取得時效制度若干問題探討(1)

1、 取得時效制度若干問題探討(1) 取得時效制度若干問題探討(xxxx年蘇俄民法典制定時，考慮到便于回收流失于國外的國 有資產(chǎn)及社會主義道德規(guī)范的要求，對取得時效持否定態(tài)度，同時，基于消滅時效期間屆滿，權(quán)利人喪失司法救濟(jì)權(quán) 之認(rèn)識，將其改稱為訴訟時效，除法律另有規(guī)定者外，各種 民事權(quán)利的保護(hù)，均統(tǒng)一適用訴訟時效的規(guī)定。蘇俄民法 典始創(chuàng)的這種時效體制，對包括我國在內(nèi)的諸多社會主義 國家的民事立法產(chǎn)生了深刻影響，我國的民法通則就采納了 建立統(tǒng)一時效制的建議。4英美法系國家的法律主要繼承了日耳曼法的傳統(tǒng)，受羅 馬法的影響甚微 .但由于與大陸法系國家一樣面臨著如何 穩(wěn)定社會經(jīng)濟(jì)關(guān)系，如何平衡保護(hù)權(quán)利人的

2、利益和促進(jìn)社會 發(fā)展二者之間關(guān)系等諸多問題，所以普通法國家亦十分重視 時效制度。與大陸法系國家的作法不同，普通法系國家關(guān)于 時效的規(guī)定散見于不同的法律文件中，稱謂上也與大陸法國 家不盡相同。如英美法中的相反占有制度，即相當(dāng)于大陸法 中的占有時效；英國的起訴期限法，相當(dāng)于大陸法中的 消滅時效制度的規(guī)定，而美國的統(tǒng)一商法典中則明確有 關(guān)于消滅時效的規(guī)定，該法第 2725-xxxx年。我國屬大陸法系國家，時效制度自亦應(yīng)采大陸法之體 例。綜觀大陸法系之時效立法體例，應(yīng)以分立并存制為優(yōu)， 統(tǒng)一并存制次之，單一訴訟時效制弊端尤甚。著眼于兩種時效之共同點的統(tǒng)一并存立法例，雖有利于 將時效制度中的共同問題作出

3、統(tǒng)一規(guī)定，但卻模糊了取得時效與消滅時效在功能、目的、客體、適用條件等方面的重大 差異，未能明晰兩種時效在民法上的地位及其相互關(guān)系，不 利于法律體系的完善和法律規(guī)范的適用。側(cè)重于兩種時效之差異而對其分別作出規(guī)定的分立并 存之立法例，克服了統(tǒng)一并存立法例存在的缺陷，依兩種時 效的固有屬性、作用與特點、要件等不同，在嚴(yán)謹(jǐn)、科學(xué)的 法典體系中分別安排其地位及所應(yīng)歸依的制度體系，對于時 效制度中的共同問題，通過“準(zhǔn)用”之規(guī)定避免條文的重復(fù)， 這樣，既建立了完整的物權(quán)法體系，又保持了民法典總則及 整個法典體系的完美。此種立法體制，頗值效仿。由蘇俄民法典所始創(chuàng)的單一訴訟時效制度，于產(chǎn)生之初 即受到了頗多非議

4、，諸多學(xué)者認(rèn)為這一做法既在理論上留下 漏洞，在實踐中也產(chǎn)生問題，不利于建立經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的法律秩 序。5也正因如此，這種單一訴訟時效體制即使在社會主 義國家的民事立法上，也未被普遍接受。6新中國成立后， 關(guān)于在訴訟時效外應(yīng)否另設(shè)取得時效的問題，有過長期的論 爭，盡管民法通則采納了否定論，但主張建立取得時效 的呼聲并未停息。從單一訴訟時效制度的實踐效果、社會主 義市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展及其對民商事法律制度完善的需要等方 面來看，單一的訴訟時效制度無法解決與時效有關(guān)的物權(quán)歸 屬，不分權(quán)利的性質(zhì)差異而統(tǒng)一適用訴訟時效及其較短的時 效期間，不利于對復(fù)雜社會經(jīng)濟(jì)關(guān)系的進(jìn)行完善的法律調(diào)整，更不利于科學(xué)、嚴(yán)密的民法體系之

5、構(gòu)建，易言之，訴訟 時效無法涵攝取得時效之功用而為一統(tǒng)。要有效調(diào)整社會主 義市場經(jīng)濟(jì)條件下錯綜復(fù)雜的各種利益關(guān)系，非建立包括取 得時效制度在內(nèi)的各種民法制度不可。迄至 xxxx年我國著 手制定物權(quán)法以來，主張建立適合我國國情的取得時效制度 的觀點已成為學(xué)界主流并逐漸達(dá)成了共識?？梢灶A(yù)料，我國 制定物權(quán)法時，取得時效制度必將得到完整的建立。7取得時效制度之價值及其在民法上的應(yīng)有地位 羅馬法中的取得時效，其最初之功用主要是鼓勵人們使 用他人閑置之物，以使物盡其用，以及補救形式主義造成的 所有權(quán)取得方面的缺陷，8 其后隨著羅馬商品經(jīng)濟(jì)的發(fā) 展，取得時效又具有了新的價值和功能。近現(xiàn)代各國法上的 取得時

6、效制度，其價值與功能羅馬法略同，主要表現(xiàn)在四方 面：其一，取得時效制度的適用能夠促進(jìn)物盡其用，加速財 產(chǎn)的流轉(zhuǎn)、增進(jìn)社會效益。這是取得時效最早為人類所認(rèn)識 的價值，而且，當(dāng)今取得時效的這一價值仍有重要意義。占 有人根據(jù)時效取得所有權(quán)，占有物即可不受阻礙地流轉(zhuǎn)、發(fā) 揮其應(yīng)有之效用，從而提高經(jīng)濟(jì)效益。其二，取得時效制度能有效地彌補權(quán)利取得的缺陷。古 羅馬法學(xué)昌明時期以前，幾乎一切法律行為均須履行繁瑣嚴(yán)格的形式，否則不生效力，從而導(dǎo)致物在法律上的歸屬與在 事實上的歸屬相脫節(jié)，取得時效制度在彌補因此而出現(xiàn)的的 權(quán)利缺陷方面發(fā)揮了重要作用。“法學(xué)專家制定的這個時 效取得提供了一個自動的機(jī)械，通過了這個自

7、動機(jī)械，權(quán) 利的缺陷就不斷得到矯正，而暫時脫離的所有權(quán)又可以在可 能極短的阻礙之后重新迅速地結(jié)合起來?！? 現(xiàn)代法上， 取得時效的這一功能不僅用于交易形式之瑕疵，而且還適用 于諸如轉(zhuǎn)讓人資格的缺乏等原因而造成的權(quán)利缺陷。其三，取得時效制度的設(shè)立，使事實代替證據(jù)，避免了 當(dāng)事人舉證與法院查證的困難與煩累，有利于正確、合法、 及時地結(jié)案，保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。從權(quán)利存在的概然性 上看，長久存在的事實狀態(tài)通常與真實的權(quán)利關(guān)系一致，而 且證明真實權(quán)利所需的證據(jù)往往會隨著歲月的流逝而散失 不易獲得，或縱能獲得，也往往難辨真假。xxxx年，該法第 2262 條規(guī)定：“一切物 權(quán)或債權(quán)的訴權(quán)，均經(jīng)三十年而消

8、滅，援用此時效者無須提 出權(quán)利證書，他人亦不得對其提出惡意的抗辯?！币布词钦f， 在 3xxxx年的期間內(nèi)，有效的自主占有足以使占有人變?yōu)樗?人，至于占有人之無任何權(quán)利證書及占有人之惡意，則完全 無關(guān)緊要。28其短期時效的期間為 xxxx年或 xxxx年，該法第 2265 條規(guī)定：“因正當(dāng)權(quán)利證書及善意占有不動產(chǎn)的人，如 真正所有權(quán)人居住在其不動產(chǎn)所在地的上訴法院管轄區(qū)內(nèi) 時，經(jīng)過十年時效而取得不動產(chǎn)所有權(quán)；如真正所有權(quán)人居 住在上述管轄區(qū)以外時，經(jīng)過二十年而取得不動產(chǎn)所有權(quán)?！?該法中還對因住所的變更而引起的時效期間的折算問題作 了規(guī)定。德國民法典中所規(guī)定的取得時效，堅持了羅馬法中所確 立的

9、三個基本條件，即善意、自主占有、時效屆滿。29該 法第 937 條對動產(chǎn)所有權(quán)的取得時效規(guī)定為：“自主占有動 產(chǎn)經(jīng)過十年者，取得其所有權(quán)?！薄叭〉萌嗽谌〉米灾髡加?時為非善意或在以后知悉所有權(quán)不屬于自己者，不成立因時效而取得所有權(quán)?！睂τ诓粍赢a(chǎn)取得時效，德國民法典中規(guī) 定了兩種：一種是已經(jīng)登記為不動產(chǎn)所有權(quán)人而尚未取得實 際所有權(quán)的人，經(jīng)過三十年而取得實際的所有權(quán)的時效，即 “登記取得時效”；另一種是對他人的不動產(chǎn)經(jīng)過三十年自 主、公開、和平、持續(xù)的占有而通過公示催告程序申請登記 為所有權(quán)人的時效，這種時效被稱為“占有取得時效”。3xxxx年以來未辦理需經(jīng)土地所有權(quán)人同意在土 地登記薄中進(jìn)行登

10、記的情形，始準(zhǔn)許進(jìn)行公示催告程序，取 得除權(quán)判決的人方得因作為所有權(quán)人在土地登記薄中注冊 登記而取得所有權(quán)。瑞士民法典中對動產(chǎn)的占有時效，也堅持了善意、自主 占有等條件，但時效期間規(guī)定為五年，該法第 728 條第 xxxx年之久時，因時效而取得所有權(quán)?！睂τ诓?動產(chǎn)的占有時效，該法規(guī)定了普通與特殊兩種，其普通時效 為：“無權(quán)利人，以所有人的名義在不動產(chǎn)登記薄上登記， 只要其為善意，并沒有爭議地連續(xù)占有十年，取得所有權(quán)”； 其特殊時效為：“作為所有人，沒有爭議地連續(xù)三十年占有 尚未在不動產(chǎn)登記薄上登記的土地時，得請求所有權(quán)登記”。日本民法典中規(guī)定的取得時效分為所有權(quán)的取得時效與其他財產(chǎn)權(quán)的取得時

11、效兩種。關(guān)于所有權(quán)的取得時效，該 法第 xxxx年間平穩(wěn)而公然占 有他人物者，取得該物所有權(quán)。以所有的意思，十年間平穩(wěn) 而公然占有他人不動產(chǎn)者，如果其占有之始系善意且無過 失，則取得該不動產(chǎn)的所有權(quán)?！睂τ谄渌敭a(chǎn)權(quán)的取得時 效，該法第 xxxx年或十年后 取得該權(quán)利?！敝劣趯λ藙赢a(chǎn)的善意占有，該法未在取得 時效中規(guī)定，而是在“占有權(quán)”一章關(guān)于占有權(quán)效力的節(jié)目 中規(guī)定：“平穩(wěn)而公然地開始占有動產(chǎn)者，如系善意且無過 失，則即時取得行使于該動產(chǎn)上的權(quán)利?！蔽覈_灣民法中關(guān)于取得時效的規(guī)定，借鑒了德、日等 國立法規(guī)定之所長，帶有一定的綜合性。該法第 768 條對動 產(chǎn)所有權(quán)的取得時效規(guī)定為：“以所

12、有之意思，五年間和平 公然占有他人之動產(chǎn)者，取得所有權(quán)?！睂τ诓粍赢a(chǎn)所有權(quán) 的取得時效，則區(qū)分占有人是否為善意而規(guī)定了長期時效與 短期時效兩種：以所有之意思，二十年間和平繼續(xù)占有他人 未登記之不動產(chǎn)者，得請求登記為所有人；而如果其占有之 始為善意并無過失者，滿十年即得登記為所有人。意大利民法典中，根據(jù)標(biāo)的物的性狀不同及是否具備適 當(dāng)?shù)乃袡?quán)轉(zhuǎn)移證書、占有人是否為善意等要件的差別，對取得時效進(jìn)行了更為細(xì)致的分類。該法中對不動產(chǎn)的取得時 效規(guī)定了不動產(chǎn)物權(quán)和不動產(chǎn)的時效取得、xxxx年的時效取得 及鄉(xiāng)村所有權(quán)的特別時效取得三類，其實質(zhì)分別為普通時 效、短期時效與特別時效。該法第 xxxx年對不動產(chǎn)

13、以及不動產(chǎn)上的物權(quán)的連續(xù)占有，取得不動產(chǎn)的 所有權(quán)以及不動產(chǎn)上的其他物權(quán)。”該法第 xxxx年完成時效取得?！薄耙陨弦?guī)定同樣適用 于取得不動產(chǎn)上的其他物權(quán)的情況?！钡?xxxx年的連續(xù)占有取得；依 據(jù)適當(dāng)?shù)乃袡?quán)轉(zhuǎn)移證書和合法的轉(zhuǎn)移所有權(quán)登記的效力， 自非所有權(quán)人處善意屬于山區(qū)的鄉(xiāng)村土地及其附屬建筑的 人，可以自所有權(quán)登記之日起經(jīng)過 5 年完成時效取得。對于 動產(chǎn)的取得時效，該法也規(guī)定了三種，即動產(chǎn)集合體的時效 取得、動產(chǎn)的時效取得、在公共登記處登記的動產(chǎn)的時效取 得。動產(chǎn)集合體的普通占有時效期間為 xxxx年，而如果系依 據(jù)適當(dāng)?shù)乃袡?quán)轉(zhuǎn)移證書的效力，自非所有權(quán)人處善意取得 動產(chǎn)集合體或集合

14、體上其他物權(quán)的人，經(jīng)過 xxxx年即完成時 效取得；一般動產(chǎn)的時效取得，根據(jù)是否具有適當(dāng)?shù)乃袡?quán) 轉(zhuǎn)移證書、實行占有之時是否為善意，其時效期間分別規(guī)定為 xxxx年、xxxx年；須登記的動產(chǎn)的時效取得，如系依據(jù)適當(dāng) 的所有權(quán)轉(zhuǎn)移證書和合法的轉(zhuǎn)移所有權(quán)登記的效力而自非 所有權(quán)人處善意取得，其時效期間為自所有權(quán)登記之日起 3 年，如不具備上述條件，其時效期間則為 xxxx年?？梢姡谝宰约核兄馑?，公然、和平持續(xù)占有他人 財產(chǎn)這些要件方面，各國的立法規(guī)定或其解釋上是頗為一致 的，但在是否要求占有人主觀上須為善意以及時效期間之長 短方面，各國立法及其理論上存有分歧，另外，對于是否應(yīng) 在規(guī)定“占有取

15、得時效”的同時另對不動產(chǎn)及須登記的動產(chǎn) 設(shè)立“登記取得時效”并明確規(guī)定其要件，立法上也有不同 的態(tài)度。我國立法上應(yīng)采行之規(guī)定 我國的物權(quán)立法在建立取得時效制度時，自應(yīng)結(jié)合我國 情況，對取得時效的種類及其要件細(xì)加斟酌、謹(jǐn)慎取舍。我 們認(rèn)為，我國立法上設(shè)立取得時效制度時，首先應(yīng)根據(jù)取得 時效客體的不同而區(qū)分為不動產(chǎn)及不動產(chǎn)物權(quán)的取得時效 和動產(chǎn)及動產(chǎn)物權(quán)的取得時效兩大類，不動產(chǎn)物權(quán)的取得時 效期間應(yīng)長于動產(chǎn)物權(quán)的取得時效期間；其次，在規(guī)定占有 取得時效的同時，對依法須登記的不動產(chǎn)及動產(chǎn)所有權(quán)和其 他物權(quán)設(shè)立登記取得時效，占有取得時效的必備要件為自 主、和平、公然地占有他人之財產(chǎn)達(dá)到法定之期間，而登

16、記 取得時效的必備要件則為依法登記為所有權(quán)人或其他物權(quán)人達(dá)到法定之期間；最后，還應(yīng)區(qū)別占有人或進(jìn)行物權(quán)登記 的人于取得占有或登記之時是否為善意且無過失，而分別規(guī) 定長期與短期兩種不同的時效期間。茲對幾個重要問題說明 如下：xxxx年，唯對不動產(chǎn)物權(quán)的取得 時效區(qū)分善意與否而規(guī)定了不同的時效期間。美國法中的相 反占有權(quán)之規(guī)定，其適用要件之一是，占有是非友善的，即 未經(jīng)其財產(chǎn)所有人同意，也不以善意為要件。而意大利等一 些國家民法典中所規(guī)定的取得時效，可謂絕對地否定了善意 占有為取得時效的要件，因為其對任何一種取得時效均區(qū)分 善意與否而規(guī)定了兩種時效期間。更多國家的立法上則是將善意作為區(qū)分取得時效兩

17、種 期間的標(biāo)準(zhǔn)。一般而言，占有人出于善意時，取得時效較短； 反之，占有人惡意占有標(biāo)的物時，取得時效較長。這種作法 既達(dá)到穩(wěn)定社會秩序之目的，又限制了惡意占有，值得借鑒?？梢?，取得時效不以善意為要件是大勢所趨，世界立法潮流 所指。 德國民法典第 9xxxx年的不動產(chǎn) 占有取得時效和登記取得時效，均不以善意為要件，而且， 其也不象其他國家那樣區(qū)分善意與否而在時效期限上做出 重大區(qū)別，而是規(guī)定了單一的 3xxxx年時效期間。這種長期時 效立法的指導(dǎo)思想，是要對時效取得不動產(chǎn)予以嚴(yán)格限制， 使得不動產(chǎn)所有權(quán)在不妨害交易安全前提下盡可能充分地 得到保護(hù)。38 法國民法典第 2262 條規(guī)定：“一切關(guān)于物

18、 權(quán)或債權(quán)的請示權(quán)均經(jīng)過三十年的時效而消滅，主張時效的 人無須提出權(quán)利證書，并不得對其援用惡意的抗辯?！痹谶@ 一期間，有效的自主占有足以使占有人變?yōu)樗腥?，至于?有人之無任何權(quán)利證書及占有人之為惡意，則完全無關(guān)緊 要。39 法國學(xué)者認(rèn)為，時效的這種效果，充分反映了“程 序勝于公正或勝于對所有權(quán)的尊重”的基本價值觀念。4xxxx年非常取得時效亦不以 善意及有效之法律原因為必要。上述國家之所以如此規(guī)定， 蓋意識到善意要件限制了取得時效的適用之故。其次，從取得時效的適用上看，善意也不宜為取得時效 的必要要件?？隙ㄉ埔鉃槿〉脮r效要件者主要認(rèn)為：讓惡意 占有者取得時效利益，有背于民法的誠實信用原則，不

19、利于 維護(hù)社會正義。4xxxx年代之不同，各國立法上對時效期間的長短之規(guī)定，有著 較大的差異，某些時效期間的差異甚至可達(dá) xxxx年以上，唯 在不動產(chǎn)的取得時效期間應(yīng)長于動產(chǎn)、善意占有的取得時效 期間應(yīng)短于惡意占有的時效期間等基本方面，各國立法及學(xué) 說上是一致的。從近現(xiàn)代社會經(jīng)濟(jì)生活發(fā)展的需要和立法態(tài) 勢上看，時效期間有由長及短的趨勢。我國立法上設(shè)立取得 時效制度時，對于時效期間規(guī)定為多長方為允當(dāng)，學(xué)者們也 有不同的主張?？紤]到物的種類及其效用得以有效發(fā)揮的時 間不同，占有人主觀上是否為善意之不同，以及現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)生 活發(fā)展的需要和取得時效制度作用的有效發(fā)揮，我們建議： 動產(chǎn)取得時效的期間以規(guī)定為

20、 5 年為宜，如果占有或登記之 始為善意且無過失，經(jīng)過 3 年即可取得動產(chǎn)的所有權(quán)；不動 產(chǎn)的取得時效以規(guī)定為 xxxx年為宜，善意且無過失的占有或 登記的情況下，時效期間可縮短為 xxxx年；所有權(quán)以外的其 他財產(chǎn)權(quán)的取得時效期間，可準(zhǔn)用動產(chǎn)與不動產(chǎn)取得時效期 間的規(guī)定。 三取得時效期間之計算 取得時效的起算 取得時效的起算點應(yīng)是占有人或財產(chǎn)讓與人開始以自己所有的意思，和平與公然地占有。即取得時效起算之時應(yīng) 是財產(chǎn)的最后占有人或財產(chǎn)的讓與人符合取得時效事實要 件之時，后一情形被稱為“占有的合并計算”。44“占有 的合并”，指將前占有人的占有與后占有人的占有予以合并 計算，以期獲得較一階段占有

21、更長的占有期間。45 通常， 后一占有人主張時效取得時，得視情況是否對己有利而或者 僅主張自己的占有，或者主張與前一占有人的占有的合并以 補足時效?！罢加械暮喜ⅰ敝饕ㄕ加械淖屌c和繼承兩種 情況，羅馬法中將之稱為“占有添附”和“占有繼承”或“時 效取得繼承”。羅馬法中的“占有添附”與“占有繼承”在 時效期間的計算上有所不同，在前者，只要原占有人的占有 同樣是正當(dāng)?shù)牟⑦m合時效取得，占有者就可以把原占有者的 占有添附到自己的占有中來；而“占有繼承”則不論是否對 繼承人有利，繼承人當(dāng)然地和必然地象死者那樣獲得占有， 而不問他個人是善意還是惡意，因為他接替了死者的關(guān)系和 法律地位。46近現(xiàn)代各國民法

22、多未詳細(xì)規(guī)定這種差別，理 論上也有不同的主張。我們認(rèn)為，從現(xiàn)代法的角度看，羅馬 法上的關(guān)于“占有繼承”的規(guī)則并無令人信服的合理性，不 應(yīng)再予沿襲，而應(yīng)采行與“占有讓與”相同的規(guī)則。也即是 說，繼受取得占有者，無論其為讓與移轉(zhuǎn)或者繼承，占有人 均得審情度勢而主張將自己的占有與前占有人的占有合并， 或者僅主張自己的占有。合并抑或單獨主張，一任占有人自由選擇，但占有人為合并主張時，亦應(yīng)同時繼受前占有人占 有的瑕疵。申言之，占有人主張占有之合并時，若前后占有 人之占有均為善意，按善意占有合并計算時效期間；前后占 有人均為惡意占有時，按惡意占有合并計算時效期間；前占 有人為善意占有而后占有人為惡意占有，

23、或者前占有人為惡 意占有而后占有人為善意占有，后占有人主張合并占有時， 均應(yīng)按惡意占有計算時效期間。取得時效期間之中止 取得時效的中止，是指在取得時效期間進(jìn)行中，因發(fā)生 一定的法定事由使時效暫時停止計算，待阻礙時效進(jìn)行的法 定事由消除后，再繼續(xù)計算取得時效期間的。法諺謂：“時 效不得進(jìn)行以反對不能尋求司法保護(hù)的當(dāng)事人”，取得時效 期間中止的目的正是將權(quán)利人由于法定事由而不能行使其 權(quán)利、不能自我保護(hù)或難于自我保護(hù)的時間排除在取得時效 期間之外，以便保證權(quán)利人真正享有法律規(guī)定的權(quán)利。 各國立法上對取得時效中止的事由通常不另作出專門 規(guī)定，而是準(zhǔn)用消滅時效中止的規(guī)定。國外立法上所規(guī)定的 時效期間中

24、止事由，可以分為客觀的中止事由和主觀的中止 事由兩類： xxxx年人及受監(jiān) 護(hù)的成年人，應(yīng)中止時效的進(jìn)行?！奔礋o論無行為能力人是 否有監(jiān)護(hù)人或代理人，時效都發(fā)生中止。比較而言，我們認(rèn) 為日意兩國的作法更為妥當(dāng)，法國民法中基于擔(dān)心無行為 能力人的代理人不去中斷時效，從而損害無行為能力人的利 益而將時效中止事由擴(kuò)大，阻礙了取得時效社會目的的實 現(xiàn)，即使在法國，這一規(guī)定也受到了學(xué)者的批評。47從民 法理論上講，無民事行為能力人的監(jiān)護(hù)人或法定代理人所為 的行為，其法律效果及于被監(jiān)護(hù)人、被代理人，監(jiān)護(hù)人或法 定代理人損害無民事行為能力人的利益，完全可由監(jiān)護(hù)制度 和代理制度來調(diào)整，無需在取得時效中止事由的

25、規(guī)定中再多 此一舉。因當(dāng)事人之間的特殊關(guān)系而中止。如在配偶之間的關(guān) 系，保佐人與解除親權(quán)的未成年人或者準(zhǔn)禁治產(chǎn)人之間的關(guān) 系，繼承人與享有財產(chǎn)清單利益的取得遺產(chǎn)的人之間的關(guān)系 存在等情況下，時效均應(yīng)中止。進(jìn)入繼承財產(chǎn)程序的一定期間，取得時效中止。如日本 民法典第 xxxx年以上，時效中斷。如意 大利民法典第 xxxx年的情況下，占有時效中斷”。 2時效因發(fā)生占有的訴訟而中斷，即所有人或其他權(quán)利人依訴訟程序請求法院保護(hù)其物權(quán)，取得時效中斷。然而 并非所有的訴訟都可以引起取得時效的中斷。僅因程序上的 請求，取得時效不中斷，因為請求人的實體權(quán)利是否為法律 支持還無以確定，否則將會無理阻撓取得時效的進(jìn)

26、行。法國 民法典第 2247 條即規(guī)定：“原告撤回其訴時”、“原告之 訴被駁回時”、“傳喚因欠缺形式而無效時”，不認(rèn)為時效 中斷。因其不能發(fā)生訴訟的法律后果，起訴人不希望法院保 護(hù)其權(quán)利，或法院不保護(hù)其權(quán)利、傳喚無效，時效中斷也就 顯得毫無意義。德國民法典為了保護(hù)占有人的利益也在取得 時效中斷的規(guī)定中作了相應(yīng)的限制，如其第 94xxxx年 9 月 2 日鄭州市人大常委會通過的鄭州市確定土地權(quán)屬 條例第 42 條規(guī)定：“農(nóng)民集體經(jīng)濟(jì)組織使用其他農(nóng)民集 體經(jīng)濟(jì)組織所有的土地，連續(xù)使用不足二十年的，所有權(quán)屬 原農(nóng)民集體經(jīng)濟(jì)組織。連續(xù)使用超過二十年，而原所有者在 二十年內(nèi)未要求收回土地的，所有權(quán)確認(rèn)給

27、現(xiàn)使用土地的農(nóng) 民集體經(jīng)濟(jì)組織?！眡xxx年 xxxx年，或者雖 滿二十年但在二十年內(nèi)原農(nóng)民集體曾向現(xiàn)使用者或有關(guān)部 門提出歸還要求的，其土地應(yīng)確定為現(xiàn)使用者集體所有。” 海南省及湖北省的地方法規(guī)中，也早已有了這方面的規(guī)定。這些規(guī)定就穩(wěn)定了土地使用管理秩序，鼓勵了集體利用荒地 發(fā)展生產(chǎn)的積極性?？梢娂w所有土地的時效取得有現(xiàn)實 性。有人可能會擔(dān)心取得時效制度的實行會加重我國耕地減 少、土地沙漠化的問題。我們認(rèn)為，集體所有土地的時效取 得還要受土地管理法等法規(guī)的限制，占有、使用應(yīng)合理，且 鼓勵那些致力于改善土壤、提高地力、植樹造林的集體。對 于那些破壞土地的集體，不僅不能取得所有權(quán)，而且本著“誰

28、 破壞，誰治理”的原則，責(zé)令其恢復(fù)土地原狀。不動產(chǎn)所有權(quán)還包括地上定著物所有權(quán)，尤其是建筑物 所有權(quán)，應(yīng)適用取得時效。不動產(chǎn)登記制度事實上并不能代 替不動產(chǎn)的時效取得制度。首先，不動產(chǎn)登記制度不能無一 遺漏地將所有不動產(chǎn)登記造冊，給適用取得時效制度留下了 余地。其次，不動產(chǎn)轉(zhuǎn)移時，若權(quán)利登記與事實狀態(tài)相沖突， 單純以不動產(chǎn)登記為依據(jù)確權(quán)將對真正權(quán)利人不公。例如 xxxx年 7 月 xxxx年所購置，xxxx年重新登記房屋產(chǎn)權(quán)時因?qū)O 兆驤表示過放棄產(chǎn)權(quán)，該房產(chǎn)權(quán)人改為孫兆麟孫張氏，但 不久，孫兆麟又將房產(chǎn)證及房屋歸還孫兆驤，交其管理、使 用。文革期間孫兆驤本人將該房交公。xxxx年國家落實政策時

29、，房管部門退給的房租結(jié)算款也交給了孫兆驤。孫兆驤 長期對房屋行使所有權(quán)。孫兆麟孫張氏生前從未提出異 議。據(jù)此，我們同意你院審判委員會的傾向性意見，即以確 認(rèn)該房產(chǎn)權(quán)歸孫兆驤所有，由其五個子女孫大鵬孫大玲 孫大鈞孫大秀孫大明依法繼承為宜?！贝税钢?，房產(chǎn)登 記即與事實不符，北京高級人民法院須請示最高人民法院才 能裁決，我國不承認(rèn)判例法，所以每遇此類情況就要請示必 然徒增辦案成本，延長辦案時間，影響人民法院的辦案效率。 再次，登記制度下，錯誤登記在所難免，若權(quán)利人又不提出 異議，若干年過后，所有權(quán)歸屬即成疑問，如片面保護(hù)登記 所有權(quán)人，對真正權(quán)利人將不利。為穩(wěn)定社會秩序，督促權(quán) 利人行使權(quán)利起見，取

30、得時效應(yīng)適用不動產(chǎn)。最后，改革開 放以來，我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展迅速，人口城市化速度大幅提高，人 口流動性也已今非昔比，現(xiàn)實中存在一些被主人拋棄，無人 管理，無人主張權(quán)利的房屋，非所有權(quán)人居住、使用這樣的 房屋亦無人異議。承認(rèn)經(jīng)過一定期間占有人取得所有權(quán)，可 以減少爭議，避免浪費。基于以上理由，無論是登記過的不 動產(chǎn)還是未登記的不動產(chǎn)，都應(yīng)可以適用取得時效。我國不 動產(chǎn)所有權(quán)采登記要件主義，有學(xué)者以此為由認(rèn)為已登記的 不動產(chǎn)不適用取得時效，我們認(rèn)為二者并不矛盾，臺灣地區(qū) “民法未設(shè)登記取得，則不免發(fā)生權(quán)利上明實不相符之狀態(tài) 于理不合”，5xxxx年，最短也 不應(yīng)少于三年，否則與取得時效存在之基礎(chǔ)相違，質(zhì)

31、權(quán)者適 用取得時效，只能是擔(dān)保期限較長的債務(wù)以及未定期限的債 務(wù)。在適用中至少會出現(xiàn)三個弊端：其一不適當(dāng)?shù)毓膭顐?權(quán)人的自助濟(jì)救行為，違背債務(wù)人的真實意思。例如債權(quán)人 以其他借口取得債務(wù)人的動產(chǎn)，而后又聲稱其為質(zhì)物，債務(wù) 人迫于債務(wù)的存在或理虧而不表示異議。長此以往，債權(quán)人 就會樂于以時效取得質(zhì)權(quán)擔(dān)保債權(quán)，而不愿通過向法院訴訟 實現(xiàn)自己的權(quán)利。其二，債務(wù)人和債權(quán)人串通欺騙第三人， 使其他債務(wù)人債權(quán)實現(xiàn)受阻。如債務(wù)人與債權(quán)人就某物本是 租用借用關(guān)系，對外卻稱是質(zhì)物，使其他債權(quán)人難以就此 物強制執(zhí)行，就該物價值受償。其三不利于物盡其用。質(zhì)權(quán)的取得須轉(zhuǎn)移物的占有，債務(wù)人就無法就該物行使更為充 分的所

32、有權(quán)。也是基于質(zhì)權(quán)的這一缺陷，才出現(xiàn)了動產(chǎn)抵押 權(quán)。如果再以時效取得質(zhì)權(quán)，就更加擴(kuò)大了質(zhì)權(quán)的適用范圍， 加深了質(zhì)權(quán)的這一缺陷。用益物權(quán)是否均得適用取得時效 除擔(dān)保物權(quán)外，用益物權(quán)是他物權(quán)的另一重要組成客體 之一。用益物權(quán)是指對他人所有的物使用收益的權(quán)利，主要 包括地上權(quán)地役權(quán)永佃權(quán)和典權(quán)，也有學(xué)者建議將我國 現(xiàn)在的自然資源使用權(quán)、承包經(jīng)營權(quán)、采礦權(quán)歸入用益權(quán)下。 由于目前我國尚沒有從法律上將用益物權(quán)作以合理劃分，本 文從傳統(tǒng)分法，就永佃權(quán)、地上權(quán)、地役權(quán)和典權(quán)的時效取 得問題略為論述。由于永佃權(quán)以支付地租為要件，所以不適 用取得時效。地上權(quán)，是指以在他人土地上有建筑物，或其 他工作物，或竹木為

33、目的，而使用其土地之權(quán)利。53 地 上權(quán)的取得可以有償取得，亦可無償還取得。以往我國不承 認(rèn)取得時效，所以無時效取得地上權(quán)的規(guī)定，但在實踐中， 對取得時效的需要愈來愈迫切，司法解釋中出現(xiàn)了對地上權(quán) 時效取得承認(rèn)的先例，最高人民法院 xxxx年 7 月 xxxx年底，老山林場將渭 貴溝，渭貴坡納入林場擴(kuò)建規(guī)劃，包括渭昔屯丟荒的畝地。 xxxx年至 xxxx年老山林場雇請民工在現(xiàn)爭議土地上種植杉木，林木由林場看護(hù)管理，雙方無爭議。xxxx年因渭昔屯村 民上山砍伐杉木，引起糾紛，xxxx年田林縣政府將該土地確 權(quán)給渭昔屯。最高人民法院的復(fù)函認(rèn)為“本案可視為林場借 地造林，訟爭土地權(quán)屬歸渭昔屯所有，成

34、材用木林歸老山林 場所有，由林場給渭昔屯補償一定的土地使用費?！鄙习钢?， 老山林場無爭議地占有、使用爭訟之地達(dá) xxxx年，且該地 確權(quán)給渭昔屯，形成了地上權(quán)。最高人民法院只是以復(fù)函承 認(rèn)了這一事實狀態(tài)，從而事實上承認(rèn)了地上權(quán)的時效取得。 這一案例表明，在取得時效上我國存在法律漏洞，需以司法 解釋彌補，其最終解決還有賴于建立健全的取得時效制度。地役權(quán)，是指土地所有人、地上權(quán)人或永佃權(quán)人為使用 其土地的方便和利益而利用他人土地的權(quán)利。54 地役權(quán) 可以分為積極地役權(quán)和消極地役權(quán)，繼續(xù)地役權(quán)與非繼續(xù)地 役權(quán)，表現(xiàn)地役權(quán)與不表現(xiàn)地役權(quán)。積極地役權(quán)以要求地役 權(quán)人在供役地內(nèi)為一定行為為內(nèi)容；消極地役權(quán)

35、以供役地所 有人或使用人不為一定行為為內(nèi)容。繼續(xù)地役權(quán)是指繼續(xù)無 間斷地行使于供役地上的地役權(quán)，但不以不斷地實施有關(guān)行 為為必要條件，如眺望地役權(quán)，鋪設(shè)管道地役權(quán)等，消極地 役權(quán)通常為繼續(xù)地役權(quán)；非繼續(xù)地役權(quán)指地役權(quán)的行使，以 地役權(quán)人每次行為為必要。表現(xiàn)地役權(quán)指地役權(quán)的實現(xiàn)可以 由外部設(shè)施查知；不表現(xiàn)的地役權(quán)指地役權(quán)的實現(xiàn)是不能由外部設(shè)施查知的，消極地役權(quán)一般為不表現(xiàn)地役權(quán)。由以上 分類可察，消極地役權(quán)，不表現(xiàn)地役權(quán)通?；驘o需地役權(quán)人 為一定行為，或難為供役地人所知，與取得時效制度本旨不 符，不能適用取得時效制度。而非繼續(xù)地役權(quán)不符合取得時 效的事實狀態(tài)持續(xù)的要件，亦不能適用取得時效。故地役

36、權(quán) 之能依取得時效而取得者，須以具有繼續(xù)性與表見性為必 要。55例如，眺望地役權(quán)雖屬繼續(xù)地役權(quán)，但非屬表見地 役權(quán)，故不能適用取得時效。典權(quán)作為用益物權(quán)的一種已無爭議，但典權(quán)是否可以適 用取得時效制度卻無定論。典權(quán)，是指一方支付典價，占有 他人不動產(chǎn)而為使用、收益的權(quán)利。法國民法典規(guī)定所有權(quán) 以外的財產(chǎn)權(quán)也準(zhǔn)用取得時效，而典權(quán)屬于財產(chǎn)權(quán)，所以典 權(quán)可以適用取得時效。不贊成典權(quán)可依時取得的理由為：典 權(quán)的成立，以支付典價為要件，若不支付典價而僅占有，與 典權(quán)的成立要件不符；即使典權(quán)可依時效取得，但占有人既 然完成 xxxx年xxxx年的時效期間，何不直接取得所有權(quán)，而 僅取得典權(quán)，這是令人不可思

37、議的。56 但實際生活中確 有實例，如：甲將乙的不動產(chǎn)竊典于丙，而丙由于被欺騙， 誤向甲支付了典價，那么丙可以根據(jù)時效的規(guī)定，登記為典 權(quán)人。我們亦認(rèn)為，占有人完成 xxxx年xxxx年的時效期間， 主張所有權(quán)抑或典權(quán)，應(yīng)由占有人選擇，當(dāng)其選擇典權(quán)時， 亦無不可。而且隨著社會的發(fā)展，可能出現(xiàn)我們現(xiàn)在難以意料的新情況可以適用取得時效，輕易否認(rèn)典權(quán)的時效取得將 為以后的法律適用留下漏洞。五、取得時效的效力與時效利益之主張 取得時效的效力 取得時效作為所有權(quán)和其他物權(quán)的取得方法之一，其法 律上的最大效力即發(fā)生物權(quán)變更，非權(quán)利人取得權(quán)利。 時效取得究竟是原始取得還是傳來取得，自羅馬法以來 就有爭議。羅馬法中，時效取得不使質(zhì)權(quán)、主動役權(quán)和被動 役權(quán)消滅，而且有關(guān)轉(zhuǎn)讓的禁止性規(guī)范也阻礙時效取得。57 所以有人認(rèn)為，時效取得是傳來取得；另一種意見則認(rèn)為， 時效取得實際上是原始取得的方式，因為人們根據(jù)同物的關(guān) 系“從頭”取得權(quán)利，無需在審判中證明原所有主的權(quán)利。 后一觀點更具說服力，近現(xiàn)代各國法都認(rèn)為因時效取得物權(quán) 屬于原始取得，能夠滌除原財產(chǎn)之上的舊有權(quán)利。 時效利益的主張 所謂時效利益，是指非權(quán)利人依法律規(guī)定占有某物達(dá)法 定期間取得某種物權(quán)之利益，原權(quán)利人因此而失去該物權(quán)。 時效利