刑事辯護中的法律風險防范.doc

_刑事辯護中的法律風險防范【摘要】近年來，刑事辯護成了律師執(zhí)業(yè)活動中最危險的一項，國內(nèi)不斷有新聞報道各地刑辯律師因刑事辯護違反法律，被判刑的事例。刑事辯護的危險性在于律師不拘小節(jié)，不注重維護自我安全而觸碰法律高壓線。事實上，刑辯律師的辯護風險很大一部分來自于自己的當事人，當事人是律師的衣食父母，同時也是律師的最大敵人，作為刑辯律師要在保證和提高辦案質量的同時，與當事人保持一定的“距離”，本文主要從刑事辯護的各個階段出發(fā)，來著重強調律師規(guī)范執(zhí)業(yè)行為，避免職業(yè)風險。關注律師執(zhí)業(yè)風險及其防范問題迫在眉睫，這對發(fā)展中的中國律師業(yè)甚至對法治國家建設都有重要意義。【關鍵詞】辯護律師 風險防范 刑事辯護近年來，刑事辯護律師已被社會公認為“高危職業(yè)”，刑事辯護律師被追究刑事責任的案例也不斷增加。刑法第306條有關辯護人、訴訟代理人偽證罪的規(guī)定，猶如高懸在律師頭上的“達摩克里斯”之劍，加重了律師的執(zhí)業(yè)壓力。事實上，刑辯律師的執(zhí)業(yè)風險主要來自以下幾個方面：首先，來自少數(shù)律師故意或過失的違法、違紀行為；其次，來自于少數(shù)公、檢、法人員的誤解和偏見，最后是來自于當事人及其親屬的不滿，欺騙與陷害。面對日益增加的執(zhí)業(yè)風險，律師應當首先加強自身的執(zhí)業(yè)道德與修養(yǎng)，維護當事人的合法權益，面對當事人不合理、不合法的要求堅決拒絕，所作所為做到有理有據(jù)，維護律師行業(yè)的形象；其次應當與公、檢、法機關人員加強溝通，做到有理、有節(jié)、不卑不亢，爭取公、檢、法機關對律師職業(yè)的理解與支持；最后作為刑事辯護律師一定要嚴格遵守刑事規(guī)則，堅持以事實為依據(jù)，以法律為準繩的原則，正確履行律師職責。本文將從實踐中刑辯律師的風險進行具體分析，刑事辯護中的風險歸納起來分為接受委托的風險防范、閱卷的相關風險防范、會見當事人相關風險防范、取證的相關風險防范以及庭審辯護的相關風險防范。一、接受委托的風險防范律師介入到刑事案件首先需要得到當事人或其親屬的委托，律師在接受委托前應當對案件整體進行評估，也要對當事人進行信用評估，必要時寧可放棄受理案件，也不能不顧案件所可能導致的巨大風險，避免未經(jīng)評估接受委托后才發(fā)現(xiàn)辦案成本過高或當事人信用不佳，所述案件經(jīng)過與事實嚴重不符等情況的發(fā)生。當然，每個刑事案件都或多或少的有一些潛在風險，律師綜合考慮過后接受委托，仍應通過技巧和智慧化解風險、規(guī)避風險。經(jīng)過評估后，律師認為有能力接受委托，此時應當向委托人闡明律師正常辦案流程和職責。預先告知委托人訴訟風險，并簽訂風險告知書，告知委托人及其親屬任何案件都是有風險的。不能為了承攬案件或提高收費，向當事人做出勝訴承諾，不得違背事實和法律規(guī)定向委托人做出虛假承諾，更不得向委托人夸耀或宣稱自己與司法機關辦案人員有特殊關系，誘導委托人認為自己可以利用這些關系影響司法結果從而順利承攬案件。此外律師應拒絕風險辯護收費或代理，明確委托人授權范圍，不私自收費，濫收費。二、閱卷風險的防范刑訴法規(guī)定：“案件在審查起訴后，律師可以查閱、摘抄、復制全部卷宗材料。”刑法修正案（九）增設了泄露案件信息罪這一新罪名，律師可以通過復印、拍照方式復制卷宗。但辦案律師在庭審公開前，不能公開、泄露案件材料，也不能復制給委托人在內(nèi)的其他人。否則會涉嫌泄露國家秘密而被調查、處罰，對于涉及國家秘密、商業(yè)秘密、個人隱私的部分在庭審公開后仍需繼續(xù)保密。辯護律師在向偵查機關或者犯罪嫌疑人了解到案情后，可向委托人告知基本的案情概況，切不可將案件細節(jié)透露給委托人，更不能透露給委托人以外的其他人。如果辯護律師將案件細節(jié)告知委托人，可能會造成委托人因救人心切而去實施串供、偽造、毀滅、隱匿證據(jù)等違法犯罪行為，從而對訴訟造成妨礙，而律師也可能因此被認定為泄露國家秘密違法甚至犯罪，對于查閱、復制卷宗材料的內(nèi)容，也只能簡要的告知委托人。辯護律師從人民檢察院或者人民法院查閱、摘抄、復制全部卷宗材料后，應當向犯罪嫌疑人、被告人核定證據(jù)，但是，在核實證據(jù)時，犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解、書證、物證、鑒定意見，可以直接展示給犯罪嫌疑人、被告人、加以核實，對于同案犯供述、證人證言等言詞證據(jù)，應就其中有異議的情節(jié)，通過口頭方式進行核實，如果直接給犯罪嫌疑人、被告人審閱，可能使其產(chǎn)生翻供可能，辯護律師誘導之嫌。三、會見當事人的風險防范辯護律師在偵查階段會見犯罪嫌疑人，除“危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪、特別重大賄賂犯罪案件”外，無需取得偵查機關的同意及批準，且會見時不被監(jiān)聽，偵查機關不再派員陪同會見，律師的會見權確定很方便，但作為刑事辯護律師仍應自覺接受法律和職業(yè)道德的約束，切不可毫無顧忌的無話不說。首先，辯護律師不得向犯罪嫌疑人傳遞信件和物品，辯護律師在會見犯罪嫌疑人、被告人時，其親屬往往要求辯護律師幫忙帶“家信”給犯罪嫌疑人、被告人看，辯護律師應予以拒絕，對于不涉及案情的問候等，辯護律師可以口頭傳達，涉及案情的，一概不予傳達。其次是不能幫助親屬讓犯罪嫌疑人、被告人在某些文書材料 上簽字，一旦辯護律師這樣做，則很可能涉嫌幫助串供，幫助偽造、隱匿、毀滅證據(jù)，涉嫌幫助掩飾、隱瞞犯罪所得、涉嫌幫助轉移賬款贓物等情況的發(fā)生。同樣的，也不得幫助犯罪嫌疑人、被告人向其親屬轉交家書等文件材料。其次，辯護律師會見犯罪嫌疑人、被告人時一定要法言法語、客觀實際，尤其是在偵查階段，辯護律師只接觸偵查機關，犯罪嫌疑人了解涉嫌的罪名和案件基本情況，辯護律師只能向犯罪嫌疑人講清楚所涉罪名的實體法律規(guī)定與程序法律規(guī)定，如果犯罪嫌疑人、被告人明確問某個事情或案件細節(jié)要不要交代等問題，作為辯護律師一定不能引導、唆使犯罪嫌疑人、被告人做虛假的陳述與辯解，唯有講清法律、法規(guī)、司法解釋的規(guī)定，讓其充分了解，由自己正確選擇如何供述與便捷，應當告知當事人審訊人員的哪些作法是錯誤的，對于不知道或者記不清楚的案件情況不能猜測，對于詢問筆錄認真閱讀后簽字，如果有遺漏或者錯誤應當及時補充及更正，偵查人員若不補充及更正，可以拒絕簽字。最后，對于敏感性案件，盡量兩名律師參與會見，對于當事人前后供述變化較大的，也應盡量安排兩名律師進行會見，并且在可能的情況下對會見過程進行全程錄音、錄像，所有的會見過程都要全程做筆錄，讓當事人簽字，必要時請偵查人員或其他人員參與。對于當事人提出的“刑訊逼供”或前后供述與事實不符的情況應當讓犯罪嫌疑人或被告人親自書寫并簽字，口供為證據(jù)之王，改變口供是司法機關最為忌諱的。因此，無論在哪個階段會見，都不能示意犯罪嫌疑人或被告人翻供，否則一旦被公權力部門遷怒，被當事人攀唆，風險巨大。4、 確證的相關風險防范辯護律師接受委托后，認為確有必要的方可進行調查取證。其中對于客觀存在的書證、物證可以適當調查取證，而對于主觀性較強的證人證言等證據(jù)材料務必慎重，不能盲目進行。尤其是控方證人。以目前的法制環(huán)境，尚未對律師的調查權予以全面肯定和保障，單方面接觸控方證人是風險極高的。辯護律師向證人調查后雖然獲得辯護證言，但該證言經(jīng)辦案人員復查后，極易被再次“改口”，而證人往往將改口原因推脫到律師身上，于是刑法第306條的“偽證罪”極有可能懸在你的頭上，在偵查階段應嚴格按法定程序調取證據(jù)，對于控方證人及被害人的陳述，辯護律師認為確實存在一點，可在庭前將疑點記錄，要求法庭傳喚證人出庭作證，或是申請法院、檢察院共同調查取證。辯護律師在辦案搜集證據(jù)的過程中，要實事求是，不能以自己的主觀想法去改變證據(jù)，不能制作虛假證據(jù)。刑法第306條是高懸在律師頭上的“達摩克里斯”之劍，作為辯護律師不僅不能提供虛假證據(jù)，更不得威脅、利誘他人提供虛假證據(jù)，對于已知是他人提供的虛假證據(jù)裝做不知情而提供給司法機關也是不允許的。辯護律師向證人收集、調查證據(jù)時，不要有犯罪嫌疑人、被告人或者家屬在場，辯護律師應當?shù)阶C人所在單位或者律師事務所進行，切忌在被追訴人家中進行詢問，防止因犯罪嫌疑人、被告人和其親屬在場礙于情面或產(chǎn)生精神壓力而難以客觀公正地提供證詞。在取證時，最好安排兩名律師在場，并極可能全程錄音錄像，讓證人在詢問筆錄上簽字確認。辯護律師在自行收集、調查取證過程中，不可向證人提供草擬或者代替證人書寫證詞，然后讓證人參考、抄寫或簽名，一旦司法機關進行核定，證人提供證言是參照律師的抄寫的，對于辯護律師將十分不利。 五、開庭辯護律師依法享有獨立辯護權，辯護律師的辯護意見、辯護方向應根據(jù)案件的具體情況以及相關的法律規(guī)定及逆行，不受被告人意見的約束，不必征得被告人的同意。在我國，不排除一些律師在不具備無罪辯護的條件下進行無罪辯護，這種做法不僅難以取得實際的效果，也使被告人白白喪失了寶貴的量刑辯護機會，因此想要取得好的辯護效果，律師應與被告人及其家屬溝通辯護意見，力爭雙方辯護意見一致，相互配合，才能達到好的辯護效果。開庭審理過程中，合議庭是中心，辯護律師在庭審過程中，應尊重合議庭成員，在與法官意見不一致的情況下，應在表明意見后服從審判長指揮，不與審判長當庭對抗，可在庭后書面提。，律師要學會用法官的思維與法官對話，這樣才能最大限度地維護委托人的利益。另，辯護律師在法庭上最好不要放大被害人過錯或將被告人的犯罪行為歸咎于社會環(huán)境、國家政策等，法庭辯論應結合事實與法律，有理有據(jù)，張弛有度。律師在刑事護工作中的機遇與挑戰(zhàn)是對立統(tǒng)一的，刑事辯護律師應當努力提高自身法律職業(yè)素養(yǎng)和道德修養(yǎng)，遵循以事實為依據(jù)，以法律為準繩的原則。辯護律師需依據(jù)案件情況制定切合實際，行之有效的辯護策略，在保護自己的前提下，為被告人在法律允許范圍內(nèi)爭取最大程度的保護。辯護律師職業(yè)道路的不易用一首詩總結：“你戴著荊棘的王冠走來，你背著正義的寶劍走來。律師，神圣之門，也是地獄之門?！睂е滦剔q律師執(zhí)業(yè)風險的因素很多，防范風險離不開立法的逐步完善，辯護律師執(zhí)業(yè)風險與律師知識、能力和水平是息息相關。律師的知識越豐富，辦案水平和經(jīng)驗越高，職業(yè)風險就越低，同樣，律師的思想道德素養(yǎng)越大，職業(yè)風險也就越低，作為辯護律師要不斷認真學習法律、法規(guī)、規(guī)章，不斷提高辦案能力，加強思想道德建設，才能從根本上防范執(zhí)業(yè)風險。 作