以保理業(yè)務為例淺談企業(yè)編造合同融資的法律責任.docx

精選資料以保理業(yè)務為例淺談企業(yè)編造合同融資的法律責任一、 保理業(yè)務的概念及銀行的審查義務保理業(yè)務是一項以債權人轉讓其應收賬款為前提，集應收賬款催收、管理、壞賬擔保及融資于一體的綜合性金融服務。目前，通過保理業(yè)務獲得銀行融資已經成為企業(yè)間較為流行的一種獲取流動資金的方式，我國的保理業(yè)務量以及年增長量也排名于世界前列。國內保理合同屬于無名合同，從法律性質上看兼具借款合同和債權轉讓合同法律關系的主要特征，借款關系或債權轉讓僅是一個方面，均不足以概括保理合同的全部內容。故保理合同法律關系主體應包括銀行、買方、賣方三個當事人。對于保理業(yè)務中的基礎貿易賣方（即應收賬款債權人）而言，保理是以貿易中形成的應收賬款為基礎的融資。如果應收賬款形成的貿易背景不真實，則應收賬款是否存在、敘做保理是否有效、保理銀行如何保護自身利益等都將存在問題。近年來國內大量的保理糾紛案例顯示，背景貿易虛假已經成為保理銀行的主要融資風險之一，也是導致近年來保理業(yè)務頻繁發(fā)生糾紛的主要因素。為此，中國銀監(jiān)會于2013年7月31日發(fā)出中國銀監(jiān)會關于加強銀行保理融資業(yè)務管理的通知（銀監(jiān)發(fā)【2013】35號，以下稱“35號文”），提出對于“不合法基礎交易合同”不得開展保理融資，“所有單保理融資應嚴格審核基礎交易的真實性”。2014年4月10日，中國銀監(jiān)會又發(fā)布商業(yè)銀行保理業(yè)務管理暫行辦法（2014年第5號令，以下稱“暫行辦法”），對商業(yè)銀行辦理保理業(yè)務進行了具體的規(guī)范，其中第十四條進一步明確規(guī)定：“商業(yè)銀行受理保理融資業(yè)務時，應當嚴格審核賣方和/或買方的資信、經營及財務狀況，分析擬做保理融資的應收賬款情況，包括是否出質、轉讓以及賬齡結構等，合理判斷買方的付款意愿、付款能力以及賣方的回購能力，審查買賣合同等資料的真實性與合法性。對因提供服務、承接工程或其他非銷售商品原因所產生的應收賬款，或買賣雙方為關聯企業(yè)的應收賬款，應當從嚴審查交易背景真實性和定價的合理性?！钡谑鍡l規(guī)定：“商業(yè)銀行應當對客戶和交易等相關情況進行有效的盡職調查，重點對交易對手、交易商品及貿易習慣等內容進行審核，并通過審核單據原件或銀行認可的電子貿易信息等方式，確認相關交易行為真實合理存在，避免客戶通過虛開發(fā)票或偽造貿易合同、物流、回款等手段惡意騙取融資?！?可見，保理銀行具有對貿易真實性進行審查的義務，包括審查買賣合同、單據等資料的原件，并根據客戶的具體交易情況來判斷背景交易的真實性等，以避免客戶騙取融資。二、 背景貿易虛假的情形及其給銀行帶來的法律風險暫行辦法第十三條規(guī)定：“商業(yè)銀行不得基于不合法基礎交易合同、寄售合同、未來應收賬款、權屬不清的應收賬款、因票據或其他有價證券而產生的付款請求權等展開保理融資業(yè)務?！苯Y合實踐情況，保理業(yè)務中背景貿易虛假至少包括三種情形。一種情形是貿易雙方之間并沒有真實的貿易往來，這種情形下或者是貿易雙方共同形成虛假的貿易文件而不履行文件項下內容，或者是賣方偽造買方簽章偽造有關貿易文件，也同樣不存在真正的履行。此時，買賣雙方之間根本沒有貿易行為，雙方或者賣方卻虛構出貿易文件來騙取保理銀行的融資，很可能被認定為以合法形式掩蓋非法目的而導致保理協(xié)議等文件無效。在保理協(xié)議等文件無效或者效力存在爭議的情況下，保理銀行主張作為應收賬款的受讓方向買方索要應收賬款就缺少了合同依據，其主張有可能得不到法院的支持。而且，保理協(xié)議等文件中還往往約定了保理銀行對賣方的諸多權利，例如要求回購權、不能取得應收賬款時立即宣布融資到期等權利，如果保理協(xié)議等文件的效力存在瑕疵，保理銀行要向賣方行使該等權利也就沒有了合同依據，從而給保理銀行控制風險、將可能的損失轉移給賣方增加了難度。而且，在此種情況下，買賣雙方或者賣方根本就是出于騙取銀行融資的故意，并非只是為了解一時之急，所以金額往往巨大，且提前做好了充分的逃債準備，保理銀行往往很難追蹤到對方的資金或者資產，獲得償還的可能性很小。另一種情形是賣方對同一應收賬款進行多重轉讓，致使其權屬不清。賣方利用應收賬款已在保理銀行或者商業(yè)保理公司等第三方辦理出質或者轉讓后，又利用同一應收賬款再向其他銀行或保理公司出質或者轉讓的，在賣方與保理銀行或者商業(yè)保理公司產生權利糾紛的場合，我國法律并明確沒有規(guī)定哪方能獲得優(yōu)先權。因此，如果應收賬款債權的權屬不清楚，那么當出現商業(yè)糾紛時，保理銀行的利益就得不到保障，可能出現保理銀行已提供給賣方融資卻沒有取得應收賬款所有權的情況，這樣保理銀行就無法從債務人那里得到清償。還有一種情形是貿易雙方雖然存在真實、有效的貿易合同，但賣方尚未履行或僅部分履行交貨義務，卻利用該等貿易文件項下的全部賬款向保理商敘做保理業(yè)務。與第一種情形不同的是，賣方并非不打算履行交貨義務，只不過是超前利用尚未產生的應收賬款（即未來應收賬款），在尚未履行或僅部分履行交貨義務時就以全部賬款敘做保理業(yè)務。而保理業(yè)務主要是針對賒銷貿易，即賣方先行交貨后買方再在一定期限內支付貨款，也正是這一時間差形成了賣方對買方的應收賬款，從而賣方可以該應收賬款轉讓給保理銀行進行保理業(yè)務。因此，如果賣方并未履行交貨義務，卻以尚未產生的應收賬款敘做保理業(yè)務，也應屬于貿易背景不真實的一種情形。 賣方尚未履行交貨義務卻以未來應收賬款敘做了保理業(yè)務，也即賣方對買方的應收賬款尚未產生，就已將尚未產生的應收賬款“轉讓”給了保理銀行。此時，應收賬款尚不存在，也即應收賬款轉讓的標的物并不存在，顯然轉讓成為了無本之木，該轉讓是否成立、效力如何都將存在爭議。并且，由于賣方沒有履行交貨義務在先，買方對賣方具有先履行抗辯權，并且可以此對抗保理銀行，拒絕向保理銀行支付款項。需要說明的是，在第一種貿易不真實的情形下，即使保理協(xié)議等文件未被認定為無效，但由于賣方在客觀上并未履行交貨義務，保理銀行同樣還要面對后一種情形下的全部風險。另外，當上述風險發(fā)生、保理銀行由此產生損失時，保理銀行還可能被法院認定為保理銀行沒有盡到審查義務而根據具體案情（例如保理協(xié)議被認定為無效的情況下）要求保理銀行承擔相應過錯責任。此時，至少在民事法律關系上，保理銀行可能面臨自行承擔部分損失、無法向賣方或買方追償的風險。三、 背景貿易虛假時法律主體的責任對于目前實踐中愈演愈烈的無真實貿易背景融資，企業(yè)和銀行兩方面都有責任。企業(yè)作為貿易融資的主體，是法律責任的首要承擔者，銀行作為貿易融資業(yè)務的經辦人，有時甚至處于主導地位，更是責無旁貸。(一) 企業(yè)的法律責任1. 民事法律責任無論是買賣雙方串通還是賣方偽造買方簽章，抑或是賣方利用尚未產生的應收賬款敘做保理業(yè)務，都存在明顯的騙取保理銀行融資的惡意，根據合同法第52條規(guī)定，以合法形式掩蓋非法目的的合同，應當認定為無效合同。賣方為獲取貸款虛構貿易，導致應收賬款債權并不存在，保理合同也就失去了事實基礎。根據合同法第58條規(guī)定，合同無效后，合同各方當事人因合同取得的財產，應當予以返還；不能返還或者沒必要返還的，應當折價補償。有過錯的一方應當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任。實踐中，在貿易背景虛假情況下，無論合同是否被認定無效，賣方均不具有合法債權，因此，賣方將應收賬款轉讓給銀行的行為無效，其法律后果應由合同締約方按照過錯責任承擔。(二) 行政法律責任治安管理處罰法第五十二條規(guī)定，有下列行為之一的，處十日以上十五日以下拘留，可以并處一千元以下罰款；情節(jié)較輕的，處五日以上十日以下拘留，可以并處五百元以下罰款：（一）偽造、變造或者買賣國家機關、人民團體、企業(yè)、事業(yè)單位或者其他組織的公文、證件、證明文件、印章的；（二）買賣或者使用偽造、變造的國家機關、人民團體、企業(yè)、事業(yè)單位或者其他組織的公文、證件、證明文件的。因此，在賣方偽造買方簽章尚不構成犯罪的場合，賣方不僅應承擔相應的民事責任，還可能要接受一定的行政處罰。(三) 刑事法律責任根據上述虛構貿易背景的三種情形，賣方可能涉嫌觸犯以下兩個罪名：偽造公司印章罪和騙取貸款罪。根據刑法第二百八十條第二款的規(guī)定，偽造公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體印章的，處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權利，并處罰金。因此，如果賣方偽造簽章的行為已經觸犯刑法的，就需要承擔刑事責任。騙取貸款罪是刑法修正案（六）新設的罪名，刑法第一百七十五條規(guī)定，以欺騙手段取得銀行或者其他金融機構貸款、票據承兌、信用證、保函等，給銀行或者其他金融機構造成重大損失或者其他嚴重情節(jié)的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；給銀行或者其他金融機構造成特別重大損失或者有其他特別嚴重情節(jié)的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。虛構貿易背景騙取銀行或者保理公司融資的行為，擾亂了我國的金融管理秩序，客觀上會給銀行或者保理公司造成重大損失，就應按犯罪進行處罰，但如果行為人主觀上具有非法占有目的 1996年12月26日最高人民法院關于審理詐騙案件具體適用法律若干問題的解釋第三條、2001年12月21日全國法院審理金融犯罪案件工作座談會紀要以及2010年12月13日關于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋第四條對于是否存在“以非法占有為目的”做了具體規(guī)定，主要是看行為人有無下列行為：(1)攜帶集資款逃跑的;(2)肆意揮霍集資款，致使集資款無法返還的;(3)使用集資款進行違法犯罪活動致使集資款無法返還的;(4)明知沒有歸還能力而大量騙取資金的;(5)抽逃、轉移資金、隱匿財產，以逃避返還資金的;(6)隱匿、銷毀賬目或者搞假破產、假倒閉，以逃避返還資金的;(7)集資后不用于生產經營活動或者用于生產經營活動與籌集資金規(guī)模明顯不成比例，致使集資款不能返還的;(8)拒不交代資金去向，逃避返還資金的;(9)具有其他欺詐行為，拒不返還集資款，或者致使集資款無法返還的等等。，那就應當以貸款詐騙罪而不是騙取貸款罪論處。(二) 銀行的法律責任1. 民事法律責任如前所述，如果銀行對于合同無效也有責任的，應當承擔相應的過錯責任。此處不再贅述。2. 行政法律責任暫行辦法規(guī)定了商業(yè)銀行違反第十三條規(guī)定敘做保理，銀監(jiān)會及其派出機構可采取銀行業(yè)監(jiān)督管理法第三十七條規(guī)定的監(jiān)管措施，即“銀行業(yè)金融機構違反審慎經營規(guī)則的，國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構或者其省一級派出機構應當責令限期改正；逾期未改正的，或者其行為嚴重危及該銀行業(yè)金融機構的穩(wěn)健運行、損害存款人和其他客戶合法權益的，經國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構或者其省一級派出機構負責人批準，可以區(qū)別情形，采取下列措施：（一）責令暫停部分業(yè)務、停止批準開辦新業(yè)務；（二）限制分配紅利和其他收入”。商業(yè)銀行在辦理保理時應注意審查審慎經營，否則可能受到上級監(jiān)管部門的行政處罰，但隨著我國商業(yè)保理的發(fā)展，很多保理公司相繼成立，對其監(jiān)管既沒有統(tǒng)一的法律法規(guī)，又缺乏有力的監(jiān)管部門，現在各地保理業(yè)務的開展都處于試點階段，多個地區(qū)紛紛針對商業(yè)保理業(yè)的發(fā)展制定和修訂管理辦法，而各地地區(qū)間管理手段和管理措施顯現出非常大的差別，這對我國保理乃至國際保理的發(fā)展不利，但鑒于我國保理業(yè)發(fā)展的水平，這一階段是不可越過的，希望隨著我國保理業(yè)務的發(fā)展，相關監(jiān)管措施也逐步統(tǒng)一和完善。3. 刑事法律責任暫行辦法第十五條規(guī)定“商業(yè)銀行應當對客戶和交易等相關情況進行有效的盡職調查，重點對交易對手、交易商品及貿易習慣等內容進行審核，并通過審核