私募基金要點及各方投資稅后回報率.ppt

1、1,私募基金要點及各方投資稅后回報率,2010年12月,2,Table of Content,.典型的基金結構與各方投資稅后回報率 P03P06 .基金募集的過程與程序 P07P11 .基金募集的主要條款討論 P12P24 .基金收益分配及費用結構的通行設計方案P25P27,3,.典型的基金結構與各方投資稅后回報率,4,典型的基金結構圖,5,假設1：B有限合伙制投資公司向A公司投資1億，兩年后收益10億 。 假設2：10億的收益，GP分紅20%，其余80%在LP中平均分配。 假設3：LP中只有C個人和D法人，各投資50%，即5000萬 。 假設4：E法人向A投資1%股權，即100萬，假設兩年后

2、收益1000萬 。 假設5：GP中只有F個人和G法人，各投資50%，即50萬。 假設6: E法人的年度管理費為總投資額的2%，即：每年200萬，假設每年管理成本為189萬，當年沒有盈余。,6,基金的參與方,普通合伙人（General Partner） 在有限合伙制基金的框架下，基金管理人一般是普通合伙人，負責具體的投資運作，包括項目開發(fā)、管理及退出。 有限合伙人（Limited Partner） 其他投資者一般作為有限合伙人，以其出資為限承擔責任，與個人的其他財產(chǎn)無關。有限合伙人一般不介入基金的日常管理及運作。 基金管理公司（Fund Management L.L.C.） 基金管理公司是普通合

3、伙人管理、運作基金的載體?；鸸芾砣藛T大都為基金管理公司的雇員。 根據(jù)基金性質(zhì)的不同，基金管理公司可由合伙人（Partner）及投資經(jīng)理（Associate）組成。也有一些基金參照投資銀行的組織結構設立合伙人/董事、總經(jīng)理、副總裁、投資經(jīng)理等不同職級。,7,有限合伙人與普通合伙人的區(qū)別（一）,有限合伙人的出資形式受到一定的限制 。其不得以勞務出資，而普通合伙人是可以勞務出資的。因有限合伙人只以其出資為限承擔有限責任，必然要求其所出資的資本必須是一種實有資本，且只有通過有形的估價體系能夠確定其市場價值的出資才符合有限責任的特殊要求。 而勞務出資的價值具有或然性，其與勞務提供者的個體能動性直接相關

4、，是一種他人無法衡量和控制的“資本”，故在清算機制中無法用有限責任來進行權衡。,8,有限合伙人與普通合伙人的區(qū)別（二）,有限合伙人不享有合伙事務的執(zhí)行權和對外代表權。由于普通合伙人在清算機制中承擔的是無限連帶式的兜底責任，故普通合伙的責任實際重于有限合伙。合伙企業(yè)經(jīng)營的成敗所產(chǎn)生的法律后果在普通合伙人一方體現(xiàn)的更為嚴重。因此，賦予普通合伙人以直接經(jīng)營權符合市場經(jīng)濟規(guī)律，更有利于促進普通合伙人責任機制的發(fā)揮，使得其經(jīng)營權能與所承擔的無限責任處于相對平衡的狀態(tài)。 但是，如果由于有限合伙人的不當行為導致第三人有理由相信其具備交易權能而構成表見代理的，則該有限合伙人應當承擔相應的責任，該責任體制源于合

5、同法關于表見代理制度的規(guī)定。新合伙企業(yè)法第七十六條規(guī)定：“第三人有理由相信有限合伙人為普通合伙人并與其交易的，該有限合伙人對該筆交易承擔與普通合伙人同樣的責任”;“有限合伙人未經(jīng)授權以有限合伙企業(yè)名義與他人進行交易，給有限合伙企業(yè)或者其他合伙人造成損失的, 該有限合伙人應當承擔賠償責任”。 可見，有限合伙人對合伙企業(yè)的代表權必須得到普通合伙人的授權，否則應當承擔相應的法律責任。,9,有限合伙人與普通合伙人的區(qū)別（三）,有限合伙人有權行使包括股東派生訴權在內(nèi)的各類監(jiān)督權。在有限合伙企業(yè)中，普通合伙人享有的是企業(yè)事務的決策權和執(zhí)行權，而有限合伙人享有的是監(jiān)督權，從而使得雙方在企業(yè)中的權利地位能夠形

6、成一定的均勢。 有限合伙人的派生訴權即是一項重要的監(jiān)督權，即當執(zhí)行事務的普通合伙人怠于行使權利時，有限合伙人有權督促其行使權利或者為了本企業(yè)的利益以自己的名義提起訴訟。,10,有限合伙人與普通合伙人的區(qū)別（四）,除合伙協(xié)議另有約定外，法律對有限合伙人的競業(yè)經(jīng)營權和關聯(lián)交易權不予限制。即有限合伙人可以同本合伙企業(yè)進行交易，也可以自營或者和他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務。 此點與公司法中對相關人員從事此類行為所獲得的收益應當收歸公司所有的責任體系完全不同，也與普通合伙人的競業(yè)禁止和自我交易受限的責任機制明顯不同。,11,有限合伙人與普通合伙人的區(qū)別（五）,有限合伙人享有入伙與退伙責任中的有限

7、性保護機制。即新入伙的有限合伙人對入伙前的債務只以其所認繳的出資額為限而承擔有限責任;退伙時只以從有限合伙企業(yè)中所取回的財產(chǎn)價值為限承擔有限責任。這就意味著無論是入伙還是退伙，有限合伙人除了認繳的出資外，其他資產(chǎn)不會受到合伙企業(yè)的牽連，包括退伙前從合伙企業(yè)中所獲取的利潤也不會被納入清算體系。 可見，在消極責任體系中，有限性責任保護機制是有限合伙人最主要的權利。,12,.基金募集的過程與程序,13,基金募集的簡要步驟,撰寫私募基金備忘錄（Private Placement Memo） 與可能投資的有限合伙人（LP）舉行會議,基金經(jīng)理澄清與先前管理的基金所投項目之間的利益沖突,與符合條件的有限合伙

8、人進行磋商，并提供詳細的盡職調(diào)查材料,鑒別主要有限合伙人并就最終條款展開預先談判,與大部分有限合伙人達成原則性協(xié)議，確定募集結束日期，并傳閱最終文件,控制有限合伙人的人數(shù)，保持發(fā)行的私募狀態(tài),14,基金募集的簡要時間表,管理合伙人運營協(xié)議定稿,15,基金募集所需的主要法律文件及相關內(nèi)容,私募備忘錄 說明團隊的過往業(yè)績 簡述各項商業(yè)條款 認購協(xié)議 投資資本承諾 相關證券條款的豁免 有限合伙協(xié)議（LPA） 合伙人之間的資本收益/損失的分配 支付給普通合伙人（GP）的管理費 投資限制 主要的公司治理事宜,16,基金募集所需的主要法律文件及主要內(nèi)容,普通合伙人（GP）與有限責任公司之間的運營協(xié)議 投資

9、回報分成（carried interest）的分配比例 投資回報分成的分配時間 主要的公司治理事宜 管理公司與有限責任公司之間的運營協(xié)議 管理費的分配 主要的公司治理事宜 名稱和標志的使用許可 管理公司與全體雇員（包括基金管理人）簽訂聘用協(xié)議、租賃、銀行賬戶、保險等,17,.基金募集的主要條款,18,基金募集的核心文件-私募備忘錄主要內(nèi)容,證券披露 促銷/過往業(yè)績記錄 風險因素 稅務/監(jiān)管披露 條款書,19,條款書/有限合伙協(xié)議的主要內(nèi)容基金的基本情況,基金投資的目的及范圍 基金的最大規(guī)模 基金募集的開放期（一般為612個月） 基金合伙人的人數(shù)控制，以及基金維持私募的地位，避免繁重的披露要求

10、每位合伙人的最低投資金額 基金的運營期限 一般最長為10年 在特殊情況下可以延期以處理資產(chǎn)組合中的尚未退出的投資項目,20,基金的生命周期,募集,尋找和評估投資目標,創(chuàng)造價值及監(jiān)管投資目標 董事會、并購/公司重組、融資安排、合作伙伴、業(yè)務發(fā)展,投資變現(xiàn)（退出） 股權轉讓、并購、IPO,21,條款書/有限合伙協(xié)議的主要內(nèi)容投資金額承諾,有限合伙人的資金承諾： 一般為基金規(guī)模的99% 普通合伙人的資金承諾： 一般為基金規(guī)模的1%，也有在百分比及50萬美元中取較小者為準。有限合伙人一般要求普通合伙人共用出資以使雙方利益一致。 普通合伙人也可選擇采用非現(xiàn)金方式出資。主要包括： 事先達成協(xié)議，放棄部分管

11、理費用或投資回報的分成以抵消普通合伙人的出資額。,22,條款書/有限合伙協(xié)議的主要內(nèi)容投資回報的分配,投資回報的分配是基金條款書中最為重要的部分之一，與普通及有限合伙人的利益息息相關。 投資回報必須在有限合伙人及普通合伙人之前進行分配。目前國際上較為流行的作法是將基金投資凈資本利得的20%分配給普通合伙人，余下的80%分配給有限合伙人。 近年來，為了獎勵普通合伙人，使其利益與有限合伙人更趨一致，國際上越來越多采用將凈資本利得的25%或30%分配給普通合伙人，特別是在以下的情況下： 有限合伙人要求在分配任何投資回報給普通合伙人之前，必須先向自己投資的資本分配6%8%的“優(yōu)先回報”。其后普通合伙人

12、才獲分配投資回報，并有兩種可能方式： 普通合伙人獲得總回報減去“優(yōu)先回報”之后的20%（或25%30%） 普通合伙人獲得高于總回報減去“優(yōu)先回報”之后的20%（或25%30%），以使普通合伙人獲得的資本利得的分配在總數(shù)上仍等于總回報的20%(或25%30%）,23,條款書/有限合伙協(xié)議的主要內(nèi)容投資回報的分配時間,投資回報的分配時間是另一個非常重要的條款，也關系到普通合伙人及有限合伙人的利益分配。 目前投資回報的分配時間有幾種方式： 還本后分配：即有限合伙人收回投資成本（加上“優(yōu)先回報”）之后才開始分配回報給普通合伙人。這樣一般對有限合伙人較為有利。在這種分配方式下，有限合伙人往往對“優(yōu)先回報

13、”提出一定要求。 在每個投資項目產(chǎn)生回報后立即分配：這種分配方式對普通合伙人較為有利。在這種分配方式下，普通合伙人的總回報有可能大于總投資回報的20% 有限合伙人有時還會就特別項目產(chǎn)生的損失或普通合伙人獲得高于預先約定的總投資回報分成比例的部分要求進行“回撥”。,24,條款書/有限合伙協(xié)議的主要內(nèi)容管理費用,管理費用是普通合伙人向有限合伙人收取的費用，一般用來支付基金管理公司的日常開銷，諸如公司注冊費用、辦公場所租賃費用、人員工資、差旅費等，對基金正常的運作至關重要。 管理費用一般是總資金承諾的2%2.5%。另外也有一些隨時間遞增或遞減的安排，例如在開始的15年為2.5%，隨后逐漸降至1.8%

14、等 另外，也存在管理費隨基金規(guī)模的下降而遞減的安排影響。影響管理費的主要因素： 基金的規(guī)模及類型 聘用的人員 租用的辦公室的數(shù)量及地點 基金存續(xù)期的長短,25,條款書/有限合伙協(xié)議的主要內(nèi)容基金的其他費用,在基金的運營中，除了一些日常開銷通過管理費用支付外，普通合伙人還會產(chǎn)生一些其他費用，通常這些費用由有限合伙人承擔，主要包括： 聘請法律顧問的費用 聘請審計師的費用 向有限合伙人定期匯報基金表現(xiàn)而產(chǎn)生的開支 向中介機構支付投資項目的介紹費用（近年來有些有限合伙人要求與普通合伙人分攤這類費用）,26,條款書/有限合伙協(xié)議的主要內(nèi)容基金的其他收入,除了管理費之外，還可能收到以下收入： 向被投資公司

15、收取因設計投資結構及為此進行分析、談判而產(chǎn)生的“投資銀行服務費” 因談判破裂而收取的“分手費”（break-up fee） 向被投資公司收取的“管理費”或“咨詢費”等 有時有限合伙人會要求將此類收入用來抵消支付給普通合伙人的管理費,27,條款書/有限合伙協(xié)議的主要內(nèi)容投資限制,投資限制主要是根據(jù)基金的性質(zhì)及規(guī)模規(guī)定基金不能或不應從事的投資項目或行為，例如： 避免使用銀行貸款參與投資 投資從事不相關業(yè)務而產(chǎn)生應納稅收入 所投資公司的種類過多 不從事房地產(chǎn)投資 避免投資于其他基金 對上市公司的投資限制，如不投資于上市的公司（PIPE） 投資回報在投資的限制，如最高不得超過總出資承諾的120%等,2

16、8,條款書/有限合伙協(xié)議的主要內(nèi)容負責與補償,這一條款是在基金出現(xiàn)損失時保護普通合伙人免于被有限合伙人起訴的手段。要注意的是這一條款有幾個例外： 與基金運營有關的重大過失、欺詐或重罪除外 近年來有有限合伙人要求將一般過失或其他責任（如違反有限合作協(xié)議、法律、信托義務）也作為例外而不受上述條款保護 有限合伙人可能將賠償或特殊支出從普通合伙人的投資回報分成中扣除。因此，普通合伙人通常在條款屬中對這類扣除的時限和最高金額作出限制,29,條款書/有限合伙協(xié)議的主要內(nèi)容公司治理,顧問委員會的監(jiān)督是條款中有關管理公司公司治理的重要內(nèi)容。顧問委員會的主要職責包括： 投資限制和沖突的處理 對普通合伙人以自有資

17、金與基金共同投資項目的管理 不同基金間的交叉投資 目前對擴大顧問委員會職責范圍的呼聲越來越高，尤其涉及利益沖突的部分,30,.基金費用結構及利益分配的通行設計方案,31,基金管理結構的通行設計,基金管理費的結構因基金而異。很多基金采用較為簡單的結構，即基金規(guī)模的2.5%左右。另外也有一些隨基金投資回報的分配及存續(xù)時間長短而調(diào)整的結構，舉例如下： 定期改變管理費計算基礎 第14年2.75%；第5年開始以已投資金為基礎計算 第14年2.75%；第5年開始以基金凈資產(chǎn)額為基礎計算 按預定的方式遞減 第17年2.5%；第8年2.0%；第9年1.75%；第10年1.5% 第14年2.5%；第5年開始，每年調(diào)低0.25%，直到1.5% 遞增/遞減結構 第1年1.8%；第2年2.15%；第38年2.5%；第910年1.8%,32,基金內(nèi)部利益分配通行設計,基金的投資回報分成（C