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民法總論第二講 民法的基本原則,第一節(jié) 民法基本原則概述 第二節(jié) 民事主體地位平等原則 第三節(jié) 自愿原則 第四節(jié) 誠(chéng)實(shí)信用原則 第五節(jié) 禁止權(quán)利濫用原則 第六節(jié) 公平原則 第七節(jié) 公序良俗原則,民法通則法條,第三條 當(dāng)事人在民事活動(dòng)中的地位平等。 第四條 民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)遵循自愿、公平、等價(jià)有償、誠(chéng)實(shí)信用的原則。 第七條 民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)尊重社會(huì)公德，不得損害社會(huì)公共利益，破壞國(guó)家經(jīng)濟(jì)計(jì)劃，擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序。,第一節(jié) 民法基本原則概述,一、民法基本原則的含義與特點(diǎn) （一） 含義： 民法的基本原則，是其效力貫穿于整個(gè)民事法律制度和規(guī)范之中的民法根本規(guī)則，是指導(dǎo)民事立法、民事司法和進(jìn)行民事活動(dòng)的帶有普遍指導(dǎo)意義的基本行為準(zhǔn)則。,（二）特點(diǎn) 1內(nèi)容的根本性 民法的基本原則應(yīng)當(dāng)反映民事活動(dòng)、民事法律關(guān)系的本質(zhì)特征。 2效力的貫徹始終性 作為民法的基本原則，應(yīng)當(dāng)貫徹民法效力的始終，對(duì)民事立法、民事司法和進(jìn)行民事活動(dòng)帶有普遍指導(dǎo)意義。,3形式的非規(guī)范性和不確定性 民法的基本原則不具有法律規(guī)范所要求的具體行為模式與法律后果的邏輯構(gòu)成，因而不屬于民法規(guī)范，而屬于非規(guī)范性的規(guī)定。 同時(shí)，民法的基本原則，大多屬于彈性的不確定條款，沒有全面具體地規(guī)定權(quán)利義務(wù)享有者或承擔(dān)者的行為條件，只是運(yùn)用抽象概念授予司法機(jī)關(guān)以自由裁量，考慮具體情況解決問題的權(quán)力，因而又具有不確定性。 4功能的強(qiáng)行性與補(bǔ)充性 民法基本原則是強(qiáng)行性規(guī)定，即不能由當(dāng)事人自由選擇，而必須無條件地一體遵循的規(guī)定。民法基本原則的這種強(qiáng)行性體現(xiàn)著國(guó)家對(duì)民事關(guān)系的干預(yù)。,二、民法基本原則的功能 1. 指導(dǎo)功能 （1）指導(dǎo)立法 （2） 指導(dǎo)司法 法院等司法機(jī)關(guān)或執(zhí)法機(jī)關(guān)利用基本原則來解釋法律、補(bǔ)充法律漏洞、修正法律不合理的規(guī)定，從而發(fā)展和演進(jìn)法律。 （3） 指導(dǎo)守法 2. 約束功能 民法基本原則對(duì)民事立法、民事行為和民事司法都有約束力 3. 補(bǔ)充功能,第二節(jié) 民事主體地位平等原則,一、民事主體地位平等原則的含義 民事主體地位平等原則，是指民事主體享有獨(dú)立、平等的法律人格，在具體的民事法律關(guān)系中互不隸屬、地位平等，各自能獨(dú)立地表達(dá)自己的意志，其合法權(quán)益平等地受到法律的保護(hù)。 民法通則第3條規(guī)定：“當(dāng)事人在民事活動(dòng)中的地位平等?！?案例1：某區(qū)政府計(jì)劃新建政府樓，遂與其轄區(qū)內(nèi)的某建筑公司訂立合同，約定先付定金，其余費(fèi)用等新政府樓建成后支付。新樓建成后，區(qū)政府因種種原因未能按約定付款，建筑公司因急需資金周轉(zhuǎn)，遂向人民法院起訴。問：本案中雙方處于什么地位？法院可否受理本案？,案例二：2000年5月4日傍晚，劉某約幾位客戶到櫻花咖啡廳，進(jìn)入大堂后，櫻花咖啡廳的服務(wù)員用日文詢問，當(dāng)知道劉某及其客戶為中國(guó)人時(shí)，告知?jiǎng)⒛常骸氨究Х葟d不接待中國(guó)人，只接待日本人?！辈⒁缘晏酶媸緸閼{，拒絕劉某及其客戶入座。劉某十分惱怒質(zhì)問其原因，并發(fā)生沖突，引起糾紛。 問：櫻花咖啡廳的行為是否違反平等原則？為什么？,二、民事主體地位平等原則的具體表現(xiàn) （一）民事主體資格（民事權(quán)利能力）平等 1自然人的民事權(quán)利能力一律平等 2法人的民事權(quán)利能力平等 3自然人與法人的民事權(quán)利能力平等 （二）在具體的民事法律關(guān)系中當(dāng)事人的地位平等 （三）民事主體的合法權(quán)益平等地受法律保護(hù),任何社會(huì)組織，只要符合法人的成立要件，都可以取得法人資格，具有平等的民事權(quán)利能力，法人不存在大小和級(jí)別之分。至于法人的目的事業(yè)范圍，不是對(duì)法人民事權(quán)利能力的限制，而是對(duì)法人民事行為能力的限制。,根據(jù)我國(guó)民法通則第10條的規(guī)定，公民的民事權(quán)利能力一律平等。 本條解讀1 ： 任何公民，無論其民族、性別、年齡、精神狀態(tài)、宗教信仰和文化程度等有何差別，他們的民事權(quán)利能力都是平等的；公民享有民事權(quán)利能力的時(shí)間也是平等的，均自出生的開始，至死亡時(shí)終止； 公民民事權(quán)利能力的范圍是一致的，任何公民都享有與他人在范圍上完全一致的權(quán)利能力； 任何機(jī)關(guān)或個(gè)人不得任意剝奪或者限制公民的民事權(quán)利能力，公民自己也不得放棄或者自我限制其民事權(quán)利能力,本條解讀2： 根據(jù)民法通則第8條第2款的規(guī)定：“本法關(guān)于公民的規(guī)定，適用于在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)的外國(guó)人、無國(guó)籍人，法律另有規(guī)定的除外?！?因此，外國(guó)人和無國(guó)籍人在中國(guó)領(lǐng)域內(nèi)進(jìn)行民事活動(dòng)，和中國(guó)公民一樣享有平等的民事權(quán)利能力。 不過，這種“國(guó)民待遇”往往是有條件的，通常有以下兩種限制： 第一，以該外國(guó)人所屬國(guó)家對(duì)等地給予我國(guó)公民國(guó)民待遇為條件或前提； 第二，根據(jù)某些特別法的規(guī)定，外國(guó)人或無國(guó)籍人不能成為某些特別民事權(quán)利或民事義務(wù)的享有者或承擔(dān)者。如國(guó)外律師不得在中國(guó)執(zhí)業(yè)，我國(guó)的訴訟業(yè)務(wù)必須有中國(guó)執(zhí)業(yè)律師代理。,民事主體在產(chǎn)生、變更和消滅民事法律關(guān)系時(shí)，必須平等協(xié)商，任何一方當(dāng)事人都不得將自己的意志強(qiáng)加給另一方當(dāng)事人； 主體之間應(yīng)當(dāng)平等地分?jǐn)倷?quán)利義務(wù)，一方主體不能主張高于對(duì)方的特權(quán)； 具有隸屬關(guān)系的上下級(jí)單位，在民事活動(dòng)中也是平等的主體，均無高下優(yōu)劣之分，上級(jí)單位不能因享有行政權(quán)力而凌駕于下屬單位之上。 即使是國(guó)家作為民事主體從事民事活動(dòng)，也必須受民法規(guī)范的約束，與其他民事主體保持平等的地位； 任何單位或者個(gè)人不能因其經(jīng)濟(jì)實(shí)力強(qiáng)大、行政地位的優(yōu)越或獨(dú)家經(jīng)營(yíng)，而向?qū)Ψ街鲝執(zhí)貦?quán)，或操縱、控制經(jīng)濟(jì)實(shí)力較弱的另一方當(dāng)事人； 不同所有制性質(zhì)的民事主體，其法律地位也是平等的。,任何民事主體合法的民事權(quán)益受到非法侵害時(shí)，都可以請(qǐng)求人民法院依法保護(hù)和救濟(jì)； 如果他們非法侵害其他民事主體的合法權(quán)益，也同樣受到民事制裁或承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。,三、確立民事主體地位平等原則的意義 1. 有利于明確民法與其他法律部門的界線，表明我國(guó)民法只調(diào)整平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系，從而建立符合我國(guó)國(guó)情的現(xiàn)代民法體系。 2. 有利于我國(guó)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的培育與發(fā)展。 3. 有利于完善我國(guó)民事立法，促進(jìn)對(duì)內(nèi)搞活、對(duì)外開放政策的貫徹執(zhí)行。,練習(xí),下列現(xiàn)象中，違反民法平等原則的是（ ） A 甲公民（25周歲）可以結(jié)婚，而乙公民（13周歲）不可以結(jié)婚 B 甲公司（經(jīng)登記為綜合類證券公司）可以從事證券經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)，而乙公司（登記為房地產(chǎn)公司）則不可以從事證券經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù) C 國(guó)家稅務(wù)機(jī)關(guān)可以在稅收征管法律關(guān)系中使用強(qiáng)制手段，無視納稅人的意志而依法進(jìn)行稅收征收 D 某市合同管理干部認(rèn)為，在本市建筑工程的招標(biāo)投標(biāo)中，市委領(lǐng)導(dǎo)的親戚具有優(yōu)先的訂立合同的權(quán)利,第三節(jié) 自愿原則,一、自愿原則的含義 自愿原則是指民事主體在進(jìn)行民事活動(dòng)時(shí)意志獨(dú)立、自由和行為自主，即民事主體在從事民事活動(dòng)時(shí)，以自己的真實(shí)意志來充分表達(dá)自己的意愿，根據(jù)自己的意愿來設(shè)立、變更和終止民事法律關(guān)系。 自愿原則在傳統(tǒng)民法中又稱為意思自治原則或私法自治原則。,案例三：張男與王女通過網(wǎng)絡(luò)聊天認(rèn)識(shí)，因意氣相投，相互羨慕，遂互留地址，互遞照片，并決定交友。但雙方一直沒有見面。1年后，張男通過網(wǎng)絡(luò)約會(huì)王女于2009年2月14日在玫瑰餐廳見面。王女同意了張男的邀請(qǐng)。王女十分重視此次約會(huì)，不僅專門到美容店進(jìn)行了美容，且按約定時(shí)間到玫瑰餐廳。但玫瑰餐廳從從日上中天直至日沒西天，也沒見到張男的影子。王女十分惱怒，便按照地址找到張男，質(zhì)問此事。雙方為此發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)。王女怒而訴至法院，要求張男賠償其精神損失費(fèi)1萬元。 問：本案應(yīng)如何處理？為什么？,二、自愿原則的具體內(nèi)容 （一）民事主體在從事民事活動(dòng)時(shí)有一定的意志自由 （二）認(rèn)許民事主體依法設(shè)立的民事法律行為具有法律效力 （三）意思表示的內(nèi)容具有優(yōu)先于任意性規(guī)范而適用的效力,民法的絕大多數(shù)規(guī)范為任意性規(guī)范，它賦予當(dāng)事人在民事活動(dòng)中極大的自主權(quán)，賦予當(dāng)事人對(duì)外表達(dá)合法意愿的自由，這種自由主要包括： （1）當(dāng)事人有依法進(jìn)行某種民事活動(dòng)和不進(jìn)行某種民事活動(dòng)的自由。他方不得對(duì)這種自由進(jìn)行干預(yù)，不能強(qiáng)迫一個(gè)民事主體為某一民事行為或不為某一民事行為。 （2）當(dāng)事人有選擇行為的相對(duì)人、行為的內(nèi)容和行為方式的自由。 （3）當(dāng)事人有依其意愿選擇適用法律的自由。這主要是在涉外民事法律關(guān)系中，涉外合同的當(dāng)事人可以依法選擇處理合同爭(zhēng)議所適用的準(zhǔn)據(jù)法。,當(dāng)然這種意志的自由并不是絕對(duì)的，一般來說應(yīng)具備下列條件： （1）“自愿”必須是真實(shí)的，而不是虛偽的。（2）“自愿”不能違反禁止性規(guī)定。 （3）當(dāng)事人真實(shí)的意愿必須以適當(dāng)?shù)姆绞奖磉_(dá)出來，讓他人所感知。 （4）在雙方民事法律行為中，必須雙方自愿，協(xié)商一致，民事法律行為才能成立，僅有單方自愿是沒有實(shí)際意義的。,三、自愿原則的作用 我國(guó)民法確立自愿原則，給予了商品生產(chǎn)者和經(jīng)營(yíng)者的充分自主和意志自由，有利于充分發(fā)展自己的人格，維護(hù)自己的尊嚴(yán)；有利于充分調(diào)動(dòng)其積極性、主動(dòng)性和創(chuàng)造性；防止欺詐、脅迫行為的發(fā)生，保障市場(chǎng)機(jī)制功能的正常發(fā)揮。,第四節(jié) 誠(chéng)實(shí)信用原則,一、誠(chéng)實(shí)信用原則的含義及其具體表現(xiàn) （一）誠(chéng)實(shí)信用原則的含義 誠(chéng)實(shí)信用原則簡(jiǎn)稱誠(chéng)信原則，是指民事主體在從事民事活動(dòng)、行使民事權(quán)利和履行民事義務(wù)時(shí)，應(yīng)本著善意、誠(chéng)實(shí)的態(tài)度，即講究信譽(yù)、恪守信用、意思表示真實(shí)、行為合法、不規(guī)避法律和曲解合同條款等。,（二）誠(chéng)信原則的具體表現(xiàn) （1）不為欺詐行為； （2）恪守信用、尊重交易習(xí)慣； （3）不得規(guī)避法律和曲解合同條款；（4）正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)，反對(duì)壟斷； （5）尊重社會(huì)利益、不得濫用權(quán)利等,練習(xí),甲知其新房屋南面鄰地將建一高層樓房，佯裝不知，將房屋賣給乙。半年后，南面高樓建成，乙的房屋受不到陽光照射，此例中，甲違反了民法的哪一項(xiàng)原則（ ） A 平等原則 B 自愿原則 C 公平原則 D 誠(chéng)實(shí)信用原則,二、誠(chéng)實(shí)信用原則的適用范圍 誠(chéng)實(shí)信用原則的遵守構(gòu)成了法律上往來的基礎(chǔ)，因而凡有法律上特別約束時(shí)（如債法、物權(quán)法）均可適用。 誠(chéng)實(shí)信用原則作為市場(chǎng)交易道德的法律化，因而只適用于市場(chǎng)交易領(lǐng)域,三、誠(chéng)實(shí)信用原則的功能 1. 指導(dǎo)當(dāng)事人行使權(quán)利和履行義務(wù)功能 2. 補(bǔ)充功能 3. 解釋合同的功能 4 .解釋與補(bǔ)充法律規(guī)定不足的功能,第五節(jié) 權(quán)利不得濫用原則,民法通則第7條：民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)尊重社會(huì)公德、不得損害公共利益，破壞國(guó)家經(jīng)濟(jì)計(jì)劃，擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序。 德國(guó)民法典的226條：權(quán)利的形使不得以損害他人為目的?！蓖ǔ１徽J(rèn)為是權(quán)利濫用禁止原則的首次真正亮相。 此后瑞士民典2條：濫用權(quán)利，不受法律保護(hù) 意大利民法典833條：所有權(quán)人不得從事旨在損害或者騷擾他人的活動(dòng) 日本民法典總則第一條：不許濫用權(quán)利,一、權(quán)利濫用禁止原則的構(gòu)成 1. 須有權(quán)利存在。因?yàn)槿魺o權(quán)利存在，則無濫用的問題。 2. 須有權(quán)利人行使權(quán)利的行為。權(quán)利人行使權(quán)利是其濫用權(quán)利的前提。 3. 須有損害他人或社會(huì)利益的過錯(cuò)。權(quán)利濫用的構(gòu)成須行使權(quán)利之人有利用權(quán)利損害他人或社會(huì)利益的過錯(cuò)。在大多數(shù)情況下表現(xiàn)為故意，但有時(shí)候也表現(xiàn)為過失。如防衛(wèi)過當(dāng)行為，雖亦構(gòu)成權(quán)利濫用，但行為人大多為過失。 4. 須損害了他人或社會(huì)利益。,二、評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn) 1. 故意損害標(biāo)準(zhǔn)說：即強(qiáng)調(diào)有主觀惡意. 2 . 缺乏正當(dāng)利益說：主要指對(duì)已無利益對(duì)他人卻造成損害的行為 3. 選擇有害的方式行使權(quán)利說 4 . 損害大于獲益說：這是一種意在提供定量比較的司法操作的觀點(diǎn) 5. 違反權(quán)利存在目的地行使行為說：探究?jī)?nèi)心與考察行為結(jié)合的方法 6. 違反侵權(quán)法的一般原則說：以侵權(quán)要件來判斷的方法,三、濫用權(quán)利的主要民事法律后果 1. 濫用的行為無效 2. 受害者可請(qǐng)求行為人排除妨礙、消除危險(xiǎn)、賠償損失 3. 限制或剝奪濫用者的權(quán)利 4. 權(quán)利失效 權(quán)利失效是指權(quán)利人在相當(dāng)期間內(nèi)不行使其權(quán)利，依特別情事足以使義務(wù)人正當(dāng)信任權(quán)利人不欲其履行義務(wù)時(shí)，則基于誠(chéng)實(shí)信用原則權(quán)利人不得再為主張權(quán)利。權(quán)利失效是禁止權(quán)利濫用的一種特殊形式 。,案例七：原告張某與被告李某同住一棟二層樓。李某為一層所有人，二層歸張某所有。因張某家人需經(jīng)一層上樓梯才能進(jìn)入二層樓，而李某不允許張家進(jìn)入一層，張某家人只能從窗口進(jìn)出。張某要求李某允許其使用樓梯，而李某稱一層房屋為自己所有，有權(quán)禁止任何人通行。因此，張某訴至法院，請(qǐng)求法院判決允許其經(jīng)由樓梯進(jìn)出。 請(qǐng)問本案該如何處理？,第六節(jié) 公平原則,一、公平原則的含義及其具體表現(xiàn) 公平原則是指民事主體應(yīng)本著社會(huì)公認(rèn)的公平觀念從事民事活動(dòng)，司法機(jī)關(guān)對(duì)民事糾紛行使裁判權(quán)時(shí)，也要體現(xiàn)社會(huì)主義及公共道德的要求。,案例四：原告馬某家貧，但家有祖?zhèn)鞴女嬕环桓婀哦汤钅车弥蠖啻握荫R某愿以高價(jià)購買，均被馬某拒之。馬某之子在一次出游中遭遇交通事故，受重傷，需移植腎臟，急需一大筆錢做手術(shù)。馬某四處籌借仍欠缺一大部分，只好找李某商議賣畫。李某得知馬某情況后，便大幅度壓價(jià)，稱此畫已大大降價(jià)，只肯出原價(jià)的一半收購。馬某無奈，只得同意。 事后，馬某找到李某，希望李某再追加一點(diǎn)錢，作為補(bǔ)償，但李某稱馬某是自愿出賣，不愿追加。馬某遂向法院起訴要求追加價(jià)款。 請(qǐng)問本案該如何處理？,二、公平原則的具體表現(xiàn) （1）民事主體有同等機(jī)會(huì)參與民事活動(dòng)，行使和實(shí)現(xiàn)自己合法的民事權(quán)益。 （2）民事主體享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)具有對(duì)應(yīng)性，不得顯失公平。 （3）民事主體合理承擔(dān)民事責(zé)任，在通常情況下適用過錯(cuò)責(zé)任，責(zé)任與過錯(cuò)的程度應(yīng)相適應(yīng)。雙方都無過錯(cuò)的，應(yīng)由雙方對(duì)損失合理分擔(dān)。 （4）當(dāng)實(shí)際情況發(fā)生顯著變化已導(dǎo)致維持原法律關(guān)系效力即顯失公平時(shí)，其民事法律關(guān)系的內(nèi)容也應(yīng)得到相應(yīng)的變更。,三、公平原則的本質(zhì)及判斷公平與否的標(biāo)準(zhǔn) 判斷公平與否的標(biāo)準(zhǔn)，一般來說，應(yīng)從社會(huì)正義的角度，以人們公認(rèn)的價(jià)值觀、是非觀作為標(biāo)準(zhǔn)，也包括人們公認(rèn)的經(jīng)濟(jì)利益上的“公正”、“合理”。,四、公平原則的功能 1. 公平原則是適用法律的原則，它可以彌補(bǔ)民法規(guī)范規(guī)定的不足。 2. 公平原則是一項(xiàng)重要的民事司法原則。 這一原則適用于合同責(zé)任具體表現(xiàn)為顯失公平和情勢(shì)變更制度，適用于侵權(quán)責(zé)任具體表現(xiàn)為公平責(zé)任原則。 司法機(jī)關(guān)在處理民事糾紛時(shí)，應(yīng)遵守公平原則，使案件的處理既符合法律，又公平合理。,第七節(jié) 公序良俗原則,一、公序良俗原則的含義 （一）用語 公序良俗是公共秩序與善良風(fēng)俗的簡(jiǎn)稱。 我國(guó)現(xiàn)行民事立法因受前蘇聯(lián)民事立法的影響，沒有使用“公共秩序”或“善良風(fēng)俗”的概念，而是使用所謂“社會(huì)公共利益”和“社會(huì)公德”的概念 考慮到“社會(huì)公共利益”和“社會(huì)公德”并非法律規(guī)范用語，從有利于國(guó)際民事經(jīng)濟(jì)交往出發(fā)，我國(guó)有關(guān)立法宜采用國(guó)際上通行的“公共秩序與善良風(fēng)俗”的概念。,二、違反公序良俗原則的判斷基準(zhǔn) 在現(xiàn)代多元化開放的社會(huì)中，關(guān)于公共秩序或善良風(fēng)俗，難有一公認(rèn)權(quán)威的判斷基準(zhǔn)，在審判中終究有賴于法官個(gè)人的認(rèn)識(shí)。 民事法律行為是否違反公序良俗原則，應(yīng)就法律行為的內(nèi)容、附隨情況，以及當(dāng)事人的動(dòng)機(jī)、目的及其他因素綜合加以判斷。,案例六：請(qǐng)討論下列行為是否違背民法的公序良俗原則： 甲女受雇于乙單位，約定任職中結(jié)婚時(shí)，即為辭職。 甲男為維持與乙女同居，贈(zèng)與乙某屋，約定一旦終止同居關(guān)系，乙應(yīng)返還該屋。,三、公序良俗原則的功能 1公序良俗原則是將基本權(quán)利納入民法保護(hù)領(lǐng)域不可或缺的媒介 由于憲法所規(guī)定的基本權(quán)利主要涉及國(guó)家和私人之間的關(guān)系，因此，雖然私法規(guī)范必須符合憲法的要求，但是憲法一般并不涉及私人之間的法律行為。 2對(duì)私法自治進(jìn)行必要的限制 在私法自治原則下，當(dāng)事人可以依其意愿塑造法律關(guān)系，然而這種法律上的自由，必須在法