guò)百分之三十的 但是有相反證據(jù)的除外 四 通過(guò)行使表決權(quán)能夠決定一個(gè)上市公司董事會(huì)半數(shù)以上成員當(dāng)選的 五 中國(guó)證監(jiān)會(huì)認(rèn)定的其他情形 上市公司收購(gòu)管理辦法 2 收購(gòu)主體沒(méi)有限制本辦法對(duì)上市公司的收購(gòu)主體沒(méi)有嚴(yán)格規(guī)定與限制 境內(nèi)自然人 法人和境外法人都有收購(gòu)的權(quán)力 從而為包括民營(yíng)資本及外資等在內(nèi)的收購(gòu)主體參與上市公司收購(gòu)打開(kāi)了大門(mén) 3 收購(gòu)方式第三條規(guī)定 收購(gòu)人可以通過(guò)協(xié)議收購(gòu) 要約收購(gòu)或者證券交易所的集中競(jìng)價(jià)交易方式進(jìn)行上市公司收購(gòu) 獲得對(duì)一個(gè)上市公司的實(shí)際控制權(quán) 上市公司收購(gòu)法律規(guī)定三種方式 結(jié)合境內(nèi)證券市場(chǎng)的股價(jià)狀況和上市公司普遍存在的股權(quán)結(jié)構(gòu)狀況 在相當(dāng)長(zhǎng)的一段時(shí)間內(nèi) 協(xié)議收購(gòu)依舊是上市公司收購(gòu)中的主導(dǎo)模式 上市公司收購(gòu)管理辦法 4 支付方式第六條上市公司收購(gòu)可以采用現(xiàn)金 依法可以轉(zhuǎn)讓的證券以及法律 行政法規(guī)規(guī)定的其他支付方式進(jìn)行 上市公司收購(gòu)管理辦法 5 收購(gòu)方的履約能力以協(xié)議收購(gòu)方式進(jìn)行上市公司收購(gòu) 相關(guān)當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)委托證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)臨時(shí)保管擬轉(zhuǎn)讓的股票 并將用于支付的現(xiàn)金存放于證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)指定的銀行賬戶(hù) 在要約收購(gòu)中 如果收購(gòu)人以現(xiàn)金進(jìn)行支付的 則做出提示性公告的同時(shí) 將不少于收購(gòu)總金額百分之二十的履約保證金存放在證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)指定的銀行賬戶(hù) 并辦理凍結(jié)手續(xù) 如果是用依法可以轉(zhuǎn)讓的證券進(jìn)行支付的 則在做出提示性公告的同時(shí) 將其用以支付的全部證券交由證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)保管 如果是要約收購(gòu) 在要約收購(gòu)報(bào)告書(shū)中 要說(shuō)明收購(gòu)所需的資金額及資金保證 而且收購(gòu)人還應(yīng)當(dāng)聘請(qǐng)律師對(duì)其要約收購(gòu)報(bào)告書(shū)內(nèi)容的真實(shí)性 準(zhǔn)確性 完整性進(jìn)行核查 并出具法律意見(jiàn)書(shū) 收購(gòu)人應(yīng)當(dāng)聘請(qǐng)財(cái)務(wù)顧問(wèn)等專(zhuān)業(yè)機(jī)構(gòu)對(duì)收購(gòu)人的實(shí)際履約能力做出評(píng)判 財(cái)務(wù)顧問(wèn)的專(zhuān)業(yè)意見(jiàn)應(yīng)當(dāng)予以公告 上市公司收購(gòu)管理辦法 6 管理層收購(gòu)得到認(rèn)可第十五條規(guī)定 管理層 員工進(jìn)行上市公司收購(gòu)的 被收購(gòu)公司的獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)就收購(gòu)可能對(duì)公司產(chǎn)生的影響發(fā)表意見(jiàn) 第三十條規(guī)定 管理層 員工進(jìn)行上市公司收購(gòu)的 被收購(gòu)公司的獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)為公司聘請(qǐng)獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問(wèn)等專(zhuān)業(yè)機(jī)構(gòu) 分析被收購(gòu)公司的財(cái)務(wù)狀況 就收購(gòu)要約條件是否公平合理 收購(gòu)可能對(duì)公司產(chǎn)生的影響等事宜提出專(zhuān)業(yè)意見(jiàn) 并予以公告 上市公司收購(gòu)管理辦法 7 反收購(gòu)第三十三條規(guī)定 被收購(gòu)公司的董事 監(jiān)事 高級(jí)管理人員針對(duì)收購(gòu)行為所做出的決策及采取的措施 不得損害公司及其股東的合法權(quán)益 上市公司收購(gòu)管理辦法 8 要約收購(gòu)義務(wù)及其豁免 收購(gòu)人持有被收購(gòu)公司已發(fā)行的股份達(dá)到百分之三十 依法履行信息披露義務(wù)后繼續(xù)增持股份的 或者收購(gòu)人持有被收購(gòu)公司已發(fā)行的股份超過(guò)百分之三十 則應(yīng)當(dāng)向該上市公司的所有股東發(fā)出收購(gòu)其所持有的全部股份的要約 在一些特別的情況下 當(dāng)事人可以申請(qǐng)豁免 辦法對(duì)何種情況下可以申請(qǐng)豁免 以及豁免受理審批 豁免申請(qǐng)備案以及部分豁免等作了詳細(xì)規(guī)定 上市公司收購(gòu)管理辦法 9 誠(chéng)信義務(wù) 及被收購(gòu)公司董事會(huì)和獨(dú)立董事的義務(wù)與作用上市公司控股股東和其他實(shí)際控制人 收購(gòu)人 上市公司董事 監(jiān)事和高級(jí)管理人員等被要求必須對(duì)上市公司負(fù)有誠(chéng)信義務(wù) 在整個(gè)收購(gòu)活動(dòng)中 被收購(gòu)公司的董事會(huì)在收到收購(gòu)人的通知后 應(yīng)當(dāng)就收購(gòu)可能對(duì)公司產(chǎn)生的影響發(fā)表意見(jiàn) 如果認(rèn)為有必要 可以聘請(qǐng)獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問(wèn)等專(zhuān)業(yè)機(jī)構(gòu)提供咨詢(xún)意見(jiàn) 獨(dú)立董事在參與董事會(huì)意見(jiàn)的同時(shí) 還應(yīng)當(dāng)單獨(dú)發(fā)表意見(jiàn) 上市公司收購(gòu)管理辦法 10 強(qiáng)調(diào)中介機(jī)構(gòu)的責(zé)任與作用公司收購(gòu)兼并涉及到獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問(wèn)等專(zhuān)業(yè)機(jī)構(gòu)對(duì)公司并購(gòu)出具的資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告 審計(jì)報(bào)告及包括利潤(rùn)預(yù)測(cè)等財(cái)務(wù)信息 還涉及到律師負(fù)責(zé)起草修改并購(gòu)合同 相關(guān)文件及出具法律意見(jiàn)書(shū)等 第五十八條為上市公司收購(gòu)出具資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告 審計(jì)報(bào)告 法律意見(jiàn)書(shū)和提供財(cái)務(wù)顧問(wèn)意見(jiàn)等文件的專(zhuān)業(yè)機(jī)構(gòu)和專(zhuān)業(yè)人員 其出具 提供的文件中有虛假記載 誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的 應(yīng)當(dāng)主動(dòng)改正 未能改正的 證券交易所依據(jù)業(yè)務(wù)規(guī)則進(jìn)行處理 拒不改正的 中國(guó)證監(jiān)會(huì)責(zé)令改正 在整改期間 中國(guó)證監(jiān)會(huì)不受理其出具的文件 構(gòu)成證券違法行為的 依法追究法律責(zé)任 上市公司收購(gòu)管理辦法 四 MBO法律問(wèn)題 MBO為英文ManagementBuy Outs的縮寫(xiě) 中國(guó)譯為 管理層收購(gòu) 從實(shí)質(zhì)上來(lái)說(shuō) 就是公司的管理者或經(jīng)理層運(yùn)用杠桿收購(gòu)的方式 利用借貸所融資本購(gòu)買(mǎi)其所任職公司的股份 從而改變公司所有者結(jié)構(gòu) 控制權(quán)結(jié)構(gòu)和資產(chǎn)結(jié)構(gòu) 使企業(yè)的原經(jīng)營(yíng)者變成企業(yè)所有者的一種收購(gòu)行為 什么是MBO 對(duì)管理層對(duì)投資者對(duì)企業(yè)本身對(duì)國(guó)有資產(chǎn) MBO的積極意義 MBO法律問(wèn)題 一 MBO主體法律問(wèn)題 管理層以自然人作為MBO主體 管理層以職工持股會(huì)或工會(huì)作為MBO主體 管理層設(shè)立SPV作為MBO主體 管理層以信托公司作為MBO主體 第五講 MBO法律問(wèn)題 1 管理層以自然人作為MBO主體的法律問(wèn)題 管理層以自然人為主體 目標(biāo)公司 收購(gòu) 收購(gòu)有限責(zé)任公司時(shí)股東人數(shù)具有法定限制管理層個(gè)人持有的股票無(wú)法質(zhì)押融資自然人收購(gòu)股份公司國(guó)有股權(quán)存在實(shí)際障礙 2000年7月7日 民政部 關(guān)于暫停對(duì)企業(yè)內(nèi)部職工持股會(huì)進(jìn)行社會(huì)團(tuán)體法人登記的函 2000年12月11日 證監(jiān)會(huì) 關(guān)于職工持股會(huì)及工會(huì)能否作為上市公司股東的復(fù)函 職工持股會(huì)無(wú)法作為并購(gòu)主體 工會(huì)不能作為上市公司的并購(gòu)主體 五講 MBO法律問(wèn)題 2 職工持股會(huì)或工會(huì)作為MBO主體的法律問(wèn)題 MBO法律問(wèn)題 二 融資的的法律問(wèn)題 貸款債券 JUNKBOND 其它融資及擔(dān)保方式 國(guó)外并購(gòu)的主要融資方式 一 銀行貸款二 私募三 信托融資四 委托貸款五 期權(quán)激勵(lì)六 技術(shù)入股七 風(fēng)險(xiǎn)融資八 衍生認(rèn)股權(quán)證 融資方式 一 銀行貸款的法律問(wèn)題 貸款通則 不得用貸款從事股本權(quán)益性投資 國(guó)家另有規(guī)定的除外 用貸款進(jìn)行股本權(quán)益性投資的 由貸款人對(duì)其部分或全部貸款加收利息 情節(jié)特別嚴(yán)重的 由貸款人停止支付借款人尚未使用的貸款 并提前收回部分或全部貸款 從銀行貸款進(jìn)行并購(gòu)存在法律障礙 二 私募的法律問(wèn)題 問(wèn)題1 非法集資 2 企業(yè)之間不得違反國(guó)家規(guī)定辦理借貸或者變相借貨融資業(yè)務(wù) 向個(gè)人借款 向公司借款 三 信托融資的法律問(wèn)題 1 信托相關(guān)法律 中華人民共和國(guó)信托法 2001年10月1日正式實(shí)施 信托投資公司管理辦法 2002年6月5日正式實(shí)施 信托投資公司資金信托管理暫行辦法 2002年7月18日起施行 1 企業(yè)之間不得違反國(guó)家規(guī)定辦理借貸或者變相借貨融資業(yè)務(wù) 私募基金的合法出口 2 信托用于解決并購(gòu)融資的法律障礙 三 信托融資的法律問(wèn)題 2 不得用貸款從事股本權(quán)益性投資 3 公司累計(jì)投資額不得超過(guò)本公司凈資產(chǎn)的50 3 信托融資的操作流程 1 收購(gòu)者與信托公司制訂一個(gè)信托計(jì)劃 2 由信托公司和收購(gòu)者利用信托計(jì)劃向投資者進(jìn)行貸款融資 并通過(guò)信托公司的中介作用利用股權(quán)做貸款保證 3 公司收購(gòu)者與信托公司 有時(shí)還包括相關(guān)利益人如戰(zhàn)略投資者 共同簽定正式的信托合同 根據(jù) 信托投資公司管理辦法 和 信托投資公司資金信托管理暫行辦法 對(duì)于資金信托 每筆信托資金不能低于5萬(wàn)元人民幣 信托期限不能少于一年 集合資金信托不能超過(guò)200份 4 信托公司利用融到的資金以自己的名義購(gòu)買(mǎi)目標(biāo)公司的股權(quán) 并指定收購(gòu)者為受益人 進(jìn)而收購(gòu)者收購(gòu)基本完成 5 收購(gòu)者持有的股份可以根據(jù)信托合同所約定的權(quán)限由信托公司持有 管理 運(yùn)用和處分 收購(gòu)者按照信托計(jì)劃將股權(quán)作為償還本息的質(zhì)押物 并通過(guò)信托公司將持股分紅所得現(xiàn)金逐年償還貸款 6 收購(gòu)者將股權(quán)轉(zhuǎn)讓變現(xiàn)或貸款歸還完畢 信托目的實(shí)現(xiàn)后 信托公司將現(xiàn)金或股權(quán)歸還給信托合同指定的受益人 收購(gòu)者 7 兩種演進(jìn) 信托公司參與收購(gòu)目標(biāo)公司與委托人參與收購(gòu)目標(biāo)公司 三 信托融資的法律問(wèn)題 收購(gòu)者 投資者 信托公司 目標(biāo)公司 1 制訂信托計(jì)劃 2 貸款融資 委托貸款 信托計(jì)劃 信托融資的操作流程 收購(gòu)者 投資者 信托公司 目標(biāo)公司 1 制訂收購(gòu)的信托計(jì)劃 2 貸款融資 3 委托收購(gòu) 4 購(gòu)買(mǎi)股份 股權(quán)質(zhì)押 信托融資的操作流程 委托 收購(gòu) 股權(quán) 行使與受益 質(zhì)押 收購(gòu)者 投資者 信托公司 目標(biāo)公司 1 制訂收購(gòu)的信托計(jì)劃 2 貸款融資 3 委托收購(gòu) 4 購(gòu)買(mǎi)股份 股權(quán)質(zhì)押 5 股權(quán)管理 分紅 還貸 分紅 還貸 股權(quán)管理 信托融資的操作流程 收購(gòu)者 投資者 信托公司 目標(biāo)公司 1 制訂收購(gòu)的信托計(jì)劃 2 貸款融資 3 簽訂信托合同 4 購(gòu)買(mǎi)股份 股權(quán)質(zhì)押 5 股權(quán)管理 分紅 還貸 6 還貸完畢 歸還股權(quán) 7 兩種演進(jìn) 歸還股權(quán) 持股 信托融資的操作流程 投資者 收購(gòu)者或管理層 目標(biāo)公司 信托公司 SPV 投資 投資 投資 收購(gòu) 信托融資的兩種演進(jìn) 四 委托貸款的法律問(wèn)題 委托貸款 系指由政府部門(mén) 企事業(yè)單位及個(gè)人等委托人提供資金 由貸款人 即受托人 根據(jù)委托人確定的貸款對(duì)象 用途 金額 期限 利率等代為發(fā)放 監(jiān)督使用并協(xié)助收回的貸款 貸款人 受托人 只收取手續(xù)費(fèi) 不承擔(dān)貸款風(fēng)險(xiǎn) 迄今為止 還未發(fā)現(xiàn)有利用委托貸款進(jìn)行并購(gòu)融資的案例 五 期權(quán)激勵(lì)方案的法律問(wèn)題 1 股票期權(quán)計(jì)劃是指行權(quán)人在一定期限內(nèi)按照事先確定的價(jià)格購(gòu)買(mǎi)公司一定數(shù)量股票的權(quán)利 是國(guó)外一種比較成熟的 激勵(lì)公司高級(jí)管理人員的機(jī)制 2 期權(quán)激勵(lì)的法律問(wèn)題 公司法 規(guī)定 公司不能收購(gòu)本公司的股票 但為減少公司資本而注銷(xiāo)股份或者與持有本公司股票的其他公司合并時(shí)除外 3 用于MBO的變通 通過(guò)第三者從二級(jí)市場(chǎng)購(gòu)買(mǎi)股票 作為實(shí)施期股計(jì)劃的基礎(chǔ) 六 技術(shù)入股或技術(shù)分紅1 技術(shù)入股的法律依據(jù)1999年8月20日頒布的 中共中央國(guó)務(wù)院關(guān)于加強(qiáng)技術(shù)創(chuàng)新 發(fā)展高科技 實(shí)現(xiàn)產(chǎn)業(yè)化的決定 其中明確提出 在部分高科技企業(yè)中試點(diǎn) 從近年國(guó)有凈資產(chǎn)增值部分中拿出一定比例作為股份 獎(jiǎng)勵(lì)有貢獻(xiàn)的職工特別是科技人員和經(jīng)營(yíng)管理人員 2 技術(shù)入股的法律限制公司法第二十四條以工業(yè)產(chǎn)權(quán) 非專(zhuān)利技術(shù)作價(jià)出資的金額不得超過(guò)有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的 國(guó)家對(duì)采用高新技術(shù)成果有特別規(guī)定的除外 七 風(fēng)險(xiǎn)融資1 風(fēng)險(xiǎn)投資內(nèi)容風(fēng)險(xiǎn)投資 VentureCapital 也稱(chēng)創(chuàng)業(yè)投資 根據(jù)全美風(fēng)險(xiǎn)投資協(xié)會(huì)的定義 風(fēng)險(xiǎn)投資是由職業(yè)金融家投入到新興的 迅速發(fā)展的 有巨大競(jìng)爭(zhēng)潛力的企業(yè) 特別是中小型企業(yè) 中的一種股權(quán)資本 經(jīng)濟(jì)合作和發(fā)展組織 OECD 的定義為 凡是以高科技與知識(shí)為基礎(chǔ) 生產(chǎn)與經(jīng)營(yíng)技術(shù)密集的創(chuàng)新產(chǎn)品或服務(wù)的投資 都可視為風(fēng)險(xiǎn)投資 2 風(fēng)險(xiǎn)投資的并購(gòu)操作引入風(fēng)險(xiǎn)投資資金收購(gòu)原股東股權(quán) 然后將其股權(quán)交由收購(gòu)者托管 并與收購(gòu)者簽訂分期轉(zhuǎn)讓協(xié)議 或者是約定在一定時(shí)期由收購(gòu)者以某一固定價(jià)格購(gòu)買(mǎi) 八 衍生認(rèn)股權(quán)證1 內(nèi)容 認(rèn)股權(quán)證指由股份有限公司發(fā)行的 能夠按照特定的價(jià)格在特定的時(shí)間內(nèi)購(gòu)買(mǎi)一定數(shù)量該公司普通股票的選擇權(quán)憑證 其實(shí)質(zhì)是一種普通股票的看漲期權(quán) 2 操作 認(rèn)股權(quán)證可以單獨(dú)對(duì)老股東發(fā)行 即原有股東可用認(rèn)股權(quán)證優(yōu)先低價(jià)認(rèn)購(gòu)公司新股 由于這種認(rèn)購(gòu)權(quán)證是可以流通的 即原股東可以在市場(chǎng)上隨意將認(rèn)股權(quán)證出售 購(gòu)入者則成為認(rèn)股權(quán)證的持有人 獲得相同的認(rèn)購(gòu)權(quán)利 這樣一來(lái) 目標(biāo)公司可以先向原股東發(fā)送認(rèn)股權(quán)證 約定認(rèn)股權(quán)證持有人有權(quán)在指定的時(shí)間內(nèi) 用指定的價(jià)格 比流通股價(jià)格低 認(rèn)購(gòu)由該公司發(fā)行的一定數(shù)量的新股 然后在認(rèn)股權(quán)證有效期內(nèi) 股東將認(rèn)股權(quán)證轉(zhuǎn)讓給收購(gòu)者 收購(gòu)者再在認(rèn)股權(quán)證的有效期內(nèi)以其確定的較低的價(jià)格收購(gòu)目標(biāo)公司股權(quán) 第七講反收購(gòu) 一 什么是反收購(gòu) 上市公司反收購(gòu)是針對(duì)上市公司收購(gòu)而言 反收購(gòu)是指上市公司的股東及公司管理層為了維護(hù)自己的利益或公司的利益 利用手中的權(quán)力 采取一定的措施 防止收購(gòu)的發(fā)生或挫敗已經(jīng)發(fā)生的收購(gòu)行為 二 反收購(gòu)的法律策略 1 超級(jí)多數(shù)條款2 交叉持股3 毒丸術(shù)4 金色降落傘5 皇冠上的明珠6 綠色郵件7 股份回購(gòu)8 帕克曼防御術(shù)9 白衣騎士計(jì)劃10 累積投票條款 1 超級(jí)多數(shù)條款 超級(jí)多數(shù)條款是指上市公司對(duì)于修改公司章程 與其他公司合并或被收購(gòu)等事項(xiàng)必須經(jīng)過(guò)出席股東大會(huì)的全體股東有表決權(quán)的四分之三以上通過(guò) 甚至公司章程中規(guī)定企業(yè)是否接受合并等重大事項(xiàng)須經(jīng)大多數(shù)股東而不是半數(shù)股東同意才能有效 2 交叉持股 交叉持股指沒(méi)有收到并購(gòu)要約前就采取措施增加目標(biāo)企業(yè)相關(guān)者的持股比率 并約定不輕易對(duì)外拋出股權(quán) 3 毒丸術(shù) poisonpill 一旦企業(yè)控制權(quán)轉(zhuǎn)移 就向原有股東低價(jià)發(fā)行新股票或者要求收購(gòu)者立即兌付企業(yè)原先債券 其實(shí)際在于提高收購(gòu)者的收購(gòu)成本 除此之外 還有規(guī)定一旦企業(yè)被敵意收購(gòu)者控制 收購(gòu)者要向企業(yè)的各利益主體 如原有的股東 債權(quán)人支付一筆客觀的補(bǔ)償金額 從而給收購(gòu)設(shè)置極高的附加成本 驅(qū)趕潛在的套利者 4 金色降落傘 GoldenParachute 金降落傘即是指由上市公司股東大會(huì)和董事會(huì)通過(guò)作出決議或上市公司與管理層簽訂協(xié)議 當(dāng)上市公司被購(gòu)并而且管理層非因自己原因被解雇時(shí) 管理層人員可以領(lǐng)到高額補(bǔ)償金 5 皇冠上的明珠 Thepearlonthecrown 降低企業(yè)在敵意收購(gòu)者眼中的價(jià)值而言 被收購(gòu)方可以采取出售或者分拆被收購(gòu)者看重的優(yōu)良資產(chǎn) 增加企業(yè)的負(fù)債額以提高企業(yè)的杠桿比率 向股東發(fā)放額外的紅利等一般性的財(cái)務(wù)性措施 6 綠色郵件 Greenmail 通過(guò)給予收購(gòu)者一定的經(jīng)濟(jì)利益 促使目標(biāo)企業(yè)和收購(gòu)方達(dá)成一定的妥協(xié) 收購(gòu)方最終收回收購(gòu)要約 從而使得目標(biāo)公司達(dá)到反收購(gòu)的目的 主要的手段是所謂的綠色郵件 7 股份回購(gòu) StockRepurchase 股份回購(gòu)即從市面上收購(gòu)流通股或協(xié)議收購(gòu)非流通股 增加對(duì)目標(biāo)公司的控制權(quán) 8 帕克曼防御術(shù) PacMan 收購(gòu)收購(gòu)者的母公司股票以迫使其收回收購(gòu)要約 9 白衣騎士 WhiteKnight 指收購(gòu)發(fā)生后 被收購(gòu)公司可以尋找一個(gè)善意的合作公司