關(guān)于聯(lián)營公司基本法律問題探討.doc

聯(lián)營公司基本法律問題探討林嘉 中國人民大學(xué)法學(xué)院 教授上傳時(shí)間:2001-11-7瀏覽次數(shù):7026字體大?。捍?中 小在八十年代經(jīng)濟(jì)體制改革的浪潮中，橫向經(jīng)濟(jì)聯(lián)合以其巨大的凝聚力和顯著的經(jīng)濟(jì)效益在迅速發(fā)展。在橫向經(jīng)濟(jì)聯(lián)合的發(fā)展中，出現(xiàn)了一種新的組織形式聯(lián)營公司。本文試就聯(lián)營公司的基本法律問題作些探討。聯(lián)營公司是橫向經(jīng)濟(jì)聯(lián)合發(fā)展的高級(jí)組織形式。所謂聯(lián)營公司是指兩個(gè)或兩個(gè)以上企業(yè)，以各種生產(chǎn)要素進(jìn)行聯(lián)合而組成的、從事營利性活動(dòng)的新的經(jīng)濟(jì)實(shí)體。從聯(lián)營公司的組建看，它具備以下特征：1. 聯(lián)合性。聯(lián)合性是指聯(lián)營公司作為一個(gè)經(jīng)濟(jì)組織聯(lián)合體，是由同行業(yè)或跨行業(yè)的一批企業(yè)，突破部門、地區(qū)、所有制的限制，在共同的利益和一致的目標(biāo)下，以生產(chǎn)要素進(jìn)行聯(lián)合而組成的。聯(lián)營公司的股東只能是實(shí)行獨(dú)立核算，以營利為目的的企業(yè)，由于聯(lián)營公司對(duì)其股東是有選擇的，因此，其信用基礎(chǔ)，除了資金聯(lián)系外，還表現(xiàn)為相互間的信賴關(guān)系。具體地說，聯(lián)合性主要體現(xiàn)為以下兩方面內(nèi)容。第一，生產(chǎn)要素的聯(lián)合，即成員企業(yè)以資金、設(shè)備、廠房、技術(shù)、勞動(dòng)力、工業(yè)產(chǎn)權(quán)(商標(biāo)權(quán)、專利權(quán))等要素進(jìn)行聯(lián)合。聯(lián)營公司除了以集資的方式解決公司的資金外，一般是以主體廠的名優(yōu)產(chǎn)品為龍頭，由主體廠提供先進(jìn)的設(shè)備、技術(shù)、產(chǎn)品商標(biāo)、熟練的技術(shù)工人等，其他成員企業(yè)則提供廠房、原材料、勞動(dòng)力等，因此，聯(lián)營公司實(shí)際上是有限責(zé)任公司，其資本總額由聯(lián)營各方一次繳足，而不采取公開募集股份和發(fā)行股票的方式集資。這使聯(lián)營公司區(qū)別于股份公司，從當(dāng)前經(jīng)濟(jì)聯(lián)合體的形式看，除聯(lián)營公司外，還有以單一的資金聯(lián)合而組成的股份公司，例如，若干企業(yè)直接以貨幣的形式投資組成公司;或者不僅由聯(lián)營各方出資，而且向社會(huì)發(fā)行股票，集資建立股份公司。這些以資金為紐帶建立的公司，公司的資本全部分為股份，。其信用基礎(chǔ)只有資金的聯(lián)系，企業(yè)間沒有形成生產(chǎn)經(jīng)營協(xié)作關(guān)系。這類公司可稱為聯(lián)營股份公司，但不是本文所指的聯(lián)營公司。第二，生產(chǎn)經(jīng)營和利潤分配關(guān)系的聯(lián)合。聯(lián)營公司兼有生產(chǎn)、經(jīng)營、服務(wù)等多種功能，成員企業(yè)加入聯(lián)營公司，在其生產(chǎn)經(jīng)營、產(chǎn)品開發(fā)、質(zhì)量管理等方面，要服從公司的統(tǒng)一協(xié)調(diào)管理，同時(shí)也有權(quán)參加公司的董事會(huì)，共同經(jīng)營和決策;在分配關(guān)系上，成員企業(yè)以投資入股的比例對(duì)公司的利潤進(jìn)行分配。2. 企業(yè)性。企業(yè)是把生產(chǎn)要素結(jié)合起來，獨(dú)立從事生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)的以營利為目的的經(jīng)濟(jì)組織。國務(wù)院關(guān)于進(jìn)一步推動(dòng)橫向經(jīng)濟(jì)聯(lián)合若干問題的規(guī)定明確指出：“企業(yè)之間的橫向經(jīng)濟(jì)組織是企業(yè)性的，不能變成行政性的管理機(jī)構(gòu)?！甭?lián)營公司是企業(yè)經(jīng)濟(jì)組織，而非行政性機(jī)構(gòu)，其企業(yè)性表現(xiàn)為：第一，從生產(chǎn)要素看，聯(lián)營公司是若干企業(yè)以資金、廠房、設(shè)備、技術(shù)、勞動(dòng)力等要素投資組成的。因此，它是按照專業(yè)化分工協(xié)作的原則把一定數(shù)量的勞動(dòng)力、勞動(dòng)資料、勞動(dòng)對(duì)象等生產(chǎn)要素優(yōu)化結(jié)合起來的生產(chǎn)單位。第二，聯(lián)營公司是一個(gè)獨(dú)立從事生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)的單位，公司有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)，在生產(chǎn)上有經(jīng)營自主權(quán)，實(shí)行獨(dú)立核算，以自己從事生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)的收入抵償自己的支出，并按國家規(guī)定繳納稅款。第三，聯(lián)營公司是營利性經(jīng)濟(jì)組織，公司的建立，就是為了獲得利潤、取得較好的經(jīng)濟(jì)效益。這些特征，使聯(lián)營公司作為經(jīng)濟(jì)實(shí)體，嚴(yán)格區(qū)別于行政公司?？疾炝寺?lián)營公司的特征后，以下擬對(duì)聯(lián)營公司的基本法律問題作些探討。(一)聯(lián)營公司的法人地位在分析聯(lián)營公司的法人地位之前，有必要將法人合并與法人聯(lián)合區(qū)別開來。法人合并，是指數(shù)個(gè)法人合并為一個(gè)法人，而原有法人不再保留其法律地位。法人合并主要有吸收合并和新設(shè)合并兩種，前者是指兩個(gè)法人合并時(shí)，其中一個(gè)法人存續(xù)，另一個(gè)法人消滅;后者是指兩個(gè)法人合并時(shí)，該兩個(gè)法人均歸消滅而另創(chuàng)一個(gè)新法人。法人聯(lián)合是在保持各企業(yè)法人獨(dú)立的法律地位的前提下進(jìn)行的，即企業(yè)法人參加聯(lián)營后，仍具有獨(dú)立的法律地位。聯(lián)營公司就是法人的聯(lián)合。根據(jù)民法通則規(guī)定的法人成立的條件看，要判斷聯(lián)營公司是否為法人，關(guān)鍵就要看聯(lián)營公司是否有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)。對(duì)聯(lián)營公司來說，通過聯(lián)營，公司獲得了進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)所需的財(cái)產(chǎn)。公司以成員企業(yè)投資入股的方式來集資.集資的這部分資產(chǎn)，就是聯(lián)營公司的獨(dú)立財(cái)產(chǎn);另外，公司通過從事生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)所獲的盈利及其它費(fèi)用，也都屬于公司的財(cái)產(chǎn)。公司的財(cái)產(chǎn)與股東企業(yè)的財(cái)產(chǎn)是分開的，公司以自己的全部財(cái)產(chǎn)對(duì)外承擔(dān)責(zé)任，而股東僅以自己的出資對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任。這樣，聯(lián)營公司有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)，也具備了成為法人的其他條件，因此，它是具有獨(dú)立主體資格的法人，可以以自己的財(cái)產(chǎn)獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。應(yīng)該注意的是，在聯(lián)營公司財(cái)產(chǎn)的計(jì)算上，不能把聯(lián)營公司成員企業(yè)的財(cái)產(chǎn)的總和作為聯(lián)營公司財(cái)產(chǎn)予以登記，因?yàn)槌蓡T企業(yè)的財(cái)產(chǎn)已進(jìn)行了登記， 如果再作為聯(lián)營公司的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行登記，就會(huì)出現(xiàn)資產(chǎn)重復(fù)計(jì)算的情況。聯(lián)營公司是法人，成員企業(yè)參加聯(lián)營公司后，其法律地位如何確定呢?要判斷其在法律上是否獨(dú)立，仍然應(yīng)當(dāng)看企業(yè)財(cái)產(chǎn)權(quán)的歸屬。誠然，成員企業(yè)參加聯(lián)營后，在一定程度上其生產(chǎn)經(jīng)營的獨(dú)立性削弱了，它必須在公司的統(tǒng)一協(xié)調(diào)下進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)，因?yàn)槁?lián)營的目的就是把若干同行業(yè)的企業(yè)聯(lián)合起來，就某一生產(chǎn)分工協(xié)作，提高生產(chǎn)的社會(huì)化程度，從而提高經(jīng)濟(jì)效益。因此，公司必然要行使一定的管理協(xié)調(diào)職能，如對(duì)各成員企業(yè)的生產(chǎn)計(jì)劃、物資管理、新產(chǎn)品開發(fā)等方面進(jìn)行統(tǒng)一協(xié)調(diào)。但這并不意味著成員企業(yè)的法人地位因加入聯(lián)營公司而喪失，應(yīng)該把企業(yè)的經(jīng)濟(jì)獨(dú)立性和法律獨(dú)立性區(qū)別開來。法律上是否獨(dú)立，就看它能否獨(dú)立地享有財(cái)產(chǎn)權(quán)。各成員企業(yè)參加聯(lián)營公司后仍實(shí)行獨(dú)立核算，自負(fù)盈虧，對(duì)本企業(yè)的財(cái)產(chǎn)(投資入股者除外)享有所有權(quán)或經(jīng)營權(quán)，并且以自己投資的財(cái)產(chǎn)為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任。這足以表明，聯(lián)營公司的各成員企業(yè)在法律上是獨(dú)立的，仍然享有法人資格。因此，一些聯(lián)營公司在其章程中也明確規(guī)定，“公司和成員廠均具有法人地位”，“公司和成員廠實(shí)行兩級(jí)法人制”。 1這里，出現(xiàn)了“兩級(jí)法人”這是當(dāng)前法學(xué)界頗為爭(zhēng)議的問題。究竟如何看待“兩級(jí)法人”，其與法人理論是否相悖?在我看來，在聯(lián)營公司這類經(jīng)濟(jì)聯(lián)合體中使用“兩級(jí)法人”的概念是有一定道理的，之所以用“兩級(jí)”一詞，是根據(jù)聯(lián)營公司的客觀存在，從廣義的概念出發(fā)，把聯(lián)營公司視為包括所有成員企業(yè)在內(nèi)的經(jīng)濟(jì)聯(lián)合體，在這個(gè)經(jīng)濟(jì)聯(lián)合體內(nèi)，由于存在著行政上有協(xié)調(diào)和管理關(guān)系的若干法人，故稱“兩級(jí)法人”。這里切不可把“兩級(jí)法人”理解為法人本身分為上級(jí)法人和下級(jí)法人，而它只是說明該兩個(gè)法人在行政上有隸屬關(guān)系。因?yàn)樽鳛榉ㄈ藖碚f，它們是平等和獨(dú)立的。法人是民事法律關(guān)系中獨(dú)立的主體，它只表明在經(jīng)濟(jì)組織之間的經(jīng)濟(jì)往來中，誰具有民事權(quán)利能力和行為能力，而享有這種權(quán)利主體資格的組織，在民事流轉(zhuǎn)中，是一種平等的關(guān)系，表現(xiàn)為各自獨(dú)立。因此，“兩級(jí)法人”并不違背法人理論。聯(lián)營公司的“兩級(jí)法人”說明了公司具有以下特征：第一，在聯(lián)營公司里，公司和各成員企業(yè)具有法律上的獨(dú)立性和生產(chǎn)上的從屬性。如上所述，公司是一個(gè)獨(dú)立的法人，各成員企業(yè)也是獨(dú)立的法人，具有法律賦予企業(yè)法人的全部權(quán)利，因此，在法律上公司和各成員企業(yè)都是各自獨(dú)立的。另外，聯(lián)營公司作為經(jīng)濟(jì)實(shí)體，從其內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)看，它存在著兩個(gè)不同的經(jīng)營管理層次，公司必須對(duì)各成員企業(yè)的生產(chǎn)進(jìn)行協(xié)調(diào)，因此，在生產(chǎn)上公司和各成員企業(yè)具有從屬關(guān)系。第二，在對(duì)外關(guān)系上，聯(lián)營公司作為法人，只能以公司的名義參與各種法律關(guān)系，而不能直接以所有成員企業(yè)的名義參與法律關(guān)系，也即是說，聯(lián)營公司和各成員企業(yè)在法律上并不是一個(gè)統(tǒng)一的主體，如果公司以各成員企業(yè)的名義參與各種法律關(guān)系，那必須要在公司和各成員企業(yè)之間形成一種委托代理關(guān)系。公司以代理人的身份在成員企業(yè)的授權(quán)范圍內(nèi)活動(dòng)。第三，聯(lián)營公司和各成員企業(yè)有自己獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)，并承擔(dān)各自的責(zé)任。聯(lián)營公司和各成員企業(yè)作為法人，它們都有各自獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)，公司的財(cái)產(chǎn)與成員企業(yè)的財(cái)產(chǎn)相分離，在承擔(dān)民事責(zé)任上，公司以自己的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任，各成員企業(yè)對(duì)公司的責(zé)任，僅以出資為限，也就是說，各成員企業(yè)除了繳足自己的出資外，對(duì)公司名義下所欠的債務(wù)，并無清償?shù)牧x務(wù)，同樣，公司對(duì)各成員企業(yè)所欠的債務(wù)，也沒清償?shù)牧x務(wù)。(二)聯(lián)營公司的財(cái)產(chǎn)權(quán)要分析聯(lián)營公司財(cái)產(chǎn)權(quán)的法律性質(zhì)，必須聯(lián)系聯(lián)營公司不同構(gòu)成狀況進(jìn)行考察。聯(lián)營公司是由不同的“合成元素”組成的，有的由若干全民所有制企業(yè)構(gòu)成，有的由若干集體所有制企業(yè)構(gòu)成，還有的則由全民、集體、鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)等多種經(jīng)濟(jì)形式交叉構(gòu)成。因而對(duì)聯(lián)營公司財(cái)產(chǎn)權(quán)的性質(zhì)就不能一概而論。聯(lián)營公司作為獨(dú)立的法人，擁有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)，其財(cái)產(chǎn)來自各成員企業(yè)的投資，投資就意味著財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)或經(jīng)營權(quán)從投資的一方轉(zhuǎn)移到投資的另一方，這樣，投資的財(cái)產(chǎn)就獨(dú)立于投資者而為聯(lián)營公司所享有。我國民法通則規(guī)定，“全民所有制企業(yè)對(duì)國家授予它經(jīng)營管理的財(cái)產(chǎn)依法享有經(jīng)營權(quán)”，“勞動(dòng)群眾集體組織的財(cái)產(chǎn)屬于勞動(dòng)群眾集體組織所有?！币虼?，由若干全民所有制企業(yè)組成的聯(lián)營公司;其財(cái)產(chǎn)權(quán)性質(zhì)并沒發(fā)生變化，公司對(duì)其財(cái)產(chǎn)享有經(jīng)營權(quán)。由若干集體所有制企業(yè)組成的聯(lián)營公司，其財(cái)產(chǎn)權(quán)性質(zhì)也沒發(fā)生變化，公司對(duì)其財(cái)產(chǎn)享有所有權(quán)。問題在于如果聯(lián)營公司的財(cái)產(chǎn)既有全民所有制企業(yè)出資、又有集體所有制企業(yè)出資和鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)出資，這要判斷聯(lián)營公司財(cái)產(chǎn)權(quán)的法律性質(zhì)就有一定的復(fù)雜性。以下就該問題進(jìn)行分析。不同所有制企業(yè)出資組成一個(gè)新的經(jīng)濟(jì)實(shí)體，所有權(quán)性質(zhì)該如何確定?實(shí)踐中，這個(gè)問題已經(jīng)被明確地提出來了，在理論上也成為一個(gè)爭(zhēng)執(zhí)點(diǎn)。例如有人認(rèn)為，各成員企業(yè)并沒有為入股而喪失了對(duì)屬于自己的那份財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)，入股財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)是一種共有財(cái)產(chǎn)關(guān)系中的份額所有權(quán)。根據(jù)這種觀點(diǎn)，一方面，公司的財(cái)產(chǎn)由若干成員企業(yè)共同享有，而聯(lián)營公司本身對(duì)其財(cái)產(chǎn)則不能享有所有權(quán)，難以充分自由地支配其財(cái)產(chǎn)，這不符合聯(lián)營的初衷;另一方面，由于公司是由不同所有制企業(yè)出資組成的，勢(shì)必造成公司財(cái)產(chǎn)分為若干部分，某部分有所有權(quán)，某部分有經(jīng)營權(quán)，在使用時(shí)就要有明顯的界限。因此，如此認(rèn)定聯(lián)營公司的財(cái)產(chǎn)權(quán)，難以解決實(shí)踐中出現(xiàn)的眾多難題。所有權(quán)是所有制形式?jīng)Q定的，是所有制在法律上的反映。橫向經(jīng)濟(jì)聯(lián)合中出現(xiàn)的一些新的經(jīng)濟(jì)組織，很難用全民所有或集體所有作簡(jiǎn)單的概括。為此，經(jīng)濟(jì)學(xué)界把經(jīng)濟(jì)聯(lián)合中以聯(lián)合投資、統(tǒng)一核算、自負(fù)盈虧、按資分利為特點(diǎn)的實(shí)體性的經(jīng)濟(jì)聯(lián)合稱為“聯(lián)合經(jīng)濟(jì)”。聯(lián)合經(jīng)濟(jì)是多種所有制形式的交叉結(jié)合，其內(nèi)涵和外延都與“全民”和“集體”不同，是一種“聯(lián)合所有制”。就聯(lián)營公司來說，“聯(lián)合所有制”也即是公司代表各聯(lián)合企業(yè)，對(duì)投資的財(cái)產(chǎn)享有獨(dú)占的權(quán)利。因此，在法律上，聯(lián)營公司的財(cái)產(chǎn)就表現(xiàn)為“法人所有權(quán)”。根據(jù)民法理論，所有權(quán)表明主體對(duì)物獨(dú)占和壟斷的權(quán)利，是同一物上不依存于其他權(quán)利而獨(dú)立存在的財(cái)產(chǎn)權(quán)利，它包括了占有、使用、收益和處分的權(quán)能。法人所有權(quán)是指公司作為獨(dú)立的法人，對(duì)其財(cái)產(chǎn)享有獨(dú)立支配的權(quán)利，也包含了對(duì)財(cái)產(chǎn)占有、使用、收益和處分的權(quán)能。法人所有權(quán)標(biāo)志著物的最終歸屬和所有者對(duì)物的支配力，一物可以數(shù)易其主，也可以同時(shí)屬于若干所有者，但一物之上只能有一個(gè)所有權(quán)。因此，法人所有權(quán)也表現(xiàn)為絕對(duì)性和排他性，所有者之外的任何人都不得非法干預(yù)和支配該法人的財(cái)產(chǎn)。賦予聯(lián)營公司法人所有權(quán)，如何看待國營企業(yè)作為聯(lián)營公司的成員企業(yè)，對(duì)公司投資的那部分財(cái)產(chǎn)的法律性質(zhì)呢?根據(jù)“兩權(quán)分離”的理論，國家對(duì)全民所有制財(cái)產(chǎn)享有所有權(quán)，企業(yè)享有經(jīng)營權(quán)。經(jīng)營權(quán)是法律賦予國營企業(yè)對(duì)其經(jīng)營管理的財(cái)產(chǎn)所享有的權(quán)利，是一種新型物權(quán)，為完成商品生產(chǎn)和商品交換，企業(yè)在國家授權(quán)范圍內(nèi)，對(duì)其經(jīng)營的財(cái)產(chǎn)可以享有占有、使用和依法處分的權(quán)利，而國家作為財(cái)產(chǎn)所有者并不能無故干預(yù)企業(yè)法人在授權(quán)范圍內(nèi)的經(jīng)營活動(dòng)，也不能阻止企業(yè)法人在商品生產(chǎn)和商品交換中合法地轉(zhuǎn)移部分財(cái)產(chǎn)。我國全民所有制工業(yè)企業(yè)法明確規(guī)定：“企業(yè)有權(quán)依照法律和國務(wù)院規(guī)定與其他企業(yè)、事業(yè)單位聯(lián)營，向其他企業(yè)、事業(yè)單位投資，持有其他企業(yè)的股份”(第34條)?！捌髽I(yè)有權(quán)依照國務(wù)院規(guī)定出租或者有償轉(zhuǎn)讓國家授予其經(jīng)營管理的固定資產(chǎn)”(第29條)。這充分表明，企業(yè)可以合法地處分自己的財(cái)產(chǎn)，當(dāng)國營企業(yè)將一部分資產(chǎn)投入聯(lián)營公司時(shí)，實(shí)際上就是國營企業(yè)依照法定程序?qū)⒆约航?jīng)營管理的財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移給了聯(lián)營公司，而聯(lián)營公司作為法人就取得了該財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)。那么，是否聯(lián)營公司取得了所有權(quán)，國家就因此而喪失了對(duì)該部分財(cái)產(chǎn)的權(quán)利呢?我們知道，所有權(quán)是財(cái)產(chǎn)權(quán)的重要部分、但不是唯一的權(quán)利。對(duì)國營企業(yè)投資的財(cái)產(chǎn)，國家可以通過國營企業(yè)而取得出資權(quán)或股權(quán)，國家通過行使出資權(quán)，最終實(shí)現(xiàn)其財(cái)產(chǎn)權(quán)。賦予聯(lián)營公司法人所有權(quán)，使聯(lián)營公司可以在法定范圍內(nèi)依照自己的意志對(duì)公司的財(cái)產(chǎn)獨(dú)立地享有占有、使用、收益和處分的權(quán)利，真正成為獨(dú)立自主、自負(fù)盈虧、獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的商品生產(chǎn)者和交換者，成為具有自主性和內(nèi)在動(dòng)力的能動(dòng)組織，排除一切不必要的行政干預(yù)，創(chuàng)造出顯著的經(jīng)濟(jì)效益。賦予聯(lián)營公司法人所有權(quán)，也有利于使國家對(duì)企業(yè)的管理逐步由直接控制為主轉(zhuǎn)為間接控制為主，最終從根本上擺脫國家作為企業(yè)的直接經(jīng)營者的負(fù)擔(dān)，從而實(shí)現(xiàn)國家對(duì)企業(yè)的宏觀管理和控制。(三)聯(lián)營公司的組織管理機(jī)構(gòu)聯(lián)營公司作為法人，有自己獨(dú)立的意志，它的意志必須通過某種機(jī)構(gòu)來完成、表示和實(shí)現(xiàn)。這種機(jī)構(gòu)就是法人的意志機(jī)關(guān)。董事會(huì)是法人的意志機(jī)關(guān)之一，是聯(lián)營公司的組織管理機(jī)構(gòu)，也是公司生產(chǎn)經(jīng)營決策的最高校力機(jī)關(guān)。目前聯(lián)營公司的董事會(huì)組成主要有兩種情況，一種足以主體廠為主設(shè)立董事會(huì)，同時(shí)配備少數(shù)人員負(fù)責(zé)協(xié)調(diào)工作，這種形式通常被稱為“一套班子、兩塊牌子”;另一種形式是主體廠之外單獨(dú)設(shè)立董事會(huì)，各成員企業(yè)均可參加，實(shí)行董事會(huì)領(lǐng)導(dǎo)下的總經(jīng)理負(fù)責(zé)制，這種形式相對(duì)于上一種形式，可稱為“兩套機(jī)構(gòu)，兩塊牌子?！眱煞N董事會(huì)組成形式之比較，后者優(yōu)于前者。以第一種形式組成的董事會(huì)，不是一種科學(xué)的組織管理方法。由于各成員企業(yè)都是獨(dú)立的實(shí)體，都有自己各自的經(jīng)濟(jì)利益，聯(lián)營是為了獲取更大的利潤，因而各成員企業(yè)都關(guān)心公司的經(jīng)營管理決策，而董事會(huì)是公司執(zhí)行業(yè)務(wù)的必要的集體機(jī)關(guān)，公司重大的經(jīng)營決策都由董事會(huì)決定，因此，參加董事會(huì)是成員企業(yè)行使經(jīng)營決策權(quán)的重要途徑。但如果由主體廠的領(lǐng)導(dǎo)機(jī)構(gòu)代替董事會(huì)，就難免削弱了成員企業(yè)的主動(dòng)權(quán)，這樣“越俎代庖”的做法，不利于作出科學(xué)的經(jīng)營決策，不利于建立平等的主體關(guān)系，不利于形成集團(tuán)的向心力和凝聚力。對(duì)于這種管理機(jī)構(gòu)有必要進(jìn)行改革，使其向第二種形式過渡。第二種形式，采取“兩套機(jī)構(gòu)，兩塊牌子”的管理體制，是一種較為行之有效的管理方法，由于聯(lián)營公司是以生產(chǎn)名優(yōu)產(chǎn)品的企業(yè)為主體骨干企業(yè)，聯(lián)合若干同類企業(yè)而組成的，因此必須根據(jù)聯(lián)營公司的特點(diǎn)來設(shè)置公司的管理機(jī)構(gòu)，既要反映主體廠的地位，又要顧及成員廠的利益。 “兩套機(jī)構(gòu)、兩塊牌子”是指聯(lián)營公司的管理機(jī)構(gòu)與主體廠分開，新設(shè)置一個(gè)董事會(huì)作為公司的決策機(jī)關(guān)，各成員企業(yè)符合公司章程規(guī)定的當(dāng)選董事條件的，均可作為董事，參加董事會(huì)。由于主體廠在聯(lián)營公司中占了主導(dǎo)地位，因此公司的董事長(zhǎng)和總經(jīng)理一般由主體廠領(lǐng)導(dǎo)擔(dān)任。據(jù)各國公司法規(guī)定，占據(jù)董事職位的可以是自然人，也可以是法人，聯(lián)營公司的股東都是企業(yè)，作為董事的也只能是企業(yè)法人，因此，各“成員廠廠長(zhǎng)參加董事會(huì)，實(shí)際上是作為董事的代理人而參加董事會(huì)的。關(guān)于董事的條件，各聯(lián)營公司規(guī)定不一，有的根據(jù)各成員廠的經(jīng)濟(jì)地位和作用決定，有的根據(jù)各成員廠投資入股的資金來確定，還有的規(guī)定每個(gè)成員廠派一名董事。 1一般來說，成員廠廠長(zhǎng)都具有雙重身份，一方面作為董事的代理人參加公司的經(jīng)營決策，另一方面他又是經(jīng)營決策的執(zhí)行者，根據(jù)董事會(huì)決策的方針，指揮本企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營。聯(lián)營公司董事會(huì)的職權(quán)主要有兩方面，一是執(zhí)行業(yè)務(wù)，例如審查公司各項(xiàng)發(fā)展規(guī)劃，審定公司的生產(chǎn)經(jīng)營計(jì)劃和利息或紅利分配，對(duì)公司的總經(jīng)理、副總經(jīng)理的提名和任命，對(duì)公司章程進(jìn)行解釋和修訂等;二是代表公司，董事會(huì)依規(guī)定選出一個(gè)董事長(zhǎng)，董事長(zhǎng)對(duì)外代表