行政法學概論

行政法學第一章 緒論第一節(jié) 行政法的概述一、行政權力與公民權利1、行政權是由國家憲法、法律賦予或認可的、國家行政機關和其他公共行政組織執(zhí)行法律規(guī)范、對國家和公共事務實施行政管理活動的權力，是國家政權和社會治理權的組成部分。2、公民權利（這里泛指公民、法人或其他組織的權利），是指國家通過憲法、法律確認的，由相應的義務所保證的公民的資格、利益、自由和權能。3、行政權與公民權利的關系：（1） 一切國家權力都直接或間接來源于公民權利，權力是權利的一種特殊形式。（2） 行政權力作為國家權力的一個重要組成部分，亦源于公民權利，是公民權利的一種特殊的轉化形式。而行政權一旦形成，便與公民權利結成一種既相互依存，又相互對立的關系。（3） 在行政主體與相對人形成的關系中，一方權利（權力）的實現(xiàn)，要求另一方履行相應的義務。每一方既是權利主體又是義務主體，雙方的權利義務在總體上應是平衡的。一方重權利（權力）、輕義務，另一方重義務、輕權利，勢必破壞現(xiàn)代社會所要求的個體利益與公共利益之間應有的平衡。2、 行政法的概念1、行政法上的行政是公共行政。2、行政法是國家重要的部門法之一，是調整行政關系以及在此基礎上產(chǎn)生的監(jiān)督行政關系的法律規(guī)范和原則的總稱，或者說是調整因行政主體行使其職權而發(fā)生的各種社會關系的法律規(guī)范和原則的總稱。3、行政法的調整對象是行政關系和監(jiān)督行政關系。3、 行政法的淵源1、我國行政法的一般淵源，按照制定主體、效力層次、制定程序的差別，可分為下述幾種形式：（1）憲法；（2）法律；（3）行政法規(guī)與部門規(guī)章；（4）地方性法規(guī)、地方政府規(guī)章、自治條例、單行條例。相關概念：1、憲法是國家的根本大法，規(guī)定國家的基本制度，具有最高的法律地位和法律效力，是所有立法的依據(jù)。2、法律是國家最高權力機關，包括全國人民代表大會和全國人民代表大會常務委員會制定的規(guī)定性文件。3、行政法規(guī)是國務院根據(jù)憲法和法律，經(jīng)國務院常務會議審議或者國務院審批，由總理簽署國務院令公布施行的規(guī)范性文件。4、部門規(guī)章是指國務院各職能部門根據(jù)法律和行政法規(guī)，經(jīng)部務會議或者委員會會議決定，由本部門首長簽署命令公布施行的規(guī)范性文件。5、地方性法規(guī)，是指省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會及其常委會，省、自治區(qū)人民政府所在地的市、經(jīng)濟特區(qū)市和國務院批準的較大的市的人民代表大會及其常委會，在不與憲法、法律、行政法規(guī)相抵觸的前提下，所制定的規(guī)范性文件。6、地方政府規(guī)章，是指省、自治區(qū)、直轄市以及省、自治區(qū)的人民政府所在地的市、經(jīng)濟特區(qū)市和經(jīng)國務院批準的較大的市的人民政府，根據(jù)法律和行政法規(guī)，經(jīng)政府常務會議或者全體會議決定，由省長、自治區(qū)主席、市長簽署命令公布施行的規(guī)范性文件。7、自治條例和單行條例是民族自治地方的人民代表大會，依照憲法、民族區(qū)域自治法和其他法律規(guī)定的權限，結合當?shù)氐恼巍⒔?jīng)濟和文化特點，所制定的規(guī)范性文件。2、 行政法的淵源可分為一般淵源和特殊淵源兩大類。其中一般淵源指國家權力機關或行政機關制定的規(guī)范性文件；特殊淵源則是指有關行政法規(guī)和原則的法律解釋以及國際條約、慣例等。相關概念：1、法律解釋是指有權機關就法律規(guī)范在具體適用過程中，為進一步明確界限或進一步補充，以及如何具體運用所作的解釋，即有權解釋。有權解釋包括立法解釋、司法解釋、行政解釋和地方解釋。2、國際條約、慣例時常會涉及一國國內的行政管理，成為調整該國行政機關與公民、組織及外國人、外國組織之間關系的行為準則。3、判例與指導性案例：關于案例指導工作的規(guī)定規(guī)定最高人民法院發(fā)布的指導性案例，各級人民法院審判類似案例時應當參照。4、軟法規(guī)范：法律有硬法與軟法兩種基本表現(xiàn)形式，“硬法”是指那些需要依賴國家強制力保障實施的法律規(guī)范；“軟法”是指那些效力結構未必完整、不依靠國家強制保障實施，但能夠產(chǎn)生實際約束力的法律規(guī)范。三、行政法的分類1、一般行政法與特別行政法行政法調整對象的范圍為標準可分為:（1）一般行政法是對一般的行政關系和監(jiān)督行政關系加以調整的法律規(guī)范與原則的總稱，如行政組織法、公務員法、行政處罰法、行政程序法等。（2）特別行政法是指對特別的行政關系和行政監(jiān)督關系進行調整的法律規(guī)范與原則的總稱，經(jīng)濟行政法、教育行政法都屬于特別行政法。2、以行政法規(guī)范的性質為標準可分為：（1）實體行政法，是規(guī)范當事人在某種法律關系中的存在、地位或資格和權能等實體性權利義務的行政法規(guī)范的總稱。（2）程序行政法，是規(guī)定實施實體性行政法規(guī)范所必需的當事人程序性權利義務的行政法規(guī)范的總稱，例如行政訴訟法、行政程序法等。3、以行政法的作用為標準，可以將行政法規(guī)范劃分為行政組織法、行政行為法和監(jiān)督行為法。第二節(jié) 行政法關系一、行政法律關系1、概念：行政法律關系是指經(jīng)過行政法調整之后、具備了權利義務內容的行政管理關系。主要從以下幾個方面了解：（1） 受行政法調整的社會關系主要是行政關系和監(jiān)督行政關系。（2） 行政法關系是由行政法調整而形成的。（3） 行政法關系具有行政法上的權利義務內容。2、 構成要素：（1） 行政法律關系主體：亦稱行政法律關系當事人，指行政法律關系中權利的享有者和義務的承擔著，包括行政主體和行政相對人。（2） 行政法律關系客體：是行政法律關系當事人的權利義務所指向的對象。主要為物質財富：主體權利義務指向的物質財富；精神財富；行為：具有法律意義的行為或受行政法規(guī)范的行為。3、行政法律關系的內容，是指行政主體和相對人在行政法律關系中享有的權利和承擔的義務。4、行政法律關系的特征：（1） 行政法律關系中必有一方是行政主體。（2） 行政法律關系具有平等但非對等性。（3） 行政法律關系主體的權利義務一般是法定的。（4） 行政主體實體上的權利義務是重合的。（5） 行政法律關系爭議往往由行政機關或行政裁決機構依照行政程序或準司法程序先行加以解決，但法院通過司法程序解決爭議，原則上是可供爭議當事人選擇的最終機制。二、監(jiān)督行政法律關系1、概念：監(jiān)督行政法律關系，是指在監(jiān)督行政行為的過程中，國家有權機關與行政主體以及有關公民、法人或其他組織之間形成的受行政法規(guī)范調整的各種關系。2、監(jiān)督行政法律關系的特征：（1） 監(jiān)督行政法律關系是一種多重的、復雜的法律關系。（2） 監(jiān)督行政法律關系包含著行政訴訟法律關系。（3） 監(jiān)督行政法律關系主體之間的權利義務具有非對等性。3、監(jiān)督行政法律關系和行政法律關系的區(qū)別與聯(lián)系區(qū)別：（1） 在行政法律關系中，行政主體始終處于主導地位，而在監(jiān)督行政法律關系中，監(jiān)督主體處于主導地位，行政主體處于受監(jiān)督地位。（2） 在行政法律關系中，相對于行政主體的另一方是公民、法人或其他組織，而在監(jiān)督行政法律關系中，相對于行政主體的另一方主要是監(jiān)督主體。（3） 行政法律關系的客體是指行政法律關系主體的權利義務所指向的對象，包括物質財富、精神財富、行為等。而監(jiān)督行政法律關系的客體主要是行政主體的行政行為。聯(lián)系：（1） 監(jiān)督行政法律關系是在行政法律關系的基礎上產(chǎn)生的，沒有行政法律關系也就沒有監(jiān)督行政法律關系。（2） 監(jiān)督行政法律關系和行政法律關系之間可以相互影響。監(jiān)督行政法律關系的變化可能導致行政法律關系的產(chǎn)生、變更與消滅。（3） 相對于行政主體而言，監(jiān)督行政法律關系的非對等性和行政實體法律關系中的非對等性是倒置的。這兩種倒置的法律關系和非對等的行政程序法律關系結合在一起體現(xiàn)了行政法平衡的精神。第3節(jié) 行政法在法律體系中的地位和作用1、 地位1、 從行政法的調整對象來看，行政法調整著廣泛而重要的社會關系，這類社會關系與國家權力、公民權利息息相關，是公民權利與國家權力關系的重要組成部分。2、 從行政法與憲法的關系來看，行政法是憲法的重要的實施法。3、 從行政法與其他基本法律部門的關系來看，行政法對其他部門法的影響越來越大。2、 作用1、 行政法具有規(guī)范行政權、促進行政管理和服務有效實施的作用。2、 行政法具有保護公民、組織的合法權益的作用。第二章 行政法的基本原則第一節(jié) 行政法基本原則1、行政法的基本原則是行政法治原則。2、行政法治原則對行政主體的要求可概括為依法行政，具體可分解為行政合法性原則和行政合理性原則，故行政法的基本原則包括行政合法性原則和行政合理性原則。第二節(jié) 行政合法性原則1、概念：行政合法性原則是指行政權的存在、行使必須依據(jù)法律，符合法律，不得與法律相抵觸。合法不僅指合乎實體法，也指合乎程序法。2、行政合法性原則的主要規(guī)范對象是行政主體。3、行政合法性原則的具體內容包括：（1） 法律保留原則。法律保留原則是指行政活動的作出必須取得法律的授權，必須有法律的明文依據(jù)，否則不得為之。（2） 法律優(yōu)先原則。即行政行為應當受現(xiàn)行法律的約束，不得采取任何違反法律的措施，具體而言有如下含義：法律優(yōu)先行政。行政不得違法。第三節(jié) 行政合理性原則1、行政合理性原則是指行政行為的內容要客觀、適度、合乎理性。2、行政合理性原則產(chǎn)生的主要原因是由于行政裁量權的存在，它要求行政行為應建立在正當考慮的基礎上，不得考慮不相關因素，它包括以下幾個子原則：行政公開原則、行政公正原則、比例原則、信賴保護原則及尊重和保障人權。3、當代行政的最大特點是行政裁量權廣泛存在。行政機關行使裁量權的情形：（1） 在法律沒有規(guī)定限制條件的情況下，行政機關可以不違反憲法和法律采取必要的措施。（2） 法律只規(guī)定了行政權行使的模糊標準，而沒有規(guī)定明確的范圍和方式。行政機關可以根據(jù)實際情況和對法律的合理解釋，采取具體措施。（3） 法律規(guī)定了行政權行使的具體明確的范圍和方式，但范圍和方式都具有可選擇性，而不是嚴格的羈束性，行政機關可以根據(jù)具體情況選擇采用。4、 行政合理性原則的具體內容：一含義：（1） 行政行為應符合立法目的；（2）行政行為應建立在正當考慮的基礎上，不得考慮不相關因素；（3）平等適用法律規(guī)范，不得對相同事實給予不同對待；（4）符合自然規(guī)律；（5）符合社會道德。另一含義：（1）行政公開原則。行政公開至少具備三項功能：減少或消除腐敗?！瓣柟馐亲詈玫姆栏瘎保ＷC行政官員在透明環(huán)境中辦事，可以最大限度地消除暗箱操作、防止濫用權力和腐敗。保障知情權。通過行政公開，個人或組織可以更多地了解掌握在政府手中的與自己生存、發(fā)展有關的信息。加強政府與個人或組織的合作。行政公開的具體要求包括：行政行為內容公開、行政過程公開、行政信息公開。除屬于法定保密范圍的以外，一般都應當公開。（2）行政公正原則。實體公正，就是行政機關作出的行政行為，在內容上必須達到不徇私情、不存偏見、不武斷專橫。程序公正，就是行政機關在作出行政行為時，必須遵循形式上符合正義要求的程序。行政法中體現(xiàn)程序公正的制度設計：a.不做自己案件的法官。b.不單方接觸。c.作出不利決定前聽取行政相關對人的意見。（3） 比例原則。比例原則是指行政機關在采取某項措施時，必須權衡公共利益目標的實現(xiàn)和個人或組織合法權益的保障，若為了實現(xiàn)公共利益目標而可能采取對個人或組織權益不利的措施時，應當將不利影響限制在盡可能小的范圍和限度之內，而且保持二者之間適度的比例。（4）信賴保護原則，是指行政機關對其行為應守信用，個人或組織對行政行為的正當信賴應當予以合理保護，以使其免受不可預計的不利后果。信賴保護原則的基礎在于法律穩(wěn)定、政府誠信以及公民基本權利保障。信賴保護原則的適用條件：信賴的基礎是行政機關的一定行為，包括作為、不作為以及承諾，而不管該行為是否合法。個人或組織對該行政行為存在信賴，這種信賴是通過個人或組織采取的某種行為表現(xiàn)出來的。個人或組織的信賴是值得保護的正當信賴。（5）尊重和保障人權。人權是每個自然人維系其生存尊嚴、滿足其發(fā)展需求所應享有的各種基本權利的總稱。第三章 行政法律關系主體第一節(jié) 行政法律關系主體概述一、行政主體1、概念：行政主體是指享有國家行政權，能以自己的名義行使行政權，并能獨立地承擔因此而產(chǎn)生的相應法律責任的組織。（1）行政主體是享有國家行政權的組織。（2）行政主體是能夠以自己的名義行使行政權的組織。（3）行政主體是能獨立承擔法律責任的組織。（4）行政主體是行政法律關系中的一方特殊主體。2、行政主體的職權與職責：（1）行政職權是國家行政權的轉化形式，是行政主體實施國家行政管理活動的資格及其全能，包括：行政立法權：根據(jù)憲法、法律和法規(guī)的規(guī)定，特定的行政主體制定和發(fā)布行政法規(guī)、部門規(guī)章和地方政府規(guī)章等法律規(guī)范的權利。行政決策權：是指行政主體依法對其所轄領域和范圍內的重大行政管理事項作出決策的權力。行政決定權：是指行政主體依法對其所轄領域和范圍內的行政管理事項作出決定的權力。行政命令權：是指在國家行政管理過程中，行政主體通過一系列的行政決定，依法要求特定的人或者不特定的人作出一定行為或者不作出一定行為，而命令相對人必須服從之的權力。行政執(zhí)行權：即行政主體根據(jù)有關法律、法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定或者有關上級部門的決定和命令等，在它所轄范圍內具體執(zhí)行行政事務的權力。行政制裁權：是指行政主體對其所轄范圍內的行政相對人違反有關法律規(guī)范的行為（包括某些未依法履行義務的行為），依法對其實施處罰等法律制裁權力。行政強制措施權：是指行政主體在行政管理過程中，為制止違法行為、防止證據(jù)損毀、避免危害發(fā)生、控制危險擴大等情形，依法對公民的人身自由實施暫時性限制，或者對公民、法人或者其他組織的財物實施暫時性控制的權力。行政強制執(zhí)行權：是指在行政法律關系中，作為義務主體的行政相對人不履行其應履行的義務時，行政機關或者行政主體申請人民法院裁定，依法強制其履行義務或者達到與履行義務相同狀態(tài)的權力。行政委托、監(jiān)督權：即行政主體為了更好地完成組織、管理、指揮和監(jiān)督國家事務和相應的公共事務的人物，將某些行政職權依法委托給其他機關、單位、團體或者公民個人行使，并負責對其監(jiān)督、檢查的權力。（這里的行政監(jiān)督權是指在委托基礎上的監(jiān)督權）行政司法權：是指行政主體作為某項糾紛的第三人，對當事人雙方的糾紛進行調解、仲裁、裁決和復議的權力，即行政調解權、行政仲裁權、行政裁決權和行政復議權總稱為行政司法權。行政調解權，是指國家行政機關以國家政策、法律規(guī)范等為依據(jù)，以自愿為原則，通過說服教育的方法，促使雙方當事人友好協(xié)商，達成協(xié)議，從而解決爭議的權力。行政仲裁權，是指行政機關設立的特定行政仲裁機構，依法按照仲裁程序對雙方當事人之間的特定的民事或者經(jīng)濟糾紛作出公斷的權力。行政裁決權，是指依法由行政主體依照法規(guī)授權，對當事人之間發(fā)生的、與行政管理活動密切相關的、與合同無關的民事糾紛進行審查，并作出裁決的權力。（2）行政優(yōu)先權概念：行政優(yōu)先權是指國家為保障行政主體有效地行使行政職權而賦予行政主體許多職務上的優(yōu)先條件，即行政權與其他社會組織及公民個人的權利在同一領域或者同一范圍內相遇時，行政權具有優(yōu)先行使和實現(xiàn)的效力。行政優(yōu)先權的內容主要包括：行政先行處置權、獲得社會協(xié)助權、行政行為的推定有效（公定力）。（3）行政受益權是國家為確保行政主體有效地行使職權，切實地履行職責，圓滿地實現(xiàn)公共利益的目標，而以法律、法規(guī)等形式賦予行政主體享有各種職務上或物質上優(yōu)益條件的資格。3、行政職責是指行政主體在行使國家所賦予的行政職權，實施國家行政管理活動的過程中，所必須承擔的法定義務。其主要內容有：依法履行職務，遵守權限規(guī)定；符合法定目的；遵循法定程序。4、行政權限：是指法律規(guī)范所規(guī)定的行政主體行使職權所不能逾越的范圍或者界限。根據(jù)行政權限相互之間的關系，可以分為縱向行政權限：是指有隸屬關系的上下級行政主體之間權力行使范圍的劃分；橫向行政權限是指無隸屬關系的行政主體之間權力行使范圍的劃分。5、行政主體與行政機關的關系：（1） 行政主體只能是國家行政機關和接受授權的組織。由于行政機關和行政機構、行政組織的概念在實定法上和學理上都存在混用的現(xiàn)象，不可以將“行政機關”一概視為行政主體。例如，政府成立的臨時性機構，雖然人們有時也稱之為“行政機關”，但它一般僅僅是協(xié)調性機構，不對外行使國家行政權，所以，不是行政主體，除非其接受法定授權。行政機關是否成為行政主體，不僅要靜止地看其是否享有行政權，而且還要看其從事某種活動時是否運用行政權，即看其以何種身份從事活動。因此，不能一概而論。（2） 行政機關不等于行政主體，除行政機關外，一定的行政機構和其他社會組織，依照法定授權，也可以成為行政主體。6、確立行政主體概念的意義：（1）是依法行政的需要；（2）是確定行政行為效力的需要；（3）是確定行政復議被申請人以及行政訴訟被告人的需要；（4）是保證行政管理活動連續(xù)性、統(tǒng)一性的需要。第二節(jié) 國家行政機關1、概念：國家行政機關，又稱國家行政管理機關，即狹義上的人民政府，是指國家根據(jù)其統(tǒng)治意志，按照憲法和有關組織法的規(guī)定設立的，依法享有并運用國家行政權，負責對國家各項行政事務以及相應的社會公共事務進行組織、管理、指揮和監(jiān)督的國家機關。2、性質：在我國，根據(jù)憲法和相關法律規(guī)定，國家行政機關從屬于國家權力機關，是根據(jù)國家權力機關的決定和授權，按照憲法、組織法和有關法律的規(guī)定設立的，依法對國家行政事務及相應的社會公共事務行使組織、管理、指揮和監(jiān)督等行政權力的國家機關。3、國家行政機關的特征：（1）具有高度政治性和權威性；（2）具有執(zhí)行性和法律從屬性；（3）具有相對獨立性；（4）具有適應性和創(chuàng)造性；（5）具有統(tǒng)一性和層級性；（6）具有社會性、專業(yè)性和服務性。4、相關概念：國家行政組織，是為實現(xiàn)對國家事務和社會公共事務的有效管理，由國家按照憲法、組織法和法律規(guī)定的條件和程序設立并負責國家行政事務和社會公共事務管理的特殊社會組織，包括國家行政機關和國家行政機構。國家行政機關是指從中央到地方的各級人民政府及其他具有法人資格、能以自己的名義行使行政權并承擔因此而產(chǎn)生的法律責任的行政單位。行政機構是指構成國家行政機關的內部各單位，它是為了行政機關行使行政權服務的，對外不能以自己的名義發(fā)布決定和命令，其行為的一切法律后果皆歸屬行政機關。第三節(jié) 被授權的組織與受委托的組織和個人一、行政授權和行政委托行政授權是指法律、法規(guī)或者規(guī)章直接規(guī)定將某項或者某一方面的行政職權的一部分或者全部授予某個組織，或者法律、法規(guī)規(guī)定由特定的行政主體，通過法定方式，將某項或者某一方面的行政職權的一部分或者全部授予某個組織的法律行為。行政委托是指行政主體將其職權的一部分，依法委托給其他組織的法律行為。公務員1、公務員法第2條規(guī)定：公務員是指依法履行公職、納入國家行政編制、由國家財政負擔工資福利的工作人員。2、公務員法律關系，是指一般公民經(jīng)過一定的法定程序成為公務員，基于其所擔任的職務而與國家之間構成的權利義務關系。3、公務員法律關系的發(fā)生：考任、選任、委任、聘任、調任。4、公務員法律關系的變更：晉升；降職；交流；撤職；領導成員的辭職和引咎辭職。晉升，是指公務員由低層級職位轉移到高層級職位。晉升是以公務員的工作成績和貢獻大小為主要依據(jù)的，即功績制是這種變更發(fā)生的主要基礎。降職，是指公務員由高層級職位轉移到低層級職位。交流，包括調任、轉任和掛職鍛煉三種情形。而引起公務員法律關系變更的，只有轉任一種情形。轉任，是指公務員因工作需要或者其他正當理由，按照擬任職位所要求的資格條件，在規(guī)定的編制限額和職數(shù)內進行的，在機關內部的平級調動，包括對省部級正職以下的領導成員實行的跨地區(qū)、跨部門轉任，以及對擔任機關內設機構領導職務和工作性質特殊的非領導職務的公務員實行的在本機關內轉任。撤職，是取消公務員現(xiàn)任職務和責任關系，但仍保留其作為公務員的最基本的權利和義務的法律關系。5、公務員法律關系的消滅，是指由于發(fā)生某些事實或者行為，致使公務員職務關系不能繼續(xù)存在的情形。導致公務員法律關系消滅的原因有法定原因和事實原因兩種：（1）法定原因，包括開除公職、辭退、退休、離休和判處刑罰六種；（2）事實原因，包括死亡、喪失國籍。行政相對人1、概念：行政相對人，或稱行政相對方，是指行政主體行使行政權所指向的一方當事人，即在行政法律關系中與行政主體相對應，共同構成行政法律關系主體的另一方當事人。2、行政相對人在實體法上的地位：（1） 財產(chǎn)和自由不受侵害，依法享受給付與保護的權利。行政活動是由法律規(guī)定的，一切行政活動都必須依法實施。公民的財產(chǎn)和自由，除法律有明文規(guī)定以外，不受任何侵害，并且，享受依法行政所產(chǎn)生的給付與保護，是現(xiàn)代國家公民的基本權利。保障公民在行政法律關系中的這種地位，是法治行政原理的內在要求。（2） 排除違法或者不當行政的請求權與行政介入請求權。在現(xiàn)代法治國家中，人民享有廣泛的自由權和全面的社會權為前提，只要公民因行政主體的違法或者不當?shù)淖鳛榛蛘卟蛔鳛槎艿角趾r，作為實體法上的權利，原則上應當承認其對行政的違法或者不當?shù)淖鳛橄碛信懦`法和不當行政的請求權，對行政的違法或者不當?shù)牟蛔鳛橛行姓槿胝埱髾唷o論是否存在法律的明文規(guī)定，都必須廣泛地保障其請求救濟的機會。3、行政相對人在程序法上的權利：（1）參與型行政全面保障相對人在程序法上的權利。（2）行政相對人參與制定行政法規(guī)范或者計劃的權利。（3）行政相對人參與作出行政行為的權利。第四章 行政行為概述一、 行政行為的含義、內容、效力1、行政行為是指行政主體在實施行政管理活動、行使行政職權或履行行政職責過程中所作出的具有法律意義的行為。2、行政行為的特征：（1）公共服務性；（2）從屬法律性；（3）裁量性；（4）單方意志性；（5）效力先定性；（6）強制性。3、行政行為的成立要件：（1） 行政行為成立的主體要件。行為的主體必須是擁有行政職權或有一定行政職責的國家行政機關，或者法律、法規(guī)授權的組織，或者行政機關委托的組織或個人。（2） 行政行為成立的主觀要件。行為主體有憑借國家行政權力產(chǎn)生、變更或消滅某種行政法律關系的意圖，并有追求這一效果的意思表示。（3） 行政行為成立的客觀要件。行為主體在客觀上有行使行政職權或履行（或應當履行）行政職責的行為。（4） 行為的功能要件。即行為主體實施的行為能直接或間接導致行政法律關系的產(chǎn)生、變更和消滅。4、行政行為的內容，是指一個行政行為對相對人在權利、義務上產(chǎn)生的具體影響，亦即對相對人的權利、義務作出某種具體處理和決定。（1）賦予權益或科以義務；（2）剝奪權益或免除義務；（3）變更法律地位；（4）確認法律事實與法律地位：確認法律法律事實是指行政主體通過行政行為對某種法律關系有重大影響的事實是否存在，依法加以確認。例如醫(yī)療事故鑒定結論，是對醫(yī)療事故的事實加以確認，其結果將影響醫(yī)療單位與被醫(yī)療人員之間的責任承擔關系。確認法律地位，是指行政主體通過行政行為對某種法律關系是否存在及存在范圍的認定。5、行政行為的生效規(guī)則是指行政行為何時開始生效的規(guī)則。其主要有即時生效、受領生效、告知生效、附條件生效。即時生效是指行政行為一經(jīng)作出既具有效力，對相對方立即生效。受領生效，是指行政行為須為相對方受領，才開始生效。公告生效，是指行政機關將行政行為的內容采取公告或宣告等有效形式，使相對方知悉、明了行政行為的內容，該行政行為對相對方才能開始生效。附條件生效，是指行政行為的生效附有一定的期限或其他條件，在所附期限來到或條件消除時，行政行為才開始生效。6、行政行為的效力（1） 行政行為具有公定力，是指行政主體的行政行為一經(jīng)作出，不論其實質上是否合法，都具有被推定為合法而要求所有機關、組織或個人予以尊重的一種法律效力。（2） 行政行為具有確定力，是指有效成立的行政行為，具有不可變更（改變）力，即非依法不得隨意變更或撤銷和不可爭辯的效力。（3） 行政行為具有拘束力，是指行政行為成立后，其內容對有關人員或組織所產(chǎn)生的法律上的約束效力，有關人員和組織必須遵守、服從。（4） 行政行為具有執(zhí)行力，是指行政行為生效后，行政主體與行政相對人必須自覺履行相應行政行為所確定的義務，拒絕履行或拖延履行的一方應當承擔相應責任的效力。7、行政行為的分類（1）以適用與效力作用的對象的范圍為標準：內部行政行為是指行政主體在內部行政組織管理過程中所作的只對行政組織內部產(chǎn)生法律效力的行政行為。外部行政行為是指行政主體在對社會實施行政管理活動過程中針對公民、法人或其他組織所做出的行政行為。（2）以其對象是否特定為標準：抽象行政行為是指以不特定的人或事為管理對象，制定具有普遍約束力的規(guī)范性文件的行為。具體行政行為是指在行政管理過程中，針對特定的人或事所采取具體措施的行為，其行為的內容和結果將直接影響某一個人或組織的權益。（3）以受法律規(guī)范拘束的程度為標準：羈束行政行為是指法律規(guī)范對其范圍、條件、標準、形式、程序等作了較詳細、具體、明確規(guī)定的行政行為。自由裁量行政行為是指法律規(guī)范僅對行為目的、行為范圍等作原則性規(guī)定，而將行為的具體條件、標準、幅度、方式等留給行政機關自行選擇、決定的行政行為。（4）以行政行為是否應當具備一定的法定形式為標準：要式行政行為，是指必須具備某種法定的形式或遵守法定的程序才能生效的行政行為。例如，行政處罰決定必須以書面形式作出并加蓋公章才能生效。行政機關采取扣押、查封等行政強制措施時必須開付收據(jù)或者清單等。非要式行政行為是指不需一定方式和程序，無論采取何種形式都可以成立的行政行為。8、行政行為的合法要件：行政行為的合法要件即行政行為合法成立所應具備的基本要素。這構成的要件有：（1）行政行為的主體應當合法；（2）行政行為應當符合行政主體的權限范圍；（3）行政行為的內容應當合法、適當；（4）行政行為應當符合法定行政程序。9、行政行為主體合法的具體要求：（1） 行政機關合法，指實施行政行為的行政機關必須依法成立，并具有行政主體資格。（2） 人員合法，主要是指實施行政行為的人員必須是在行政機關具有法定職務、法定的資格，并能代表行政機關對外行使職權的工作人員，即必須具備合法的公職身份。（3） 委托合法，是指作為行政主體的行政機關基于實施行政管理活動的需要，依法委托具有一定條件的社會團體或群眾組織、公民個人代表行政機關實施某種行政活動。10、行政委托的合法性表現(xiàn)：（1） 委托的行政機關必須具有合法的委托權限。（2） 接受委托者必須具備從事某項行政活動的能力。（3） 受委托者必須在委托權限內實施行政行為。二、 行政行為的無效、撤銷與廢止1、行政行為無效的情形：（1） 行政主體不明確或明顯超越相應行政主體職權的行政行為。（2） 行政主體受脅迫作出的行政行為。（3） 行政行為具有特別重大的違法行為或者具有明顯的違法情形。（4） 行政行為的實施將導致犯罪。（5） 沒有可能實施的行政行為。行政行為無效的法律后果：（1） 行政相對方可不受該行為拘束，不履行該行為為之確定的任何義務，并且對此種不履行不承擔法律責任。（2） 可在任何時候請求有權國家機關宣布該行為無效。（3） 有權國家機關可在任何時候宣布該行為無效。（4） 行政行為被宣布無效后，行政主體通過該行為從行政相對方處所獲取的一切均應返還相對方，所加予相對方的一切義務均應取消，對相對方所造成的一切損失，均應賠償。同時，行政主體通過相應無效行政行為所給予相對人的一切權益，均應收回。2、行政行為的撤銷是在其具備可撤銷的情形下，由有權國家機關作出撤銷決定后而使之失去法律效力。行政行為撤銷的條件及其法律后果：（1） 行政行為撤銷的條件：行政行為合法要件缺損。行政行為不適當。（2） 行政行為撤銷的法律后果：行為自始失去法律效力，但根據(jù)社會公益的需要或行政相對方是否存在過錯的情況，撤銷也可僅使行政行為自撤銷之日起失效。如果行政行為的撤銷是因行政主體的過錯引起，而依社會公益的需要又必須使行政行為的撤銷效力追溯到行為作出之日起，那么，由此造成相對方的一切實際損失應由行政主體予以賠償。如果行政行為的撤銷是因行政相對方的過錯或行政主體與相對方共同過錯所引起的，行政行為撤銷的效力通常應追溯到行為作出之日。行政主體通過相應行為已給予相對方的利益均要收回，行政相對方因行政行為撤銷而遭受到的損失均由其本身負責，國家或社會公眾因此受到的損失，應由相對方依其過錯程度予以適當賠償，行政主體或其工作人員對導致行政行為撤銷的本身的過錯則應承擔內部行政法律責任。3、行政行為廢止的條件及其法律后果：（1） 行政行為廢止的條件：行政行為所依據(jù)的法律、法規(guī)、規(guī)章、政策經(jīng)有權機關依法修改、廢止或撤銷，相應行為如繼續(xù)實施，則與新的法律、法規(guī)、規(guī)章相抵觸。國際、國內或行政主體所在地區(qū)的形勢發(fā)生重大變化，原行政行為繼續(xù)存在將有礙社會政治、經(jīng)濟、文化的發(fā)展，甚至給國家和社會利益造成重大損失。行政行為已經(jīng)完成原定目標和任務，實現(xiàn)了國家的行政管理目的和使命，從而沒有繼續(xù)存在的必要。（2） 行政行為廢止的法律后果：行政行為廢止后，其效力自行為廢止之日起失效。行政主體在行為廢止之前通過相應行為已給予行政相對方的利益和好處不再收回；行政相對方依原行為已履行的義務也不能要求行政主體予以任何補償。行政行為的廢止如果是因法律、法規(guī)、規(guī)章、政策的修改、廢除、撤銷或形勢變化而引起的，且此種廢止給行政相對方的合法利益造成了較大的損失，行政主體應對其損失予以適當補償。第五章 行政行為（一）抽象行政行為一、抽象行政行為概述1、抽象行政行為，可以從動態(tài)和靜態(tài)兩方面進行考察分析。從動態(tài)方面看，抽象行政行為是指國家行政機關針對不特定的人和不特定的事制定具有普遍約束力的行為規(guī)則的行為。從靜態(tài)方面看，抽象行政行為是指國家行政機關針對不特定的人和不特定的事制定的具有普遍約束力的行為規(guī)則，包括行政法規(guī)、行政規(guī)章和其他具有普遍約束力的決定、命令等。2、抽象行政行為的特征有對象的普遍性、效力的普遍性和持續(xù)性、準立法性。3、 抽象行政行為有效成立的要件（1）行政立法有效成立的要件：行政立法經(jīng)享有相應行政立法權的行政機關討論決定。行政機關立法經(jīng)行政首長簽署。行政立法公開發(fā)布。（2）其他抽象行政行為的成立要件：事項的重要性與采取何種程序一般為行政機關的自由裁量，只有法律、法規(guī)有明確規(guī)定的，會議討論才是成立的必要條件。行政首長簽署是所有抽象行政行為成立的必備要件。公開發(fā)布是所有抽象行政行為成立的要件。二、行政立法行為1、行政立法是指國家行政機關依照法律規(guī)定的權限和程序，制定行政法規(guī)和行政規(guī)章的活動。2、分類：（1）行政立法依其立法權利來源不同，可以分為一般授權立法和特別授權立法。一般授權立法是指國家行政機關直接依照憲法和有關組織法規(guī)定的職權制定行政法規(guī)和行政規(guī)章的互動。特別授權立法是指依據(jù)特定法律、法規(guī)授權或者依據(jù)國家權力機關或上級國家行政機關通過專門決議的委托，制定規(guī)范性法律文件行為。（2）依據(jù)行政立法內容、目的的不同，可分為：執(zhí)行性立法，是指為了執(zhí)行法律或地方性法規(guī)以及上級行政機關發(fā)布的規(guī)范性文件而做出具體規(guī)定，以便于更切合實際情況的行政立法活動。補充性立法，是指為了補充已經(jīng)發(fā)布的法律、法規(guī)而制定的規(guī)范性文件的活動。試驗性立法，是指行政機關基于有權機關或法律的特別授權，對本應由法律規(guī)定的事項，在條件尚不充分、經(jīng)驗尚未成熟或社會關系尚未定型的情況下，先由行政機關作出有關規(guī)定，經(jīng)過一段試驗期以后，再總結經(jīng)驗，由法律正式規(guī)定下來。這種立法多屬于特別授權立法，需要法律或有權機關的特別授權。通過這種立法制定的法規(guī)，通常稱為“暫行條例”或“暫行規(guī)定”。3、 立法主體：目前我國享有行政立法權的主體包括：國務院、國務院各部及各委員會、國務院直屬機構、省、自治區(qū)、直轄市人民政府、省、自治區(qū)人民政府所在市人民政府、經(jīng)濟特區(qū)的市人民政府、國務院批準的較大的市的人民政府。4、 行政立法權限的劃分行政立法權限，是指行政立法主體行使相應立法權力的范圍和程度。5、行政立法的原則：（1）依法立法原則：行政立法必須經(jīng)過法定權限和法定程序進行。（2）民主立法原則：是指行政機關依照法律規(guī)定進行行政立法時，應通過各種方式聽取各方面的意見，保證民眾廣泛地參與行政立法。（3）科學立法原則。6、行政立法的程序：行政立法程序，是指行政立法主體依法權限制定行政法規(guī)和行政規(guī)章所應遵循的步驟、方式和順序。（1）立項，是指各級人民政府的法制機構或者各級人民政府所屬工作部門，根據(jù)國民經(jīng)濟和社會發(fā)展五年計劃所規(guī)定的任務，編制有指導性的行政立法的五年計劃和年度計劃。（2）起草，是指對列入計劃的需要制定的行政法規(guī)和規(guī)章，由人民政府各主管部門分別草擬法案。（3）審查，是指行政法規(guī)、規(guī)章草案擬定之后，送交政府主管機構進行審議、核查的制度。（4）決定，又稱“通過”是指行政法規(guī)、規(guī)章在起草、審查完畢后，交由主管機關的正式會議討論表決的制度。（5）簽署與公布是行政法規(guī)、規(guī)章生效的必經(jīng)程序和必要條件。行政法規(guī)、規(guī)章通過后，還須經(jīng)制定機關的行政首長簽署。（6）備案，是指將已經(jīng)公布的行政法規(guī)、行政規(guī)章上報法定的機關，使其知曉，并在必要時備查的程序。7、對行政立法的監(jiān)督（1）權力機關對行政立法的監(jiān)督。（2）上級行政機關對下級行政機關行政立法的監(jiān)督。（3）人民法院對行政立法的監(jiān)督。人民法院享有審理行政案件、裁決行政爭議的權限。人民法院通過對行政規(guī)章進行司法審查，若認為相應的行政規(guī)章違法、越權或違反法定程序和法定形式，可以向相應行政機關或其上級行政機關，或者人民代表大會提出撤銷或改變的建議。對違法的行政法規(guī)、規(guī)章可以不予適用。三、其他抽象行政行為1、概念：我們較為認可它是指各級各類國家行政機關，為實施法律，執(zhí)行政策，在法定權限內制定的除行政法規(guī)和規(guī)章以外的具有普遍約束力的決定、命令及行政措施等。2、制定其他規(guī)范性文件的作用：（1） 有利于規(guī)范政府行為，加強和完善我國各級政府的行政法制工作。（2） 有利于提高政府機關的行政效率，解決行政管理過程中出現(xiàn)的新問題。（3） 有利于促進和完善我國的行政立法工作。（4） 有利于調動和發(fā)揮地方各級人民政府及所屬部門的積極性。3、 完善制定其他規(guī)范性文件的程序（1） 起草。由既懂行政專業(yè)業(yè)務又熟悉法律和政策的專門人員或專門班子認真負責起草。（2） 協(xié)商協(xié)調。（3） 征求、聽取意見。起草過程中應聽取有關行政管理專家或技術專家、法律專家的意見。另外，還要征求與規(guī)范性文件有利害關系者的意見和建議，并制作筆錄，吸收采納其合理意見。（4） 審核、簽批。草案成稿后，一般由行政機關秘書部門的負責人或法制工作部門的負責人或負責擬稿職能部門的負責人承擔審核任務。審核的主要內容有：是否有法律、法規(guī)或規(guī)章作為依據(jù)；草案的具體內容是否同上一級規(guī)范性文件相抵觸；檢查其可行性程度；檢查其是否遵循了必要的程序；檢查其草稿的文字技術。（5） 提高公開透明度。行政行為（二）依申請的具體行政行為一、行政給付1、概念：行政給付又稱行政物質幫助，它是指行政機關對公民在年老、疾病或喪失勞動能力等情況或其他特殊情況下，依照有關法律、法規(guī)、規(guī)章或政策等規(guī)定，賦予其一定的物質權益或與物質有關的權益的具體行政行為。2、特征：（1） 行政給付是行政機關所作的一種具體行政行為。（2） 行政給付的對象是特定的公民或組織。（3） 行政給付是應當事人的申請并依據(jù)法律和行政法規(guī)實施的行政行為。（4） 行政給付的內容是賦予被幫助人以一定的物質權益或與物質相關的權益。（5） 行政給付通常情況下屬于羈束行政行為。3、 內容：行政給付的內容是指行政機關通過行政給付行為賦予被幫助人的權益。一般只有物質上的權益，表現(xiàn)為被幫助人獲得一定數(shù)量的金錢或實物。與物質有關的權益。即需具備一定物質條件才能實現(xiàn)的某些權利，如免費入學受教育、享受公費醫(yī)療等。4、 形式：撫恤金；特定人員離退休金；社會救濟、福利金；自然災害救濟金及救濟物資。二、行政許可1、概念：行政許可程序指行政許可的實施機關從受理行政許可申請到作出準予、拒絕、中止、變更、撤回、撤銷、注銷等行政許可等決定的步驟、方式和時限的總稱。2、行政許可的一般程序有：申請、受理、審查、決定。（1）申請。行政許可的申請是指自然人、法人或其他組織等行政許可申請人向行政機關提出從事依法需要取得行政許可的活動的意思表示。申請行為必須符合以下要件：申請行為必須向有行政許可權的行政機關提出。申請人有明確的意思表示行為。公民、法人或者其他組織從事特定活動，依法需要取得行政許可的，應當向行政機關提出明確的申請。申請人必須提交所需的有關材料。申請人申請行政許可，應當如實向行政機關提交有關材料和反映真實情況，并對其申請材料實質內容的真實性負責。（2）受理。予以受理。對于申請事項屬于本行政機關職權范圍，申請材料齊全、符合法定形式，或者申請人按照本行政機關的要求提交全部補正申請材料的，受理行政許可申請。要求當場更正。申請材料存在可以當場更正的錯誤的，應允許申請人當場更正。限期補正。申請材料不齊全或者不符合法定形式的，應當當場或者在確定的時間內一次告知申請人需要補正的全部內容，逾期不告知的，自收到申請材料之日起即為受理。不予受理。它主要分為兩種情況：一是申請事項依法不需要取得行政許可；二是申請事項依法不屬于受理行政機關職權范圍。（3）審查。審查程序包括形式性審查和實質性審查。形式性審查，是指行政機關對申請人提交的申請材料是否齊全、是否符合法定形式進行審查。實質性審查則要審查以下幾個方面的內容：a.申請人是否具有相應的權力能力。b.申請人是否具有相應的行為能力。c.申請是否符合法定的程序和形式。d.授予申請人許可證是否會損害公共利益和厲害關系人利益。e.申請人的申請是否符合法律、法規(guī)規(guī)定的其他條件。（4）聽證。聽證一般程序步驟一般分為：告知。行政許可直接涉及申請人與他人之間重大利益關系的，行政機關在作出行政許可決定前，應告知申請人、利害關系人享有要求聽證的權利；申請。由申請人或利害關系人要求聽證并在被告知有權要求聽證之日起5日內提出聽證申請。組織聽證。行政機關應當收到申請人或者利害關系人聽證申請人之日起20日內組織聽證。通知有關事項。行政機關應當于舉行聽證前將舉行聽證的時間、地點通知申請人、利害關系人，必要時予以公告。舉證聽證。行政機關應當指定審查該行政許可申請的工作人員以外的人員為聽證主持人，審查行政許可申請人的工作人員應當提供審查意見的證據(jù)、理由，申請人、利害關系人可以提出證據(jù)，并進行申辯和質證。決定。行政機關根據(jù)聽證筆錄，并在法定的許可決定期限內作出是否準予行政許可的決定。（5）決定：行政許可通常有三種決定程序：當場決定程序、上級機關決定程序、限期作出決定程序。（6）期限。我國行政許可法規(guī)定，除可以當場作出行政許可決定的外，行政機關應當自受理行政許可申請之日起20日內作出行政許可決定。20日內不能作出決定的，經(jīng)本行政機關負責人批準，可延長10日。（7）變更與延續(xù)。3、行政許可的特別程序：（1） 招標、拍賣程序。招標，是指行政機關發(fā)布招標公告，邀請?zhí)囟ɑ蛘卟惶囟ǖ墓?、法人和其他組織參加有關特許事項的行政許可的招標，行政機關根據(jù)投標結果作出決定的行為。拍賣，是指行政機關對某些特許事項以公開競價的方式，將特定物品或者財產(chǎn)權利轉讓給最高出價人，并頒發(fā)特許證的行為。拍賣應遵循公開、公平、誠實信用的原則。招標的具體程序：招標：招標分為公開招標和邀請招標，行政許可機關根據(jù)具體情況確定招標方式。投標：投標是投標人接到招標通知后，根據(jù)招標通知的要求填寫招標文件，并將其送給招標人的行為。開標：開標是招標機構在預先規(guī)定的時間和地點將各投標人的投標文件正式啟封揭曉的行為。評標：評標是招標機構根據(jù)招標文件的要求，對所有標書進行審查和評比的行為。中標：招標人根據(jù)評標委員會提出的書面評標報告和推薦的中標候選人確定中標人，也可以授權評標委員會直接確定中標人；中標人確定后，招標人應當向中標人發(fā)出中標通知書，并同時將中標結果通知所有未中標的投標人。簽訂合同和頒發(fā)許可證。（2） 認可程序。認可一般是指賦予特定相對人從事一定活動的資格，確認其具備從事相應活動的能力。它包括的內容有：考試?？荚囍饕m用于對公民賦予特定資格?？己??？己酥饕m用于對法人或者其他組織賦予資格、資質。核準。核準是指由行政機關按照技術標準、技術規(guī)范對某些事項依法進行檢驗、檢測、檢疫，并根據(jù)檢驗、檢測、檢疫的結果作出行政許可決定。（3） 登記程序。登記是確定企業(yè)或其他組織主體資格的一種許可程序。三、行政獎勵1、概念：行政獎勵是指行政主體依照法定條件和程序，對為國家和社會作出重大貢獻的單位和個人，給予物質或精神鼓勵的具體行政行為。其目的是表彰先進，鞭策后進，充分調動和激發(fā)人們的積極性與創(chuàng)造性。2、行政獎勵的構成要件有符合法定的獎勵條件和標準、符合法定的獎勵形式、符合法定的獎勵權限、符合法定的獎勵程序。3、行政獎勵提出方式一般有三種：（1）自行申請或申報；（2）群眾討論評選；（3）有關單位或個人推薦。4、行政獎勵的形式主要有：（1）發(fā)給獎金或獎品。（2）通報表揚。（3）通令嘉獎。（4）記功。（5）授予榮譽稱號。（6）晉級。（7）晉職。四、行政確認1、概念：行政確認是指行政主體依法對相對方的法律地位、法律關系和法律事實進行甄別，給予確認、認可、證明并予以宣告的具體行政行為。行政確認的概念包括三層含義：行政確認的主體是特定的國家行政機關和法律、法規(guī)授權的組織。行政確認的內容是確定或否定相對方的法律地位和權利義務。行政確認的性質是行政主體所為的具體行政行為，其確認權屬于國家行政權的組成部分。2、行政確認的特征：（1）行政確認是要式的行政行為。（2）行政確認是羈束的行政行為。（3）行政確認的外在表現(xiàn)形式，往往以技術鑒定書等形式出現(xiàn)，在較大程度上受到技術規(guī)范的制約，并由此決定管理相對方的法律地位和權利義務。3、行政確認的形式主要有確定、認可、證明、登記、批準、鑒證、行政鑒定。五、行政裁決1、概念：行政裁決是指行政主體依照法律授權，對平等主體之間發(fā)生的與行政管理活動密切相關的、特定的民事糾紛爭議進行審查并作出裁決的具體行政行為。2、行政裁決的特征：（1）行政裁決的主體（即裁決者）是法律授權的特定的行政機關。（2）行政裁決的對象是特定的民事糾紛。（3）行政裁決程序的啟動往往以當