經(jīng)濟法學杭州師范學院法學院汪彩華.ppt

經(jīng)濟法學 杭州師范學院法學院 汪彩華,緒 論,【講授內(nèi)容】 1、經(jīng)濟法學的研究對象； 2、經(jīng)濟法學的體系； 3、經(jīng)濟法學的歷史發(fā)展； 4、經(jīng)濟法學教程的體系； 5、經(jīng)濟法學的研究方法。 【講授重點】 1、經(jīng)濟法學的研究對象 2、經(jīng)濟法學的研究方法,一、 經(jīng)濟法學的研究對象,一種觀點認為是經(jīng)濟法律、法規(guī)現(xiàn)象； 另一種觀點認為是經(jīng)濟法律、法規(guī)。 經(jīng)濟法學的研究對象應當是以經(jīng)濟法律、法規(guī)為基本內(nèi)容的經(jīng)濟法律現(xiàn)象-由一定范圍內(nèi)的經(jīng)濟關系、經(jīng)濟法律規(guī)范、經(jīng)濟法律事實、經(jīng)濟法律關系和經(jīng)濟法律責任五個部分組成。,二、經(jīng)濟法學的體系,（一）經(jīng)濟法學體系構(gòu)建的理論要求 科學的經(jīng)濟法學體系必須建立在以下四性的基礎上。（全面性、區(qū)別性、合理性、充實性） （二）經(jīng)濟法學體系的構(gòu)建思路 以經(jīng)濟法律關系為核心進行理論上的構(gòu)建。 1、法律關系是中國法學的理論研究核心，也是法學體系構(gòu)建的慣常主線。 2、經(jīng)濟法律關系是經(jīng)濟法學各研究要素的運行核心?；诖?，我們也就必須以“經(jīng)濟法律關系為核心”來研究經(jīng)濟法學，來構(gòu)建經(jīng)濟法學的體系。,三、經(jīng)濟法學的歷史發(fā)展,（一） 國外經(jīng)濟法學發(fā)展概況 1經(jīng)濟法學最早產(chǎn)生于德國； 2經(jīng)濟法學最繁榮的國家是德國和日本； 3英美法系國家沒有經(jīng)濟法學這一門學科； 4經(jīng)濟法學的理論體系還沒有成熟，還處于發(fā)展之中。,（二） 中國經(jīng)濟法學發(fā)展概況 1解放前經(jīng)濟法學就從德國傳入了我國； 2嚴格意義上的中國經(jīng)濟法學的開端應是在改革開放以后；,（二） 中國經(jīng)濟法學發(fā)展概況,中國經(jīng)濟法學的發(fā)展經(jīng)歷了以下幾個階段 A19771986 ：形勢大好時期。 B19871992：斷臂求存時期。 C19932000：脫胎換骨時期 D2001地位確定時期。 經(jīng)濟法學的理論體系還沒有成熟，還處于發(fā)展之中。,四、經(jīng)濟法學教程的體系,（一）緒論 （二）經(jīng)濟法基本理論 （三）市場秩序規(guī)制法律制度。 （四）宏觀經(jīng)濟調(diào)控和可持續(xù)發(fā)展法律制度 （五）社會保障法律制度。,五、經(jīng)濟法學的研究方法,哲學方法 實證分析法 比較分析法,第一章 經(jīng)濟法的產(chǎn)生和發(fā)展,【講授內(nèi)容】 1、經(jīng)濟法的產(chǎn)生 2、經(jīng)濟法產(chǎn)生的根源 3、經(jīng)濟法的歷史發(fā)展 【講授重點】 1、經(jīng)濟法產(chǎn)生的涵義 2、經(jīng)濟法產(chǎn)生的根源,第一節(jié) 經(jīng)濟法的產(chǎn)生,一、關于經(jīng)濟法產(chǎn)生的涵義 1、經(jīng)濟法的產(chǎn)生即經(jīng)濟法律規(guī)范的產(chǎn)生。 2、經(jīng)濟法的產(chǎn)生即經(jīng)濟法律的制定。 3、經(jīng)濟法的產(chǎn)生即經(jīng)濟法部門的形成。,二、關于經(jīng)濟法產(chǎn)生的不同觀點 1、認為經(jīng)濟法是在資本主義進入壟斷階段以后才產(chǎn)生的。 2、認為近代經(jīng)濟法產(chǎn)生于19世紀末，但并不否認“市民革命以前的經(jīng)濟法”的存在。 3、認為隨著國家與法律的產(chǎn)生，經(jīng)濟法也就產(chǎn)生了，到了壟斷資本主義階段經(jīng)濟法形成為一個新的法律部門。 4、認為作為一個獨立的法律部門的經(jīng)濟法產(chǎn)生于古代社會。,三、經(jīng)濟法的產(chǎn)生 20世紀法學的最重要發(fā)展之一，是市場經(jīng)濟內(nèi)在矛盾的必然產(chǎn)物。 經(jīng)濟法的形成: 1、社會客觀需要 2、新興法律現(xiàn)象 3、相應的主觀學說形成并為學界、官方、社會在一定程度的認可,第二節(jié) 經(jīng)濟法產(chǎn)生的根源,一、學說觀點 （一）國家協(xié)調(diào)論的觀點（北京大學楊紫煊的觀點） (二)國家調(diào)節(jié)論的觀點（武大漆多俊的觀點） (三)法和經(jīng)濟學的觀點（中山大學周林彬的觀點） (四)管理協(xié)調(diào)論或稱為經(jīng)濟管理與市場運行論（人大的觀點）,第三節(jié) 經(jīng)濟法的歷史發(fā)展,一、西方國家經(jīng)濟法的產(chǎn)生和沿革 1、西方國家經(jīng)濟法的產(chǎn)生 （1）產(chǎn)生： A、十九世紀末至一次大戰(zhàn)后：這是現(xiàn)代經(jīng)濟法的出現(xiàn)階段。 B、19291933年經(jīng)濟危機至二次大戰(zhàn)后，這是經(jīng)濟法在世界范圍內(nèi)迅速擴展的階段。 C、 50年代至80年代。這是經(jīng)濟法從其立法中逐漸剔除非經(jīng)濟因素，立法體系趨于完備的階段。 D、八十年代至今。這是經(jīng)濟法內(nèi)容和體系趨于更加完善和科學化的階段。,（2）沿革 A、戰(zhàn)時經(jīng)濟法。 B、危機對策經(jīng)濟法。 1890年保護貿(mào)易和商業(yè)不受非法限制和壟斷侵害法案現(xiàn)代反壟斷法之母。 C、自覺維護經(jīng)濟協(xié)調(diào)發(fā)展的經(jīng)濟法。 主要標志是：由干預管制市場主體的自由意志和行為轉(zhuǎn)向盡可能創(chuàng)造充分適度公平的競爭環(huán)境，以維護這種自由,2、社會主義國家的經(jīng)濟法 前蘇聯(lián)經(jīng)濟法的發(fā)展 ：“兩成分法”理論 中國經(jīng)濟法的產(chǎn)生 ：中國的經(jīng)濟法，在20世紀70年代末80年代初與經(jīng)濟法學相伴而生。 A 、經(jīng)濟法概念的提出胡喬木 B、我國的經(jīng)濟立法：19791992年的經(jīng)濟立法 （初創(chuàng)時期 ）；1993年以后我國經(jīng)濟立法的現(xiàn)狀 （發(fā)展時期） C、我國經(jīng)濟法的前景展望,第二章 經(jīng)濟法的概念、調(diào)整對象和體系,【講授內(nèi)容】 1、經(jīng)濟法的概念 2、經(jīng)濟法的調(diào)整對象 3、經(jīng)濟法的體系 【講授重點】 1、經(jīng)濟法的概念 2、經(jīng)濟法的調(diào)整對象,第一節(jié) 經(jīng)濟法的概念,一、研究經(jīng)濟法概念的重要性 1、健全我國經(jīng)濟法制的需要。 2、發(fā)展經(jīng)濟法科學和搞好經(jīng)濟法教學的需要。,二、經(jīng)濟法概念的產(chǎn)生及其傳播 1、產(chǎn)生：有兩種不同的觀點：A、1755年摩萊里（Morelly）在其自然法典提出過 “經(jīng)濟法”一詞 ； B、法國著名經(jīng)濟學家和政治家蒲魯東(P.J.Proudhon,1809-1865)是最早提出經(jīng)濟法學說的人。,2、傳播 ： 在德國1906年創(chuàng)刊的世界經(jīng)濟年鑒中，使用了“經(jīng)濟的法”（Wirtschaftsrecht）一詞，現(xiàn)代經(jīng)濟法的概念和學科即由此所出；1964年 捷克斯洛伐克社會主義共和國經(jīng)濟法典。,二、經(jīng)濟法概念的產(chǎn)生及其傳播 1、 經(jīng)濟法是調(diào)整的法律規(guī)范的總稱。（法規(guī)范法制度法部門法體系） 2、 經(jīng)濟法是“法在調(diào)整國民經(jīng)濟總體運行過程中所形成的法制度、法形式和法方法的總和?！?3、 經(jīng)濟法是調(diào)整經(jīng)濟管理關系、維護公平競爭關系、組織管理性的流轉(zhuǎn)和協(xié)作關系的法。 4、 經(jīng)濟法“是國家對國民經(jīng)濟各種經(jīng)濟關系和各項經(jīng)濟活動進行調(diào)整、管理、監(jiān)督、獎勵或限制的諸種經(jīng)濟法規(guī)的總稱?！?第二節(jié) 經(jīng)濟法的調(diào)整對象,關于經(jīng)濟法的調(diào)整對象，無論是國外，還是國內(nèi)都未形成共識，觀點從多，爭論激烈。 一、1979年至1992年時期的觀點： 1、全；2、大； 3、小； 4、無 A、 “綜合經(jīng)濟法說”或“綜合法律部門說”。 B、 “學科經(jīng)濟法說”。 C、 “經(jīng)濟行政法說”。,二、1993年至今的觀點： 1、經(jīng)濟協(xié)調(diào)關系說 2、需要干預經(jīng)濟關系說 3、國家平衡協(xié)調(diào)經(jīng)濟關系說或稱為經(jīng)濟管理與市場運行關系說（人民大學劉文華） 4、意志經(jīng)濟關系說（人民大學的史際春） 認為經(jīng)濟法調(diào)整的對象包括經(jīng)濟管理關系、維護公平競爭關系、組織管理性的流轉(zhuǎn)和協(xié)作關系等三類。 5、國家調(diào)節(jié)關系說（武漢大學的漆多?。?三、經(jīng)濟法的調(diào)整方法 概括來講，經(jīng)濟法的調(diào)整方法有三： （一）國家公權力強行介入的調(diào)整方法 國家公權力強行介入的調(diào)整方法包括經(jīng)濟手段和非經(jīng)濟手段兩種。 （二）國家公權力非強行性介入的調(diào)整方法 （三）國家私權介入的調(diào)整方法,第三節(jié) 經(jīng)濟法的體系,第一編 經(jīng)濟法總論。 第二編 經(jīng)濟法主體。 第三編 市場規(guī)制法。 第四編 宏觀調(diào)控法。,第三章 經(jīng)濟法的本質(zhì)、和地位,【講授內(nèi)容】 1、經(jīng)濟法的本質(zhì) 2、經(jīng)濟法的地位 3、經(jīng)濟法的淵源 【講授重點】 經(jīng)濟法的地位,第一節(jié) 經(jīng)濟法的本質(zhì),1國家干預或調(diào)節(jié)論。 2平衡、協(xié)調(diào)、結(jié)合論。 3社會法論。,第二節(jié) 經(jīng)濟法的地位,一、經(jīng)濟法地位的含義 一是經(jīng)濟法是不是一個獨立的法律部門；二是經(jīng)濟法獨立性如何，重要性怎樣。,二、經(jīng)濟法是一個獨立而重要的法的部門 經(jīng)濟法有自己特定的調(diào)整對象： 1、它的調(diào)整對象有一定的范圍。 2、經(jīng)濟法的調(diào)整對象是有具體內(nèi)容的。 3、經(jīng)濟法的調(diào)整對象同其他法律部門的調(diào)整對象是明確而又相互區(qū)別的。,三、經(jīng)濟法與相關法的關系 1、經(jīng)濟法與公、私法 （1）目前主要有三種理論： A、利益論（目的論） B、主體論 C、服從輪（權力論） 新標準對象說 （2）觀點：屬于公法領域；跨越公、私法兩大領域；是第三法域,2、經(jīng)濟法與民法 （1）聯(lián)系： 調(diào)整對象都調(diào)整一定范圍的經(jīng)濟關系（財產(chǎn)關系） 淵源方面基本相同 地位及作用同屬于國內(nèi)法體系 （2）區(qū)別 調(diào)整對象不同 作用不同 調(diào)整方法不同 3、經(jīng)濟法與行政法（可參照民法）,第三節(jié) 經(jīng)濟法的淵源,一、經(jīng)濟法淵源的概念 實質(zhì)淵源：經(jīng)濟法律規(guī)范來源于誰的意志 形式淵源：經(jīng)濟法律規(guī)范的表現(xiàn)形式,二、經(jīng)濟法淵源的種類 1、制定法 ： 法律和有關規(guī)范性文件 行政法規(guī)和有關規(guī)范性文件、 行政規(guī)章和有關規(guī)范性文件 地方法規(guī)和有關規(guī)范性文件 自治條例和單行條例 特別行政區(qū)基本法和有關規(guī)范性文件 2、非制定法 習慣法；判例法,第四章 經(jīng)濟法的基本原則,【講授內(nèi)容】 1、經(jīng)濟法基本原則概述 2、經(jīng)濟法基本原則的構(gòu)成 【講授重點】 經(jīng)濟法基本原則的構(gòu)成,第一節(jié) 經(jīng)濟法基本原則概述,一、經(jīng)濟法基本原則的含義與特征 1、含義：經(jīng)濟法的基本原則是對經(jīng)濟立法、經(jīng)濟執(zhí)法、經(jīng)濟司法和經(jīng)濟守法活動都具有指導意義和運用價值的指導思想和基本準則。 2、特征 （1）普遍性 ；（2）抽象性 ；（3）行為準則性及可操作性,二、研究經(jīng)濟法基本原則的重要意義 1、研究經(jīng)濟法基本原則對于經(jīng)濟立法有著重要意義。靈魂和精神實質(zhì) 2、研究經(jīng)濟法基本原則可以彌補經(jīng)濟法律規(guī)范的不足。 3、研究經(jīng)濟法基本原則可以幫助我們正確領會經(jīng)濟法的立法目的、立法精神，加深對經(jīng)濟法部門獨立性的認識。,三、確立經(jīng)濟法基本原則的依據(jù) 1、政策依據(jù)。 2、憲法依據(jù)。,第二節(jié) 經(jīng)濟法基本原則的構(gòu)成,一、社會本位原則 二、兼顧公平與效率的原則 （一）公平原則：1、主體地位平等；2、交易機會均等 ；3、權利義務對等 。 （二）效率原則 三、可持續(xù)發(fā)展的原則,第五章 經(jīng)濟法律關系,【講授內(nèi)容】 1、概述 2、經(jīng)濟法律關系的主體和客體 3、經(jīng)濟法律關系的權利與義務 4、經(jīng)濟法律關系的保護 【講授重點】 1、經(jīng)濟法律關系的主體和客體 2、經(jīng)濟法律關系的權利與義務,第一節(jié) 概 述,一、經(jīng)濟法律關系的含義與特征 1、含義：經(jīng)濟法律關系是研究經(jīng)濟法基本原則的重要意義指法律主體依據(jù)經(jīng)濟法律規(guī)范的規(guī)定，在特定經(jīng)濟活動中所形成的權利義務關系。 2、特征 （1）經(jīng)濟法律關系的參加者是法律主體； （2）經(jīng)濟法律關系由經(jīng)濟法律規(guī)范所確認，并受經(jīng)濟法律規(guī)范的保護 ； （3）經(jīng)濟法律關系產(chǎn)生于特定經(jīng)濟活動中 。,二、經(jīng)濟法律關系的構(gòu)成 1、經(jīng)濟法律關系的主體； 2、經(jīng)濟法律關系的客體； 3、經(jīng)濟法律關系的內(nèi)容。,三、經(jīng)濟法律關系的產(chǎn)生、變更和終止 （一）經(jīng)濟法律關系的產(chǎn)生、變更和終止的含義 1、經(jīng)濟法律關系的產(chǎn)生； 2、經(jīng)濟法律關系的變更 ； 3、經(jīng)濟法律關系的終止 。 （二）經(jīng)濟法律事實 經(jīng)濟法律事件 經(jīng)濟法律行為,第二節(jié) 經(jīng)濟法律關系的主體和客體,一、經(jīng)濟法律關系的主體 （一）國家機關 （二）社會組織 （三）經(jīng)濟組織內(nèi)部的職能機構(gòu)或下屬單位 （四）個體戶與承包戶 （五）自然人,二、經(jīng)濟法律關系的客體 1、 有形物 2、非物質(zhì)財富 3、經(jīng)濟行為,（三）客體、標的、標的物的異同 相同 ：從實質(zhì)意義上 ，均是指經(jīng)濟法律關系主體雙方的經(jīng)濟權利和經(jīng)濟義務所共同指向的事物。 不同： 1、客體主要運用于對經(jīng)濟法律關系的整體研究之中； 2、標的主要運用于對經(jīng)濟法律關系的具體研究之中 ； 3、標的物是標的的具體化，或者說是標的一部分，,第三節(jié) 經(jīng)濟權利和經(jīng)濟義務,一、經(jīng)濟權利的基本內(nèi)容： （一）經(jīng)濟職權， 1、國民經(jīng)濟決策權；2、協(xié)調(diào)權；3、命令權；4、監(jiān)督權。 此外，國家機關的經(jīng)濟職權還包括批準權、確認權、禁止權、免除權、審核權和許可權等。 （二）財產(chǎn)所有權 （三）企業(yè)經(jīng)營管理權 （四）請求權,二、經(jīng)濟義務 1、貫徹黨的路線、方針、政策； 2、遵守國家法律和計劃的要求； 3、不得違背國家利益和社會公共利益； 4、履行經(jīng)濟管理的職責； 5、完成國家指令性計劃，繳納稅金； 6、全面履行法律規(guī)定的義務或約定的義務； 7、不得侵犯其他經(jīng)濟法主體的合法權益。,第四節(jié) 經(jīng)濟法律關系的保護,一、經(jīng)濟法律責任制度 （一）法律責任的含義及其特征 1、含義：法律責任即指法律主體因違反法律規(guī)定的義務而必須承擔的，帶有否定性的法律后果。 2、特征： （1）法律的規(guī)定性； （2）國家的強制性； （3）義務的違反性； (4)因果關系性。,（三）經(jīng)濟法律責任的含義及其特征 1、含義：經(jīng)濟法律責任是指經(jīng)濟法律關系的主體因違反經(jīng)濟法義務而必須承擔的，帶有應當性的不利后果。它是一項重要而基本的經(jīng)濟法律制度。 2、特征： （1）從責任目的上來看，經(jīng)濟法律責任側(cè)重于保護社會公共利益的不受侵犯； （2）從歸責原則上來看，經(jīng)濟法律責任側(cè)重于公平歸責； （3）從責任形式來看，限制或剝奪經(jīng)營性資格和經(jīng)濟補償是經(jīng)濟法律責任的主要形式。,（三）經(jīng)濟法律責任的構(gòu)成要件 1、責任主體； 2、行為人的心理狀態(tài)； 3、行為的違法性； 4、損害事實； 5、因果關系。,（五）經(jīng)濟法律責任的分類 追究經(jīng)濟責任 追究行政責任 追究刑事責任,二、經(jīng)濟法律獎勵制度 獎勵可分為物質(zhì)獎和榮譽獎兩類。 在我國，物質(zhì)獎和榮譽獎可以單獨適用，也可以同時適用。,第六章經(jīng)濟法的制定與實施,【講授內(nèi)容】 1、經(jīng)濟法制定的涵義 2、經(jīng)濟法的實施 【講授重點】經(jīng)濟法的實施,一、經(jīng)濟法的制定 指國家機關依照法定的職權和程序制定（包括修改、廢止）經(jīng)濟法律規(guī)范的活動,（一）現(xiàn)狀 成績 差距：欠缺、不完善 （二）基本經(jīng)驗 1、依憲法為依據(jù) 2、有計劃、有步驟地進行 3、加快步伐，提高質(zhì)量： 4、立足于現(xiàn)實，面向未來 5、吸收和借鑒國外的立法成果和經(jīng)驗,二、經(jīng)濟法的實施 (一）概念：經(jīng)濟守法、經(jīng)濟執(zhí)法、經(jīng)濟司法。 （二）現(xiàn)狀與對策 1、經(jīng)濟守法 現(xiàn)狀：法律意識淡薄，缺乏法律神圣感、權威感 對策：全方面普法，提高法律意識及守法自覺性。 2、經(jīng)濟執(zhí)法和經(jīng)濟司法 現(xiàn)狀：專業(yè)知識和業(yè)務能力與新形勢有不適應，極少數(shù)違法亂紀 對策：隊伍建設業(yè)務素質(zhì)、任職條件、執(zhí)法水平、職業(yè)道德；制度建設 。,3、監(jiān)督體系 現(xiàn)狀：薄弱 對策：建立監(jiān)督體系，全面加強對經(jīng)濟守法、經(jīng)濟執(zhí)法、經(jīng)濟司法的監(jiān)督工作,第七章經(jīng)濟法主體的一般原理,【講授內(nèi)容】 1、經(jīng)濟法主體的涵義 2、經(jīng)濟法主體的種類 【講授重點】經(jīng)濟法主體的涵義,一、經(jīng)濟法主體的涵義 經(jīng)濟法的主體有兩個基本涵義： （一）經(jīng)濟法律關系的主體； （二）根據(jù)經(jīng)濟法主體制度成立的主體； 一般情況下，經(jīng)濟法主體即指經(jīng)濟法律關系主體。,二、經(jīng)濟法主體的特征 1、經(jīng)濟法主體外延的寬泛性 2、經(jīng)濟法主體行為的特定性 3、經(jīng)濟法主體之間存在著管理和被管理的關系 4、經(jīng)濟法主體在法律形式上和組織形式上的多樣性,三、經(jīng)濟法主體資格取得的方式 1、根據(jù)法律、法規(guī)的規(guī)定或根據(jù)有關國家機關的決定、命令和特別授權而取得 2、通過核準登記注冊的方式而取得 3、進行生產(chǎn)經(jīng)營或服務性活動的公民個人必須按法定程序獲準從事某種經(jīng)濟活動，才能取得經(jīng)濟法主體的資格 4、因主機構(gòu)的設立、其內(nèi)部組織或分支機構(gòu)派生而取得,四、經(jīng)濟法主體的種類 （一）經(jīng)濟管理主體 1、經(jīng)濟法的決策主體：宏觀決策主體（主指）微觀決策主體 2、 國家經(jīng)濟管理主體：經(jīng)濟法的經(jīng)濟管理主體 企業(yè)經(jīng)濟管理主體 （二）經(jīng)濟活動主體：經(jīng)濟法的生產(chǎn)經(jīng)營主體、經(jīng)濟法的消費主體,五、經(jīng)濟法主體的法律責任 1、概念經(jīng)濟法主體因違反經(jīng)濟法而應當由經(jīng)濟法主體及其責任人員承擔的法律后果。 2、類型：經(jīng)濟責任、行政責任、刑事責任 三種責任可單獨適用，也可以同時適用,五、經(jīng)濟法主體的法律責任 3、法律責任的承擔者 （1）組織體行政責任、經(jīng)濟責任、刑事責任 （2）特定的個人負有領導、管理和直接責任的人員（通常稱為責任人）行政責任（紀律）、刑事責任,五、經(jīng)濟法主體的法律責任 4、法律責任的實現(xiàn)方式 （1）國家制裁 （2）社會制裁特定的社會公共機構(gòu)或社會團體仲裁委員會、同業(yè)工會 （3） 組織內(nèi)部制裁特定,4、,第八章經(jīng)濟法管理主體,【講授內(nèi)容】 1、經(jīng)濟法管理主體的涵義 2、經(jīng)濟法管理主體的種類 【講授重點】經(jīng)濟法管理主體的特征,一、概述 （一）概念：是指在經(jīng)濟法律關系中承擔管理職能的當事人。主要是根據(jù)憲法和行政法設立的。 （二）特征 1、它是以國家的名義進行經(jīng)濟管理活動的 2、它是享有宏觀調(diào)控權和其他經(jīng)濟職權的 3、它所享有的是一種以間接調(diào)控為主的管理權,二、主體的種類（專業(yè)分類） 1、宏觀調(diào)控主體：一般為綜合管理部門。 2、專業(yè)和行業(yè)的經(jīng)濟管理主體 3、資源管理主體 4、社會保障管理主體,三、國家經(jīng)濟管理主體的職權 （一)概念：又稱經(jīng)濟職權，它是指國家機構(gòu)依法行使和組織經(jīng)濟建設職能時所享有的經(jīng)濟管理權力和經(jīng)濟管理責任。 (二）特征 1、經(jīng)濟職權是由法律直接規(guī)定的 2、為國家機構(gòu)獨有，是一種專屬的職務權限 3、以國家對國民經(jīng)濟的宏觀調(diào)控為中心內(nèi)容的主要是決策與管理 4、它行使時受到法律的嚴格限制,（三）內(nèi)容 1、宏觀決策權 2、經(jīng)濟調(diào)節(jié)權 3、市場管理權 4、經(jīng)濟監(jiān)督權、,第九章企業(yè),【講授內(nèi)容】 1、企業(yè)的涵義及基本特征 2、現(xiàn)代企業(yè)的法律形態(tài) 【講授重點】現(xiàn)代企業(yè)的法律形態(tài),一、企業(yè)與企業(yè)法概述 （一）企業(yè)的概念及分類 1、企業(yè)的概念 “Enterprise” （1）概念：企業(yè)是指依法設立的，從事經(jīng)營性活動并具有獨立或相對獨立的法律人格的組織。 （2）特征 A、企業(yè)必須是依法設立的 B、企業(yè)是一個組織體 C、企業(yè)是從事經(jīng)營性活動的經(jīng)濟組織 D、企業(yè)具有獨立或相對獨立的法律人格,2、種類 （1）個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)、公司企業(yè)（依企業(yè)投資人的出資方式和責任形式的不同） （2）內(nèi)資企業(yè)、外商投資企業(yè)和港、澳、臺商投資企業(yè)（依投資者主體是否有涉外因素） （3）國有企業(yè)、集體企業(yè)和私營企業(yè)（依據(jù)企業(yè)的所有制性質(zhì)的不同） （4）大型企業(yè)、中型企業(yè)和小型企業(yè)（依據(jù)企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模的大小） （5）工業(yè)企業(yè)、商業(yè)企業(yè)、交通運輸企業(yè)、金融業(yè)等（這是依據(jù)企業(yè)的主要營業(yè)性質(zhì)） （6）法人企業(yè)和非法人企業(yè)（依據(jù)企業(yè)法律地位不同）,（二）企業(yè)法的概念和特征 1、概念：企業(yè)法是調(diào)整企業(yè)在設立、組織活動、終止過程中發(fā)生的社會關系的法律規(guī)范的總稱。 2、特征 （1）企業(yè)法主要是組織法，兼具行為法。 （2）主要是強制性規(guī)范，兼具任意性規(guī)范。 （3）具有一定的國際性,三）我國企業(yè)立法的歷史和現(xiàn)狀 1、建國初期文革前1979，“行政性公司”替代傳統(tǒng)性公司 2、改革開放后至公司法頒布前，逐步恢復公司制和多種成分形式的企業(yè) 3、公司法頒布后的企業(yè)立法,（四）我國企業(yè)立法的特點 1、企業(yè)立法服務于我國的經(jīng)濟體制改革尤其是企業(yè)改革 2、依所有制和行業(yè)標準立法，目前仍存在兩種標準的立法體系 3、企業(yè)立法上仍存在立法技術上的缺陷可操作性差、各部門立法難以銜接、相互矛盾。,二、現(xiàn)代企業(yè)制度及企業(yè)立法體系 （一）現(xiàn)代企業(yè)制度 1、概說 現(xiàn)代企業(yè)制度表現(xiàn)為實質(zhì)和形式兩個方面。 （1）實質(zhì)：能夠及時、有效地應付復雜多變的市場 信用（守信）、契約（平等、意思自治）、科學（管理）、法治（民主）是關鍵。 （2）形式：除了自然人獨資企業(yè)外，合伙企業(yè)、公司、合作制或集體所有制企業(yè)、國有企業(yè)都可以滿足現(xiàn)代企業(yè)的實質(zhì)要件，成為現(xiàn)代企業(yè)的有效組織形式。,2、現(xiàn)代企業(yè)制度的由來 （1）現(xiàn)代商事企業(yè)的萌芽 通常認為現(xiàn)代企業(yè)、公司起源于中世紀歐洲地中海沿岸。 現(xiàn)代企業(yè)公司的三種雛形: 船舶共有、康枚達契約或組織、家族經(jīng)營體或家族企業(yè)(family business undertaking)：,（2）現(xiàn)代典型企業(yè)制度的確立 現(xiàn)代企業(yè)的主要形式是公司，而在大陸法系國家，商事合伙主要是以無限公司和兩合公司的形式存在，另外還有隱名合伙。 17世紀西歐、北歐國家紛紛設立的殖民公司中的合股公司，則是現(xiàn)代股份公司的直接前身。 殖民公司可以分為兩類：行會性質(zhì)的合組公司（又譯規(guī)約公司、regulated company）、合股公司。 有限公司出現(xiàn)在19世紀末德國。有限公司和有限責任的非開放公司的出現(xiàn)，是法人制度的強化和弘揚?？紤]到科學管理在19世紀末20世紀初業(yè)已問世，此時現(xiàn)代企業(yè)制度在發(fā)達國家已經(jīng)得到確立。,（二）現(xiàn)代企業(yè)的法律形態(tài) 我國現(xiàn)代企業(yè)制度的主要企業(yè)法律制度形態(tài)應包括公司（是最典型的現(xiàn)代企業(yè)法律形態(tài)）、個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)、國有國營企業(yè)、股份合作企業(yè)。,1、公司 （1）概念：是依法設立的以營利為目的的法人。 （2）特征： A、依法設立程序和條件，內(nèi)容和形式 B、具有法人資格財產(chǎn)和責任是否獨立。 C、公司具有集合性有限責任公司50人以下，股份有限公司發(fā)起人為5人。 公司以營利為目的，公司設立的最終目的是為了獲取利益并且將所得利益分配與股東，這一特征區(qū)別于“行政性公司”。,一人公司是否對公司的集合性有沖擊： 公司法對于一人公司的立法是作為公司的一種特殊情況予以規(guī)定，其本身并沒有構(gòu)成對公司集合性的否定，公司法及相關法律制度的健全并佐之其他方面的制度以彌補其弊端。 公司法第六十四條規(guī)定： 一人有限責任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己的財產(chǎn)的，應當對公司債務承擔連帶責任。如美國，一人公司有欺詐、逃避債務的行為，法院會揭開公司的面紗，直接追究股東的責任。,2、個人獨資企業(yè) （1）概念：是指依法設立，由一個自然人投資，財產(chǎn)為投資人個人所有，投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務承擔無限責任的經(jīng)營實體。 （2）特征 A、出資人僅限于一個自然人。 B、個人獨資企業(yè)在法律上被稱為自然人企業(yè)，不具備法人資格。 C、企業(yè)主對企業(yè)享有全部權利。 D、企業(yè)主對企業(yè)經(jīng)營的一切風險及債務承擔無限責任。,3、合伙企業(yè) （1）概念：是指二人或二人以上通過訂立合伙協(xié)議，依法設立共同出資、合伙經(jīng)營、共享收益、共擔風險并對企業(yè)的債務承擔無限連帶責任的營利性組織。 （2）特征 A、合伙協(xié)議是合伙企業(yè)成立的基礎。 B、合伙企業(yè)不具有法人資格，屬于自然人資格。 C、合伙企業(yè)具有很強的人合性。 D、合伙人對企業(yè)的債務承擔無限連帶責任,4、國有國營企業(yè)：對不能采取公司化經(jīng)營的某些特定行業(yè)和生產(chǎn)特殊產(chǎn)品的國有企業(yè)，仍要保持國有形式，由國家直接控制、管理。 5、股份合作企業(yè)：指以合作制為基礎兼有股份制特點的企業(yè)。,（三）立法體系 應遵循市場經(jīng)濟規(guī)律性的要求，以企業(yè)的資本構(gòu)成和出資者的責任形式作為唯一標準確定企業(yè)的法律形態(tài)，并以此為基礎構(gòu)筑成我國的現(xiàn)代企業(yè)法律體系。,三、關于企業(yè)的基本法律制度,（一）企業(yè)的設立 1、概述 （1）概念：是指為使企業(yè)處理、取得合法的主題而依據(jù)法定程序進行的一系列法律行為的總稱。 （2）企業(yè)設立的立法原則 A、許可主義原則：又稱“核準主義”、“審批主義” B、準則主義原則：又稱“登記主義”。 C、特許主義原則 D、自由主義原則,2、企業(yè)設立的條件 (1)有符合法律規(guī)定的名稱 (2)有企業(yè)章程或協(xié)議 (3)有符合法律規(guī)定的資本 (4)建立符合法律規(guī)定的組織制度 (5)有符合法律規(guī)定的經(jīng)營范圍 (6)有自己的生產(chǎn)經(jīng)營場所,企業(yè)章程,是指確定企業(yè)的宗旨和組織原則，規(guī)范企業(yè)的行為、規(guī)定企業(yè)與出資人之間、出資人之間相互權利義務關系的法律文件。是企業(yè)的憲章，是企業(yè)組織和活動的基本準則。公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力(高級管理人員，是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財務負責人，上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員。) 第二十五條 有限責任公司章程應當載明下列事項： （一）公司名稱和住所； （二）公司經(jīng)營范圍； （三）公司注冊資本； （四）股東的姓名或者名稱； （五）股東的出資方式、出資額和出資時間； （六）公司的機構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權、議事規(guī)則； （七）公司法定代表人； （八）股東會會議認為需要規(guī)定的其他事項。 股東應當在公司章程上簽名、蓋章。,、是企業(yè)內(nèi)部組織與行為的基本準則。、對企業(yè)外部人員的公示作用。 、是政府對企業(yè)進行管理的依據(jù)之一,合伙協(xié)議,是指合伙認為設立合伙企業(yè)而達成的規(guī)定合伙人之間權利義務購銷的協(xié)議，是合伙企業(yè)最重要的法律文件。 主要內(nèi)容有： 、合伙企業(yè)的名稱和主要經(jīng)營場所的地點；合伙企業(yè)在其名稱中不得使用“有限”或者“有限責任”字樣。 、合伙目的和合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍。 、合伙人的姓名及其住所。 、合伙人出資的方式、數(shù)額和繳付出資的期限、利潤分配和虧損分擔辦法。 、合伙企業(yè)事務的執(zhí)行。 、入伙與退伙。 、合伙企業(yè)的解散與清算。 、違約責任。 、合伙協(xié)議可以載明合伙企業(yè)的經(jīng)營期限和合伙人爭議的解決方式。 合伙協(xié)議經(jīng)全體合伙人簽名、蓋章后生效。經(jīng)全體合伙人協(xié)商一致，可以修改或者補充合伙協(xié)議。,外商投資企業(yè)的合同、章程,據(jù)我國外商投資企業(yè)法的規(guī)定，申請設立合營企業(yè)、合作企業(yè)，須向?qū)徟鷻C關報送合營或合作企業(yè)協(xié)議、合同、章程。其中合同、章程是法定的必備條件。,3、企業(yè)設立登記 （1）意義 A、確認企業(yè)取得一定的法人資格； B、是便于向社會公眾公示企業(yè)的有關情況 C、是便于企業(yè)的監(jiān)督管理 D、是取得對抗第三人的效力。 (2)程序：申請、審核、公告,（二）企業(yè)的組織機構(gòu),1、公司的組織機構(gòu) （1）組織機構(gòu)的設置特點 A、分權制：股東會權力機構(gòu); 董事會或者執(zhí)行董事業(yè)務執(zhí)行機關和日常經(jīng)營決策機關；監(jiān)事會或者監(jiān)事 B、區(qū)分公司種類、規(guī)模而設置不同機關： C、國有獨資公司的組織上體現(xiàn)一定的職工民主管理 （2）公司的職權體現(xiàn)分權原則,2、外商投資企業(yè)組織制度,（1）在機構(gòu)設置上，外商投資企業(yè)設權力機構(gòu)和經(jīng)營管理機構(gòu)兩個層次。 董事會或聯(lián)合管理委員會總經(jīng)理相關的經(jīng)營管理機構(gòu)。 （2）在組織機構(gòu)的職權劃分上，體現(xiàn)了集權和適度的分權 企業(yè)的董事會或聯(lián)合管理委員會是企業(yè)的權力機構(gòu)，而且兼具決策與監(jiān)督的雙重職能 （3）董事會和聯(lián)合管理委員會的議事規(guī)則，體現(xiàn)了對少數(shù)股權持有者的保護,3、國有企業(yè)組織制度,（1）實行廠長（經(jīng)理）負責制 （2）實行民主管理,4、合伙企業(yè)事務的執(zhí)行,（1）合伙企業(yè)事務的決策 合伙企業(yè)的一個重要特點是合伙人共同管理、共同經(jīng)營，各合伙人對合伙事務均有決策的權利。 要求合伙人一致同意的事務有：處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn)；改變合伙企業(yè)的名稱；轉(zhuǎn)讓或處分合伙企業(yè)的知識產(chǎn)權或其他權利；向企業(yè)登記機關申請辦理變更登記手續(xù)；以企業(yè)名義為他人擔保；聘任合伙人以外的人擔任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員；合伙企業(yè)約定的其他事項。其余事項按合伙協(xié)議或少數(shù)服從多數(shù)的原則。 （2）合伙企業(yè)事務的執(zhí)行 事務的執(zhí)行有兩種管理模式：A、由全體合伙人共同執(zhí)行合伙企業(yè)事務。B、由合伙協(xié)議約定或者全體合伙人決定，委托1名或者數(shù)名合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務。,（3）合伙企業(yè)執(zhí)行事務的監(jiān)督 A、不參加執(zhí)行事務的合伙人總體檢查權 B、參加執(zhí)行事務的合伙人接受檢查的義務 C、合伙人賬簿查閱權 D、合伙人異議權 E、撤銷權,（三）企業(yè)的資本,1、公司的資本制度 公司資本的三大原則資本確定原則 、資本維持原則 、資本不變原則 。,資本確定原則,又稱法定資本制，是指公司在設立時，必須在章程中對公司的資本總額作出明確規(guī)定，并須由股東全部認足，它也是一般大陸法國家所采用的法定資本制。 授權資本制，即公司成立時僅需在章程中確定資本總額，股東只認足一定比例的資本或章程中規(guī)定的最低限額，公司即可成立開業(yè)，未認足的資本，可授權董事會根據(jù)營業(yè)和市場情況發(fā)行新股募集。 折衷資本制，即在公司設立時，股東不必認足全部資本，可授權董事會隨時發(fā)行，但發(fā)行期限須在一定期限內(nèi)，并且發(fā)行數(shù)額不得超過資本總額的一定比。 法定資本制按繳納方式分為兩種：一是一次性繳納，；二是分期繳納 我國目前采取的是折衷資本制與法定資本制。一般有限責任公司是采取折衷資本制；對一人有限責任公司實行嚴格的資本確定原則,資本維持原則,又稱資本充實原則，指公司在其存續(xù)過程中應經(jīng)常保持與其資本額相當?shù)呢敭a(chǎn)。 資本維持原則的目的就是防止資本的實質(zhì)減 少，保護債權人利益，同時防止股東對盈利分配提出過高要求，確保公司本身業(yè)務活動正常開展。,在各國公司法中資本維持原則有下面這些內(nèi)容： A公司成立后，股東不得退股，不得抽回其出資，只能依法轉(zhuǎn)讓。我國公司法第第36條 公司成立后，股東不得抽逃出資。第72條 138條有規(guī)定。 B股票發(fā)行價格不得低于股票面值 C公司應按規(guī)定提取和使用法定公積金 D虧損或無利潤不得分配股利。 E公司原則上不得收購自己的股份或?qū)⑵涫諡橘|(zhì)物 F債務不得抵銷 G股東和發(fā)起人的連帶認繳出資責任,資本不變原則,是指公司資本總額一經(jīng)確定，非依法定程序，不得任意變動。 我國公司法：公司增加或減少資本，必須以股東大會的特別會議批準，修改公司章程；公司減少資本，還須公告及通知債權人，償還債務或提供擔保辦理變更登記。,2、外商投資企業(yè)資本制度,(1)實行的折衷的法定資本制 （2）體現(xiàn)資本維持和不變原則 （3）出資轉(zhuǎn)讓受到嚴格的限制,（四）公司、合伙企業(yè)、個人獨資企業(yè)、三資企業(yè)的聯(lián)系與區(qū)別 1、法律地位 2、投資主體的限制（人數(shù)、資格等） 3、出資方式（資本的要求、投資比例） 4、組織形式 5、責任的承擔和盈利的分配,（五）企業(yè)的變更、解散與清算,1、企業(yè)的變更：是指企業(yè)成立以后，企業(yè)組織形式、企業(yè)登記事項的變化。 （1）合并與分立形式 A、合并的形式： 吸收合并；新設合并 B、分立的形式： 新設分立；派生分立：,（2）合并的程序 A、公司的合并，應當由公司的股東會作出決議。 B、政府主管部門的批準合并 C、公司合并，應當由合并各方簽訂合并協(xié)議，并編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單。 D、通知公告?zhèn)鶛嗳恕?E、 實施合并 F、辦理合并登記 G、企業(yè)分立，其財產(chǎn)作相應的分割。企業(yè)分立時，應當編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單。通知程序同上。企業(yè)分立前的債務按所達成的協(xié)議由分立后的企業(yè)承擔。,（3）注冊資本的增加或者減少 A、 增加注冊資本股東認繳新增資本或認購新股，繳納股款。 B、 公司需要減少注冊資本時，必須編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單。并經(jīng)過相應的公告程序，公司減資后的注冊資本不得低于法定的最低限額。 （4）設立登記、變更登記或者注銷登記,2、企業(yè)的解散,是指企業(yè)因法律或章程協(xié)議規(guī)定的事由出現(xiàn)而使企業(yè)終止其法人資格或其他主體資格的法律行為 原因有：A、強制性：依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉或者被撤銷、解散、因破產(chǎn)而致； B、任意性包括協(xié)議 a企業(yè)章程、協(xié)議規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者企業(yè)章程、協(xié)議規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)； b、企業(yè)的權力機關決定解散； c、因合并或者分立需要解散的； d、其他原因：,3、清算 A、清算組的組成 ； B、清算組的職權 C、清算程序 D、清算組成員的義務,清算組的職權,一）清理公司財產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單； （二）通知、公告?zhèn)鶛嗳耍?（三）處理與清算有關的公司未了結(jié)