證券其它相關(guān)論文-試論證券法的公開性原則.doc

證券其它相關(guān)論文-試論證券法的公開性原則證券，是以證明或設(shè)定權(quán)利為目的所作成的書面憑證。證券有廣義和狹義之分。廣義的證券是證明持券人享有一定的經(jīng)濟(jì)權(quán)益的書面憑證，包括資本證券、貨幣證券和商品證券。狹義的證券專指資本證券，即證明持券人享有一定所有權(quán)和債權(quán)的書面憑證，以表明持券人對(duì)一定的本金帶來(lái)的收益享有請(qǐng)求權(quán)，如股票、債券等。本文所研究的“證券”指狹義的證券，即股票和債券。證券市場(chǎng)是各種有價(jià)證券發(fā)行和流通的場(chǎng)所，它是現(xiàn)代金融市場(chǎng)的重要組成部分。證券市場(chǎng)由發(fā)行市場(chǎng)和流通市場(chǎng)構(gòu)成。發(fā)行市場(chǎng)，又稱一級(jí)市場(chǎng)、初級(jí)市場(chǎng)，是證券發(fā)行人發(fā)行證券以籌集資金的市場(chǎng)。流通市場(chǎng)，又稱二級(jí)市場(chǎng)、交易市場(chǎng)，是對(duì)已發(fā)行的證券進(jìn)行交易的市場(chǎng)。按其有無(wú)固定場(chǎng)所，證券市場(chǎng)又可分為有形市場(chǎng)和無(wú)形市場(chǎng)。我國(guó)的證券市場(chǎng)是隨著“改革、開放”政策的推進(jìn)而逐步發(fā)展起來(lái)的。1981年，我國(guó)恢復(fù)國(guó)庫(kù)券發(fā)行。1987年，深圳成立了第一家證券公司。1990年12月和1991年7月，上海證券交易所和深圳證券交易所分別成立。1992年10月，國(guó)務(wù)院決定成立國(guó)務(wù)院證券委員會(huì)（1998年撤銷）和中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)（證監(jiān)會(huì)）。至2000年11月，我國(guó)個(gè)人投資者開戶總數(shù)已達(dá)5500多萬(wàn)，擁有證券公司98家，證券交易部2600多家，上市公司1063家，總市值達(dá)46000億元。證券法，是調(diào)整證券發(fā)行、交易等活動(dòng)中，以及國(guó)家在管理證券機(jī)構(gòu)和管理證券發(fā)行、交易等活動(dòng)的過(guò)程中，所發(fā)生的社會(huì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。證券法有廣義和狹義之分。廣義的證券法是指一切有關(guān)證券發(fā)行、交易及其監(jiān)督管理關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。而狹義的證券法是指證券法典，在我國(guó)是指中華人民共和國(guó)證券法。本文所討論的“證券法”主要是指狹義的證券法。我國(guó)自發(fā)展證券市場(chǎng)伊始，就注重對(duì)其進(jìn)行統(tǒng)一管理，通過(guò)一系列措施，包括立法，引導(dǎo)其健康成長(zhǎng)。1992年12月17日，國(guó)務(wù)院發(fā)布了國(guó)務(wù)院關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)證券市場(chǎng)宏觀管理的通知，此后，又發(fā)布了股票發(fā)行與交易管理暫行條例等大量的法規(guī)和規(guī)章。1998年12月29日，第九屆全國(guó)人大常委會(huì)第六次會(huì)議通過(guò)了中華人民共和國(guó)證券法。這是對(duì)證券市場(chǎng)進(jìn)行合理化管理的必然產(chǎn)物，也是證券市場(chǎng)正常發(fā)展的必然結(jié)果。它對(duì)于規(guī)范證券發(fā)行和交易行為，保護(hù)投資者的合法權(quán)益，維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序和公共利益，促進(jìn)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，將起到重要作用。原則，是一定現(xiàn)象的出發(fā)點(diǎn)。法的原則，是法學(xué)理論所研究的，并在這種研究的基礎(chǔ)之上提出的法的出發(fā)點(diǎn)和指導(dǎo)思想，它反映著法的本質(zhì)、基本內(nèi)容和基本精神，體現(xiàn)了社會(huì)生活對(duì)法的需要，反映了社會(huì)發(fā)展的規(guī)律性，具有最高的命令性和普遍性。證券法的基本原則是證券法基本精神的體現(xiàn)，貫穿于證券發(fā)行、交易、管理以及證券立法、執(zhí)法和司法的始終，在證券法體系中處于最高效力地位。我國(guó)證券法總則第3條明文指出：“證券的發(fā)行、交易活動(dòng)，必須實(shí)行公開、公平、公正的原則”?！肮_、公平、公正”，是我國(guó)證券法的基本原則，也是證券法的基本原則。將“三公”原則作為證券法的一項(xiàng)基本原則，是適應(yīng)現(xiàn)代化大生產(chǎn)和資本社會(huì)化的客觀需要，是保障證券市場(chǎng)健康發(fā)展的客觀需要。其中，“公開”性原則，作為基礎(chǔ)原則的基礎(chǔ)，又尤為重要，有必要對(duì)其進(jìn)行進(jìn)一步的研究與探討。一、公開性原則的意義公開性原則是“三公原則”的基礎(chǔ)，是“公平、公正”原則實(shí)現(xiàn)的保障。沒(méi)有“公開”性原則的保障，“公平、公正”便失去了衡量的客觀標(biāo)準(zhǔn)，也失去了得以維持的堅(jiān)實(shí)后盾。只有公開，才能有效杜絕證券市場(chǎng)的舞弊行為，保障證券市場(chǎng)的健康運(yùn)轉(zhuǎn)。美國(guó)大法官布蘭迪斯（Brandies）的名言如是說(shuō)：“公開是現(xiàn)代社會(huì)疾病的救生藥，陽(yáng)光是最好的殺蟲劑，電光是最棒的警察”。公開性原則的重要意義主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：首先，有利于約束證券發(fā)行人的行為，改善其經(jīng)營(yíng)管理。公開性原則要求發(fā)行人嚴(yán)格按照法定的程序、格式和內(nèi)容真實(shí)、準(zhǔn)確、完整的公布與投資者決策密切相關(guān)的資料，可促使發(fā)行人嚴(yán)格財(cái)務(wù)制度，規(guī)范其內(nèi)部管理；同時(shí)，增加發(fā)行人內(nèi)部狀況的透明度，將其置于廣大投資者和社會(huì)公眾的監(jiān)督之下，還可激勵(lì)發(fā)行人全面加強(qiáng)經(jīng)營(yíng)管理，以提高經(jīng)濟(jì)效益，以改善各種上市指標(biāo)，不斷自我完善。其次，有利于證券市場(chǎng)上發(fā)行與交易價(jià)格的合理形成。以股市價(jià)格為例，其價(jià)格的形成固然與社會(huì)經(jīng)濟(jì)、政治形勢(shì)等公司外部環(huán)境有關(guān)，但從根本上說(shuō)，是由公司自身經(jīng)營(yíng)狀況來(lái)決定的。經(jīng)營(yíng)的好壞，決定了公司的盈利高低，從而也影響股票預(yù)期收益高低。因此，有必要將發(fā)行公司經(jīng)營(yíng)狀況、財(cái)務(wù)狀況和發(fā)展趨勢(shì)公開化，便于投資者在全面了解情況的基礎(chǔ)上作出投資決定，促使證券供求關(guān)系自然形成，市場(chǎng)可根據(jù)供求關(guān)系形成合理價(jià)格。反之，如果公司是“包裝”上市，誤導(dǎo)投資者，形成虛假股價(jià)，造成“泡沫”，股市必然擾亂甚至破壞整個(gè)證券市場(chǎng)及國(guó)民經(jīng)濟(jì)的穩(wěn)定和健康發(fā)展。再次，有利于維護(hù)廣大投資者的合法權(quán)益。證券市場(chǎng)的繁榮發(fā)展來(lái)源于投資者的信心和對(duì)廣大中小投資者的保護(hù)。在我國(guó)，廣大中小投資者處于弱勢(shì)地位，往往是內(nèi)幕交易的最終受害者。公開性原則可以確保廣大投資者在接觸和了解證券市場(chǎng)信息面前，一律平等，根據(jù)公開化了的信息作出自己的投資決策，既可防止盲目投資，以減少或避免不應(yīng)有的風(fēng)險(xiǎn)，更有利于扼制信息濫用、內(nèi)幕交易、證券欺詐、過(guò)度投機(jī)等行為。最后，有利于進(jìn)行證券監(jiān)管，提高證券市場(chǎng)效率。公開的信息是證券監(jiān)管部門進(jìn)行管理的重要依據(jù)。同時(shí)，也是其監(jiān)督證券市場(chǎng)各方依法活動(dòng)的重要法律手段。依據(jù)公開性原則，監(jiān)管部門既可及時(shí)有效地查處違反信息公開義務(wù)的證券違法犯罪活動(dòng)，又可根據(jù)高度透明化的證券市場(chǎng)信息，及時(shí)防范、預(yù)警和化解金融風(fēng)險(xiǎn)，調(diào)控、引導(dǎo)證券投資及籌資行為。并且，公開性原則還要求證券監(jiān)管部門的管理公開化，將監(jiān)管行為同樣置于公眾的監(jiān)督之下，有利于促進(jìn)監(jiān)管部門的正確執(zhí)法，更好地履行其監(jiān)管的義務(wù)。鑒于此，證券法將公開性原則滲透至證券的發(fā)行、上市、交易和管理等各個(gè)環(huán)節(jié)，具體而明確地規(guī)定了發(fā)行人、大股東信息及有關(guān)業(yè)務(wù)機(jī)構(gòu)和監(jiān)管機(jī)構(gòu)的信息公開義務(wù)，并要求這些信息必須真實(shí)、準(zhǔn)確、完整，不得有虛假、誤導(dǎo)性陳述和存在重大遺漏。特別在證券交易的環(huán)節(jié)，證券法作出了一系列必須保持信息公開的規(guī)定。同時(shí)，還規(guī)定了證券管理機(jī)構(gòu)的某些管理信息的公開化，以促進(jìn)有效監(jiān)管。二、公開性原則概述（一）歷史概況在各國(guó)法律中，公開性原則被具體化為信息公開制度（即發(fā)行公司信息披露制度）與管理公開制度（即監(jiān)管信息公開制度）。1.信息公開制度信息公開制度是公開性原則的主要方面，這是由證券市場(chǎng)的本質(zhì)屬性決定的。信息公開制度在各國(guó)證券法律制度體系中都占有重要的地位。英國(guó)是信息公開主義哲學(xué)的發(fā)源地。早在1720年，因南海事件而制定和頒布的泡沫法案，便確定了信息公開制度的雛形。1844年，在英國(guó)頒布的公司法第四節(jié)又提出，公司募股籌資時(shí)必須向公司注冊(cè)官提交一份招股章程，但其未對(duì)招股章程作出具體要求。1895年，英國(guó)為修改公司法所成立的“戴維委員會(huì)”則在其報(bào)告中第一次全面闡述了公開制度，并在1900年的公司法中得到了貫徹。修改后的公司法明確要求公司注冊(cè)時(shí)，提交的股份說(shuō)明書必須記載13項(xiàng)內(nèi)容，該說(shuō)明書還必須向全社會(huì)發(fā)布。至1986年，英國(guó)發(fā)生了“金融大爆炸”，開始對(duì)金融證券法律大力制定成文法，對(duì)證券信息公開制度尤其是發(fā)行信息公開制度作了全面的規(guī)定。1995年，又將金融服務(wù)法中關(guān)于證券發(fā)行的內(nèi)容獨(dú)立出來(lái)，制定了證券發(fā)行規(guī)章，對(duì)證券發(fā)行作了全面的規(guī)定。美國(guó)是最早建立信息公開制度的國(guó)家。盡管英國(guó)很早就有了有關(guān)的規(guī)定，但由于其關(guān)于證券的法律規(guī)范素?zé)o制定成文法的傳統(tǒng)，證券問(wèn)題均規(guī)定在公司法中，因此關(guān)于信息公開制度在立法上落在了美國(guó)后面。在借鑒英國(guó)相關(guān)法律的基礎(chǔ)上，1911年得克薩斯州的藍(lán)天法，進(jìn)一步完善了信息公開制度。此后，在美國(guó)1933年證券法和1934年的證券交易法中，信息公開制度又得以發(fā)展。美國(guó)1933年證券法規(guī)定，初次公開發(fā)行的公司必須登記注冊(cè)，并使用公開說(shuō)明書。1934年證券交易法對(duì)此又作了補(bǔ)充，規(guī)定依1933年證券法注冊(cè)并已發(fā)行的公司和在證券交易所上市的公司，必須依法定期作出報(bào)告，負(fù)有持續(xù)公開義務(wù)。這種持續(xù)公開的范圍在1964年聯(lián)邦證券法的修正案中更擴(kuò)展到證券店頭市場(chǎng)。1934年的證券交易法還規(guī)定了公司內(nèi)部人員持股及變動(dòng)報(bào)告等制度。美國(guó)證券專家認(rèn)為：“信息公開主義哲學(xué)在于：每個(gè)投資者應(yīng)自己作出決定，這樣市場(chǎng)才能自由地發(fā)揮其功能，從而有效地分配社會(huì)資金。為了使投資者作出決定，相關(guān)信息必須提供給他或她”?！皬倪@個(gè)角度看，管理者的工作是確定哪些信息應(yīng)該公開并確保提供恰當(dāng)?shù)男畔?，即沒(méi)有錯(cuò)誤、遺漏和延誤的信息?！笨梢哉f(shuō)美國(guó)的信息公開制度是比較徹底和全面的，因而也是最復(fù)雜的，世界其他國(guó)家的公開信息制度多以之為藍(lán)本。法國(guó)1967年9月28日內(nèi)閣頒布了關(guān)于證券交易所委員會(huì)的法令，要求發(fā)行人向交易委員會(huì)提交一份發(fā)行闡明書，詳細(xì)披露該公司的情況。該法令還要求“為發(fā)行有價(jià)證券向公眾募集資金的所有公司事先公布一份旨在向公眾提供信息及有關(guān)公司的組織、財(cái)務(wù)狀況和公司活動(dòng)發(fā)展情況的文件”?！霸撐募?yīng)置放于公司所在地所有負(fù)責(zé)接受認(rèn)購(gòu)的機(jī)構(gòu)，供公眾閱取。證券上市的還應(yīng)當(dāng)將此文件置放于證券經(jīng)紀(jì)人同業(yè)公司（證券交易所理事會(huì)），供公眾閱取”。我國(guó)證券法和相關(guān)法律對(duì)證券市場(chǎng)的信息公開制度也做了較完整的規(guī)定。在證券市場(chǎng)開放之初，1993年國(guó)務(wù)院頒布的股票發(fā)行與交易管理暫行條例中就明確規(guī)定，公開發(fā)行股票必須制作招股說(shuō)明書，并必須記載16項(xiàng)重要事項(xiàng)。此后，中國(guó)證監(jiān)會(huì)依據(jù)該條例的規(guī)定，發(fā)布了一系列關(guān)于信息披露的規(guī)章，如公開發(fā)行股票公司信息披露實(shí)施細(xì)則（試行）并制定了信息披露的內(nèi)容與格式準(zhǔn)則（第1至7號(hào)），建立了較完整系統(tǒng)的信息披露制度。我國(guó)證券法更是以證券基本法的形式，確立了我國(guó)的證券信息披露制度。2.管理公開制度證券發(fā)行人的信息公開制度是公開性原則的基礎(chǔ)，但僅有證券發(fā)行和交易信息的公開是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的。證券市場(chǎng)是個(gè)立體市場(chǎng)，包含著橫向經(jīng)濟(jì)關(guān)系-證券的發(fā)行和交易行為，也包含著縱向經(jīng)濟(jì)關(guān)系-監(jiān)管行為。行為的實(shí)施離不開信息。證券發(fā)行和交易的信息發(fā)出者是證券發(fā)行人，相對(duì)人是證券投資者，信息的內(nèi)容是影響證券投資收益的商業(yè)信息；證券監(jiān)管行為的發(fā)出者是證券管理者，相對(duì)人是證券市場(chǎng)主體，包括證券發(fā)行人、證券交易所、證券經(jīng)營(yíng)和服務(wù)機(jī)構(gòu)以及證券投資者等，其信息的內(nèi)容是監(jiān)管規(guī)則和標(biāo)準(zhǔn)，以及對(duì)違法行為的處理結(jié)果等。證券監(jiān)管信息公開是管理法治化的內(nèi)在需要，其直接收益者是證券市場(chǎng)主體，能夠激發(fā)證券市場(chǎng)主體對(duì)管理主體的信任。因此，世界各國(guó)在對(duì)信息公開制度進(jìn)行詳細(xì)規(guī)定的同時(shí)，往往也對(duì)管理公開制度作出了規(guī)定。例如，德國(guó)有價(jià)證券交易法第29條規(guī)定：“聯(lián)邦證券監(jiān)督局可以制定在正常情況下評(píng)判是否存在應(yīng)予通知的事件的前提或是否應(yīng)當(dāng)免除本法第21條第（1）款規(guī)定的通知義務(wù)的規(guī)則。規(guī)則應(yīng)當(dāng)在聯(lián)邦公報(bào)上公布?！钡聡?guó)交易所法第44d條規(guī)定：“已獲準(zhǔn)上市交易的有價(jià)證券的發(fā)行商未履行其因獲得許可而產(chǎn)生的義務(wù)時(shí)，許可證發(fā)放處可以將這一事實(shí)在交易所公告中公布。如果發(fā)行商在為其規(guī)定的一個(gè)適當(dāng)期間屆滿后仍未履行上述義務(wù)時(shí)，許可證發(fā)入處可以取消正式掛牌交易的許可。”我國(guó)法律也對(duì)此作出了類似的規(guī)定，以保證市場(chǎng)監(jiān)管的有效進(jìn)行。（二）主要內(nèi)容1.公開性原則的基礎(chǔ)公開性原則是建立在證券發(fā)行制度基礎(chǔ)之上的?，F(xiàn)實(shí)生活中，就公開性原則而言，其制度基礎(chǔ)大體有兩種，分別為：注冊(cè)申報(bào)制與核準(zhǔn)制。兩者的基本區(qū)別在于適用的證券市場(chǎng)的完善程度不同，并由此引發(fā)了公開性原則在立法內(nèi)容上的差異。美國(guó)對(duì)證券發(fā)行實(shí)行注冊(cè)申報(bào)制。注冊(cè)制相對(duì)寬松的準(zhǔn)入標(biāo)準(zhǔn)，必然要求相對(duì)嚴(yán)格的信息披露，以保障有效的證券市場(chǎng)監(jiān)管。因此，公開性原則尤其是信息公開制度應(yīng)運(yùn)而生。這是美國(guó)1933年證券法確立的基本原則。依據(jù)這一原則，發(fā)行人需將所有關(guān)于發(fā)行人及其發(fā)行證券的信息或資料公開，不得有虛假、誤導(dǎo)和重大遺漏，否則發(fā)行人要負(fù)刑事或民事責(zé)任。公開性原則的重要目的之一，即為了彌補(bǔ)注冊(cè)制的不足，通過(guò)公開性原則達(dá)到對(duì)證券發(fā)行人的監(jiān)督、約束與激勵(lì)。與美國(guó)注冊(cè)申報(bào)制相對(duì)應(yīng)的是核準(zhǔn)制。核準(zhǔn)制，是指證券發(fā)行人在遵守信息公開義務(wù)的同時(shí)，政府有權(quán)對(duì)證券發(fā)行人、證