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0109 201306150912 企業(yè)集團財務公司的治理模式探討 北京大學法學院劉燕2019 12 19 0109 201306150912 主要內容 為什么關注公司治理多元化的公司治理模式企業(yè)集團財務公司的特點對治理形式的影響 0109 201306150912 1 為什么關注公司治理 公司經營合法性 法律違規(guī)支出 對策 反商業(yè)賄賂法案 會計內部控制建行張恩照商業(yè)賄賂事件公司利益沖突 代理成本問題 績效 公司治理核心問題 公司的社會責任 道德對策 機構投資人 積極股東 0109 201306150912 利益沖突與公司治理 存在什么樣的利益沖突 公司應首先關注誰的利益 公司治理結構 合理配置公司機關職權激勵機制 合格的人 激勵法律救濟與責任追究 0109 201306150912 利益沖突的形態(tài) 受產權結構 行業(yè)性質 融資方式 文化傳統(tǒng)等因素的影響例如 上市公司英美 股東與管理層 內部人控制 歐洲大陸國家 股東 銀行 勞工 管理層亞洲 家族與公眾股東我國 大股東與中小股東平安巨額融資的風波國有企業(yè)所有權缺位 內部人控制個人企業(yè)所有權與經營權合一 不存在代理成本問題 但有決策機制上的瑕疵福特公司的故事 0109 201306150912 利益沖突的形態(tài) 我國 大股東與中小股東平安巨額融資的風波國有企業(yè)所有權缺位 內部人控制個人企業(yè)所有權與經營權合一 不存在代理成本問題 但有決策機制上的瑕疵福特公司的故事 0109 201306150912 公司應當關注誰的利益 公司治理的價值取向 以上市公司為例 股東董事會總經理與高管員工債權人客戶 股東v相關利益者 0109 201306150912 合理配置公司機關職權 現代企業(yè)的法人治理所遵循的基本原則就是分權制衡 現行 公司法 的基本模式 股東會 權力機關董事會 決策機關監(jiān)事會 監(jiān)督機關經理層 執(zhí)行機關 0109 201306150912 為什么召開會議 個人效率v集體決策的成本社會學的解釋個人通常更擅長創(chuàng)造和構建一個內容協(xié)調 高度綜合的計劃或方案的工作 但是 在揭露與個人提出的建議有關的問題和錯誤上 小集體卻明顯優(yōu)于個人 它經常讓其他依不同權限行事的人去發(fā)現某人聰明主意中的明顯缺陷 0109 201306150912 為什么召開會議 個人效率v集體決策的成本公司法的要求公司法長期以來堅持董事必須在達到法定人數的會議上行事 董事會規(guī)則不應被視為僅僅是一種表面文章 它是一個重要的正式程序 因為在董事會相互磋商和相互作出反應時 決策程序可能會運作得更好 羅伯特 克拉克 公司法則 0109 201306150912 2 多元化的公司治理模式 影響因素 產權結構融資方式行業(yè)特點文化傳統(tǒng) 0109 201306150912 我國企業(yè)的例子 國有獨資公司 問題 所有權缺位 內部人控制 對策 激勵機制外部董事中外合資企業(yè)無股東會 董事會管理 0109 201306150912 我國企業(yè)的例子 有限責任公司股東會 董事會 或執(zhí)行董事 監(jiān)事會 或監(jiān)事 上市公司大股東與中小股東的沖突對策 分類表決機制獨立董事 0109 201306150912 特殊行業(yè)的公司治理 金融機構 銀行的高風險利益沖突的形態(tài) 股東v管理層股東v 債權人 存款人 治理結構的特點 外部董事 風險管理委員會 強制審計 監(jiān)管 0109 201306150912 銀行的高風險 1 信用風險2 國家和轉移風險3 市場風險4 利率風險5 流動性風險6 操作風險7 法律風險8 聲譽風險 巴塞爾委員會 有效銀行監(jiān)管核心原則 1997 0109 201306150912 銀行的高風險 何謂 操作風險 最重大的操作風險在于內部控制及公司治理機制的失效 這種失效狀態(tài)可能因為失誤 欺詐 未能及時做出反映而導致銀行財務損失 或使銀行的利益在其他方面受到損失 如銀行交易員 信貸員 其他工作人員越權或從事職業(yè)道德不允許的或風險過高的業(yè)務 操作風險的其他方面包括信息技術系統(tǒng)的重大失效或諸如火災和其他災難等事件 0109 201306150912 2002 1 美國貨幣監(jiān)理署發(fā)布認可令 對中國銀行紐約分行 不安全 不可靠的行為 罰款1000萬美元 中國人民銀行同時配套罰款1000萬美元 處罰對象 發(fā)生在中行紐約分行前管理層的不當行為 1991 1999 1 關系人貸款 周強及其公司 2 協(xié)助欺詐 中行紐約分行前信貸部副經理更改擔保權益證書 3 其他可疑活動和潛在的詐騙行為治理缺陷 1 未遵循審慎經營原則 2 內控機制缺失或者無效 中行紐約分行不審慎貸款案 0109 201306150912 內控機制缺失是一個不利的證據 2001年2月 中國銀行在紐約對騙貸者周強等人提起民事訴訟 2002年7月11日 一審判決紐約中行勝訴 陪審團認定被告周強等欺詐 要求其向紐約中行賠償損失3540萬美元 另加9640萬美元罰金 共計1 318億美元 法官最終判定 周強等須賠償1 064億美元 0109 201306150912 內控機制缺失是一個不利的證據 2004年2月17日 二審法院撤銷一審判決并發(fā)回重審 理由是 周強等認為 其向紐約中行提供虛假文件時 紐約中行的高級管理層實際知道文件是虛假的 所以不能叫欺詐 一審法官 即使一個機構的員工允許和參與欺詐 這個機構還是可能被騙 金融機構則可能受騙于內外勾結 二審法官 紐約中行需要證明 被告在取得貸款時 確實誤導了紐約中行 由于員工參與騙貸 銀行很難證明自己被誤導 0109 201306150912 美國貨幣監(jiān)理署采取的監(jiān)管措施 內控機制1 設立風險管理部和首席風險官 2 外部審計師或獨立第三方檢查 業(yè)務監(jiān)控1 貿易結算安全措施2 信貸業(yè)務安全措施3 開戶與監(jiān)控4 風險資產管理客戶監(jiān)控1 禁止與特定客戶進行交易2 限制對美國以外的某些個人和公司授信 0109 201306150912 3 企業(yè)集團財務公司的治理 企業(yè)集團財務公司的特點 企業(yè)集團的資金融通中心非銀行金融機構上述兩個特點決定了企業(yè)集團財務公司治理的特殊性 0109 201306150912 特征一 企業(yè)集團的機構 股東為集團成員企業(yè)服務對象為集團成員企業(yè)產權結構的特點 客戶擁有的公司 相互所有制 mutualcompany 與股份制區(qū)別如 相互保險公司相互所有制公司治理結構的特點 1 不以盈利為目的 如盈利削減收費 2 管理層以服務于成員為宗旨 強調非盈利的治理文化 3 股東通過所接受的服務水平考核 評價管理層 有參與的積極性 0109 201306150912 企業(yè)集團財務公司與典型的相互公司的差異 股東之間的所有權控制關系導致企業(yè)集團財務公司治理中的一對矛盾 集團成員擁有財務公司的產權 消解了股東與客戶之間的利益沖突 提升了公司治理的有效性 各股東最終控制權的單一性導致大股東的絕對影響 削弱了股東會的功能 同時也削弱了董事會的功能 控制股東v小股東董事會 0109 201306150912 特征二 非銀行金融機構 內部信貸主導型財務公司外部投資導向型財務公司金融機構的風險控制 如何保護存款人利益中海油66億元存款風波 0109 201306150912 中海油66億存款風波 2004年4月8日 中海油就其與中海油財務公司之間的金融服務框架協(xié)議發(fā)出公告 中海油 將不時使用中海石油財務提供的財務服務 包括 在中海石油財務存放本集團的現金存款及為本集團與其他實體之間的交易提供交收服務 公告同時披露 中海油在2002年6月至2004年3月間 不時的最高存款結余 包括利息 為人民幣66億元 引發(fā)市場爭議 此外 這還意味著早在達成這項公開的框架協(xié)議之前 中海油就已與中海油財務存在關聯交易 并沒有提請獨立股東批準 香港聯交所的董事 兼具中海油小股東身份的webb先生在4月9日向聯交所 報告 了這一 違規(guī)行為 譴責中海油的關聯交易違反了 公司治理的金科玉律 4月28日中海油召開股東特別大會 就框架協(xié)議投票表決 最終獲得了獨立股東批準 但獨立股東參與決議的積極性并不高 有權出席的股份總數是410 7億股 但投票者只有26 3億股 僅為6 強 其中贊成者占到投票數的92 2 聯交所介入調查 機構投資者則大舉沽出中海油股票 0109 201306150912 市場的負面評論 1 利用上市公司和母公司的財務公司之間的資金結算往來 隱蔽性地占用上市公司資金 2 存款沒有保證 一旦財務公司出現投資失誤 上市公司很難追回 3 如果財務公司用存款放在四大國有銀行來保證資金安全 為什么不讓上市公司自己在銀行存款 如果財務公司將集中的資金進行國債投資 為什么不讓上市公司自己來做 0109 201306150912 a股市場目前的做法 深圳市桑達實業(yè)股份有限公司在中國電子財務有限責任公司存款風險應急處理預案第五條財務公司出現下列情形之一的 應立即啟動應急處理機制 一 財務公司任何一個資產負債比例指標不符合 企業(yè)集團財務公司管理辦法 第三十四條的規(guī)定要求 二 財務公司發(fā)生擠提存款 到期債務不能支付 大額貸款逾期或擔保墊款 電腦系統(tǒng)嚴重故障 被搶劫或詐騙 董事或高級管理人員涉及嚴重違紀 刑事案件等重大事項 三 發(fā)生可能影響財務公司正常經營的重大機構變動 股權交易或者經營風險等事項 四 財務公司對單一股東發(fā)放貸款余額超過財務公司注冊資本金50 或者該股東對財務公司出資額 五 公司在財務公司的存款余額占財務公司吸收的存款余額的比例超過30 六 財務公司的股東對財務公司的負債逾期1年以上未償還 七 財務公司因違法違規(guī)受到中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會等監(jiān)管部門的行政處罰 八 財務公司被中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會責令進行整頓 九 其他可能對公司存放資金帶來安全隱患的事項 0109 201306150912 存款風險應急處理措施例一 第八條本公司與財務公司召開聯席會議 由本公司領導小組和財務公司相關負責人共同列席 尋求解決風險的辦法 要求財務公司要積極采取措施 進行風險自救 避免風險擴散和蔓延 第九條公司必要時應要求財務公司應視情況暫緩或停止發(fā)放新增貸款 組織回收資金 同時 立即賣出持有的國債或其他債券 對拆放同業(yè)的資金不論到期與否 一律收回 對未到期的貸款尋求機會轉讓給其他金融機構的及時收回貸款本息 深桑達應急處理預案 0109 201306150912 存款風險應急處理措施例二 為了保障公司在中糧財務有限責任公司的存款安全 公司董事會同意 授權公司經營班子決定并由公司總經理發(fā)出具體指令 一旦財務公司出現下列任何一種情形 應當及時中止公司及下屬子公司在財務公司的存款業(yè)務 并要求財務公司撥回公司及下屬子公司已經存入財務公司的所有款項 一旦出現上述情形 在財務公司撥回公司及子公司在財務公司的所有存款前 除了公司及子公司所欠財務公司負債超過公司及子公司在財務公司存款額部分的金額外 中止公司及子公司對財務公司的一切支付行為 直到上述情形消除為止 中糧地產應急處理預案 0109 201306150912 客觀看待母公司的影響 權利大是因為責任大母公司的連帶責任 母公司董事會應當作出書面承諾 在財務公司出現支付困難的緊急情況時 按照解決支付困難的實際需要 增加相應資本金 并在財務公司章程中載明 企業(yè)集團財務公司管理辦法 第8條 0109 201306150912 小股東為什么消極 一種可能的解釋 除了所有權依附外 還有兩個因素1 對金融業(yè)務不熟悉 2 財務公司為小股東 成員企業(yè)提供的金融服務有限 資金用途 貸款 擔保 母公司戰(zhàn)略發(fā)展的需求 委托理財或打新股金融服務發(fā)展較慢 保理 轉貸 買方信貸 融資租賃 企業(yè)改制咨詢設計 承銷企業(yè)債券等 0109 201306150912 改進財務公司治理的途徑 改進股東會的功能1 引進外部戰(zhàn)略股東但是 外部股東將帶來新的利益沖突形態(tài)2 增強金融服務水平 提高小股東參與的積極性處理矛盾 盈利v降低服務成本對外投資v服務集團成員 0109 201306150912 改進財務公司治理的途徑 續(xù) 改進董事會的功能 引入獨立董事 完善董事的知識結構配置董事的資格 股東董事制 能力董事制 代表董事制 0109 201306150912 參考 上市公司的獨立董事 公司法 第123條 上市公司設立獨立董事 具體辦法由國務院規(guī)定 公司法 修訂草案 第151條 上市公司董事會成員應當有1 3以上的獨立董事 獨立董事由具有法律 經

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