民事訴訟法學(xué)1（何）.ppt

1、民事訴訟法學(xué),目錄,第一章 民事訴訟與民事訴訟法 第二章 民事訴訟法的基本原則與基本制度 第三章 主管與管轄 第四章 訴 第五章 當(dāng)事人 第六章 訴訟代理人 第七章 民事證據(jù) 第八章 民事訴訟中的證明 第九章 期間、送達(dá) 第十章 法院調(diào)解,第十一章 財(cái)產(chǎn)保全和先予執(zhí)行 第十二章 對(duì)妨害民事訴訟的強(qiáng)制措施 第十三章 普通程序 第十四章 簡(jiǎn)易程序 第十五章 第二審程序 第十六章 特別程序 第十七章 審判監(jiān)督程序 第十八章 督促程序 第十九章 公示催告程序 第二十章 民事裁判,第二十一章 執(zhí)行程序 第二十二章 涉外民事訴訟程序 第二十三章 仲裁與仲裁法概述 第二十四章 仲裁委員會(huì)和仲裁協(xié)會(huì) 第二十五

2、章 仲裁協(xié)議 第二十六章 仲裁程序 第二十七章 申請(qǐng)撤銷(xiāo)仲裁裁決 第二十八章 仲裁裁決的執(zhí)行與不予執(zhí)行 第二十九章 涉外仲裁,第一章 民事訴訟與民事訴訟法,第一節(jié) 民事糾紛與民事訴訟,一、民事糾紛 概念：民事糾紛，又稱民事沖突，民事?tīng)?zhēng)議，是指平等主體之間發(fā)生的以民事權(quán)利義務(wù)或民事責(zé)任為內(nèi)容的法律糾紛。 特征： 1、它發(fā)生在平等主體之間； 2、它以民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為內(nèi)容； 3、它的解決具有可處分性。,民事糾紛的解決機(jī)制 1自力救濟(jì): 以和解為典型 2社會(huì)救濟(jì)：仲裁與調(diào)解 3公力救濟(jì)：訴訟 比較各種解決機(jī)制的特點(diǎn),ADR的涵義： 即Alternative Dispute Resolution ，意

3、為代替性糾紛解決方式（當(dāng)前世界各國(guó)通用的ADR直譯），或稱為非訴訟糾紛解決方式（強(qiáng)調(diào)其區(qū)別于訴訟的功能和性質(zhì)），源于美國(guó)30年代勞動(dòng)爭(zhēng)議的解決，原指本世紀(jì)發(fā)展起來(lái)的各種訴訟外糾紛解決方式的總稱，現(xiàn)在已引申為對(duì)世界各國(guó)普遍存在的、民事訴訟制度以外的非訴訟糾紛解決方式或機(jī)制的總稱。,ADR的主要形式： 第一，談判（交涉 Negotiation） 第二，調(diào)解（Mediation Conciliation） 第三，仲裁（Arbitration） 第四，其他形式,二、民事訴訟 （一）民事訴訟的概念 民事訴訟，是指人民法院在各方當(dāng)事人和其他訴訟參與人的參加下，依法審理和解決民事案件所進(jìn)行的各種訴訟活動(dòng)，以

4、及由此產(chǎn)生的各種訴訟關(guān)系的總和。,（二）民事訴訟的特征 1、公權(quán)性 2、強(qiáng)制性 3、程序性,三、民事訴訟的基本模式 1、當(dāng)事人主義模式 2、職權(quán)主義模式 劃分根據(jù)：在訴訟程序的啟動(dòng)和繼續(xù)、裁判的對(duì)象、證據(jù)資料的來(lái)源等三個(gè)方面，是尊重和強(qiáng)調(diào)當(dāng)事人的作用還是尊重和強(qiáng)調(diào)法院的職權(quán)作用。 我國(guó)1991年民事訴訟法典的修改：當(dāng)事人主義的強(qiáng)化和職權(quán)主義的弱化,第二節(jié) 民事訴訟法,一、民事訴訟法的概念 民事訴訟法，是國(guó)家制定或者認(rèn)可的規(guī)定法院以及各種訴訟參與人的訴訟活動(dòng)、調(diào)整他們之間訴訟權(quán)利義務(wù)關(guān)系的法律規(guī)范的統(tǒng)稱。 根據(jù)其具體表達(dá)方式不同，民事訴訟法被分為廣義的民事訴訟法與狹義的民事訴訟法。,二、民事訴訟

5、法的效力 1對(duì)人的效力 民事訴訟法第4條：凡在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)進(jìn)行民事訴訟，必須遵守本法。 2對(duì)事的效力 民事訴訟法第3條：人民法院受理公民之間、法人之間、其他組織之間以及他們相互之間因財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系提起的民事訴訟，適用本法的規(guī)定。 3空間效力 民事訴訟法第4條 4、時(shí)間效力,二、民事訴訟法與相鄰部門(mén)法的關(guān)系 （一）民事訴訟法與民法、婚姻法、繼承法、經(jīng)濟(jì)法的關(guān)系 （二）民事訴訟法與人民法院組織法的關(guān)系 （三）民事訴訟法與刑事訴訟法、行政訴訟法的關(guān)系,第三節(jié) 民事訴訟法律關(guān)系,一、概念 民事訴訟法律關(guān)系，指的是在民事訴訟過(guò)程中發(fā)生并受民訴訟法調(diào)整的，法院與當(dāng)事人以及民事訴訟的其他參與人之

6、間關(guān)于訴訟權(quán)利義務(wù)的社會(huì)關(guān)系。,二、民事訴訟法律關(guān)系的要素 （一）民事訴訟法律關(guān)系的主體 l人民法院 2人民檢察院 3當(dāng)事人 4其他訴訟參與人 比較：訴訟主體和訴訟法律關(guān)系主體 （二）民事訴訟法律關(guān)系的內(nèi)容 （三）民事訴訟法律關(guān)系的客體,人民法院生效裁判所認(rèn)定的事實(shí)和適用法律的行為,案件事實(shí)和爭(zhēng)議的民事實(shí)體法律關(guān)系,案件事實(shí),三、民事訴訟法律關(guān)系發(fā)生、變更和消滅的原因 （一）訴訟事件 （二）訴訟行為,第二章 民事訴訟法的基本原則與基本制度,第一節(jié) 基本原則,（一）當(dāng)事人訴訟權(quán)利平等原則 含義 內(nèi)容： 1、雙方當(dāng)事人的訴訟地位完全平等 2、雙方當(dāng)事人有平等地行使訴訟權(quán)利的手段，人民法院平等地保障

7、雙方當(dāng)事人行使訴訟權(quán)利 3、對(duì)當(dāng)事人在適用法律上一律平等,（二）同等原則與對(duì)等原則 同等原則：民事訴訟法第5條第1款 對(duì)等原則：民事訴訟法第5條第2款 兩者之間的關(guān)系 （三）法院調(diào)解自愿和合法的原則民事訴訟法第9條 調(diào)解應(yīng)當(dāng)自愿調(diào)解應(yīng)當(dāng)合法 貫徹調(diào)解原則應(yīng)當(dāng)注意的問(wèn)題,（四）辯論原則民事訴訟法第12條 含義 內(nèi)容 對(duì)辯論權(quán)行使的保障 （五）處分原則民事訴訟法第13條 含義 內(nèi)容 法院對(duì)當(dāng)事人行使處分權(quán)的保障,（六）檢察監(jiān)督原則民事訴訟法第14條 含義 檢察監(jiān)督的對(duì)象、方式 （七）支持起訴原則 含義 支持起訴的條件,第二節(jié) 基本制度,（一）合議制度 合議的概念與內(nèi)容 合議制度的適用范圍 合議制在

8、不同審判程序中的運(yùn)用,（二）回避制度 回避的含義 回避的適用對(duì)象 適用回避的情形 民事訴訟法第45條 回避的程序 回避的法律后果,（三）公開(kāi)審判制度 內(nèi)容 公開(kāi)審判的范圍與例外 公開(kāi)審判與開(kāi)庭審理的關(guān)系 （四）兩審終審制度 內(nèi)容 兩審終審的例外,案例： 趙慶與王虎斗毆導(dǎo)致趙慶受傷，趙慶起訴到人民法院要求王虎賠償經(jīng)濟(jì)損失。人民法院公開(kāi)開(kāi)庭審理此案。在法庭辯論階段，原告趙慶向人民法院提交書(shū)面申請(qǐng)，要求審判員李強(qiáng)回避，理由是李強(qiáng)是王虎的學(xué)生，學(xué)生當(dāng)然會(huì)作出有利于老師的判決。經(jīng)了解，王虎曾是某中學(xué)的老師，李強(qiáng)也是該中學(xué)的畢業(yè)生，但李強(qiáng)進(jìn)該校時(shí)，王虎已經(jīng)由于打架斗毆被開(kāi)除公職，李強(qiáng)與王虎并不認(rèn)識(shí)。于是該

9、法院院長(zhǎng)作出決定，駁回趙慶的回避申請(qǐng)。趙慶不服，要求復(fù)議一次。法院經(jīng)復(fù)議，在第三天作出復(fù)議決定，維持駁回趙慶回避申請(qǐng)的決定，并通知趙慶。,問(wèn)： 1、本案法院駁回趙慶的回避申請(qǐng)是否正確？為什么？ 2、本案中原告在法院辯論階段申請(qǐng)回避是否恰當(dāng)？ 3、本案中由該院院長(zhǎng)作出回避的決定是否恰當(dāng)？ 4、本案中法院的復(fù)議時(shí)間是否恰當(dāng)？在復(fù)議期間，李強(qiáng)能否繼續(xù)參加本案的審理？,06.37 根據(jù)我國(guó)民事訴訟法和相關(guān)司法解釋的規(guī)定，下列關(guān)于審判組織的哪一表述是錯(cuò)誤的？ A第二審程序中只能由審判員組成合議庭 B二審法院裁定發(fā)回重審的案件，原審法院可以由審判員與陪審員共同組成合議庭 C法院適用特別程序，只能采用獨(dú)任制

10、 D獨(dú)任制只適用于基層法院及其派出法庭,08.83 根據(jù)我國(guó)民事訴訟法和相關(guān)司法解釋的規(guī)定，下列關(guān)于審判組織的哪些表述是正確的？ A再審程序中只能由審判員組成合議庭 B二審法院裁定發(fā)回重審的案件，原審法院應(yīng)當(dāng)組成合議庭進(jìn)行審理 C法院適用特別程序?qū)徖戆讣?，陪審員不參加案件的合議庭 D中級(jí)法院作為一審法院時(shí)，合議庭可以由審判員與陪審員共同組成，作為二審法院時(shí)，合議庭則一律由審判員組成,07.35 關(guān)于民事訴訟中的公開(kāi)審判制度，下列哪一選項(xiàng)是錯(cuò)誤的？ A公開(kāi)審判制度是指法院審理民事案件，除法律規(guī)定的情況外，審判過(guò)程及結(jié)果應(yīng)當(dāng)向群眾、社會(huì)公開(kāi) B公開(kāi)審判是指法院審理案件和宣告判決一律公開(kāi)進(jìn)行的制度

11、C涉及國(guó)家秘密的案件，屬于法定不公開(kāi)審理的案件 D離婚案件，屬于當(dāng)事人申請(qǐng)不公開(kāi)審理，法院決定可以不公開(kāi)審理的案件,08.38 甲向法院起訴，要求判決乙返還借款本金2萬(wàn)元。在案件審理中，借款事實(shí)得以認(rèn)定，同時(shí)，法院還查明乙逾期履行還款義務(wù)近一年，法院遂根據(jù)銀行同期定期存款利息，判決乙還甲借款本金2萬(wàn)元，利息520元。關(guān)于法院對(duì)該案判決的評(píng)論，下列哪一選項(xiàng)是正確的? A該判決符合法律規(guī)定，實(shí)事求是，全面保護(hù)了權(quán)利人的合法權(quán)益 B該判決不符合法律規(guī)定，違反了民事訴訟的處分原則 C該判決不符合法律規(guī)定，違反了民事訴訟的辯論原則 D該判決不符合法律規(guī)定，違反了民事訴訟的平等原則,第三章 主管與管轄,第

12、一節(jié) 民事訴訟主管,一、民事訴訟主管概述 民事訴訟中的主管，是指法院受理民事案件的權(quán)限范圍。 二、民事訴訟主管的標(biāo)準(zhǔn) 以發(fā)生爭(zhēng)議的實(shí)體法律關(guān)系是否屬于民事關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)來(lái)劃定民事訴訟主管范圍,三、法院 民事訴訟主管的范圍 1、民法、婚姻法調(diào)整的財(cái)產(chǎn)關(guān)系、人身關(guān)系產(chǎn)生的民事糾紛。 2、經(jīng)濟(jì)法調(diào)整的因經(jīng)濟(jì)關(guān)系所發(fā)生的各類(lèi)糾紛。 3、勞動(dòng)法所調(diào)整的因勞動(dòng)關(guān)系所發(fā)生的糾紛。 4、其他法律規(guī)范調(diào)整社會(huì)關(guān)系發(fā)生的糾紛，法律明文規(guī)定依照民事訴訟法審理的案件。 5、最高人民法院規(guī)范性文件規(guī)定由法院審理的案件。,第二節(jié) 管轄概述,一、管轄的概念 民事訴訟中的管轄，是指各級(jí)法院之間和同級(jí)法院之間受理第一審民事案件的分

13、工和權(quán)限。 二、管轄恒定 管轄恒定，是指確定案件的管轄權(quán)，以起訴時(shí)為標(biāo)準(zhǔn)，起訴時(shí)對(duì)案件享有管轄權(quán)的法院，不因確定管轄的事實(shí)在訴訟過(guò)程中發(fā)生變化而影響其管轄權(quán)。,三、管轄的種類(lèi) 1、級(jí)別管轄 2、地域管轄 地域管轄又可分為：一般地域管轄、特殊地域管轄、協(xié)議管轄、專屬管轄、共同管轄、選擇管轄和合并管轄。 3、移送管轄和指定管轄。 四、專門(mén)法院的管轄 (一)軍事法院 (二)海事法院,第三節(jié) 級(jí)別管轄,一、級(jí)別管轄的概念與依據(jù) 級(jí)別管轄，是指按照一定的標(biāo)準(zhǔn)，劃分上下級(jí)法院之間受理第一審民事案件的分工和權(quán)限。 我國(guó)民事訴訟法是根據(jù)案件的性質(zhì)、繁簡(jiǎn)程度和案件影響的大小來(lái)確定級(jí)別管轄的。 二、各級(jí)人民法院管

14、轄的第一審民事案件 (一)基層法院管轄的第一審民事案件 民訴法第18條規(guī)定，基層人民法院管轄第一審民事案件，但本法另有規(guī)定的除外。,(二)中級(jí)法院管轄的第一審民事案件 1重大的涉外案件。 2在本轄區(qū)有重大影響的案件。 3最高法院確定由中級(jí)法院管轄的案件。 (1)海事、海商案件。 (2)專利糾紛案件。 (3)重大的涉港、澳、臺(tái)民事案件。 (4)訴訟標(biāo)的金額大或者訴訟單位屬省、自治區(qū)、直轄市以上的經(jīng)濟(jì)糾紛案件。 (三)高級(jí)人民法院管轄的第一審民事案件 本轄區(qū)內(nèi)有重大影響的第一審民事案件,第四節(jié) 地域管轄,一、地域管轄的概念 地域管轄，是指確定同級(jí)人民法院之間在各自的轄區(qū)受理第一審民事案件的分工和權(quán)

15、限。 確定地域管轄的標(biāo)準(zhǔn)主要有兩個(gè):其一是行政區(qū)域與法院轄區(qū)之間的聯(lián)系；其二是訴訟標(biāo)的、當(dāng)事人與法院轄區(qū)之間的聯(lián)系。 二、一般地域管轄 (一)原則規(guī)定被告所在地法院管轄 注意：民訴意見(jiàn)的補(bǔ)充規(guī)定：,1、被告為公民 (1)雙方當(dāng)事人都是被監(jiān)禁或被勞動(dòng)教養(yǎng)的；由被告原住所地法院管轄；被告被監(jiān)禁或被勞動(dòng)教養(yǎng)1年以上的；由被告被監(jiān)禁地或被勞動(dòng)教養(yǎng)地法院管轄； (2)雙方當(dāng)事人均被注銷(xiāo)城市戶口的，由被告居住地法院管轄； (3)離婚訴訟雙方當(dāng)事人都是軍人的；由被告住所地或者被告所在團(tuán)級(jí)以上單位駐地的法院管轄:； (4)夫妻雙方離開(kāi)住所超過(guò)1年，一方起訴離婚的案件，由被告經(jīng)常居住地法院管轄。,2被告為法人或

16、其他組織的，住所地是指法人或其他組織的主要辦事機(jī)構(gòu)所在地或主要營(yíng)業(yè)地。被告如為沒(méi)有辦事機(jī)構(gòu)的公民合伙、合伙型聯(lián)營(yíng)體，則由注冊(cè)地法院管轄。沒(méi)有注冊(cè)地，幾個(gè)被告又不在同一轄區(qū)的，被告住所地的法院都有管轄權(quán)。,(二)例外規(guī)定原告所在地或其他法院管轄 1、民事訴訟法的規(guī)定： (1)對(duì)不在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)居住的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟； (2)對(duì)下落不明或者宣告失蹤人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟； (3)對(duì)正在被勞動(dòng)教養(yǎng)的人提起的訴訟； (4)對(duì)正在被監(jiān)禁的人提起的訴訟。 上述規(guī)定中的身份關(guān)系，是指與人的身份相關(guān)的各種關(guān)系，如婚姻關(guān)系、親子關(guān)系、收養(yǎng)關(guān)系等。,2、民訴意見(jiàn)的規(guī)定： （1）追索贍養(yǎng)費(fèi)案件

17、的幾個(gè)被告住所地不在同一轄區(qū)的，可以由原告住所地人民法院管轄。 （2）不服指定監(jiān)護(hù)或變更監(jiān)護(hù)關(guān)系的案件，由被監(jiān)護(hù)人住所地人民法院管轄。 （3）非軍人對(duì)軍人提出的離婚訴訟，如果軍人一方為非文職軍人，由原告住所地人民法院管轄。 離婚訴訟雙方當(dāng)事人都是軍人的，由被告住所地或者被告所在的團(tuán)級(jí)以上單位駐地的人民法院管轄。,（4）夫妻一方離開(kāi)住所地超過(guò)一年，另一方起訴離婚的案件，由原告住所地人民法院管轄。夫妻雙方離開(kāi)住所地超過(guò)一年，一方起訴離婚的案件，由被告經(jīng)常居住地人民法院管轄；沒(méi)有經(jīng)常居住地的，由原告起訴時(shí)居住地的人民法院管轄。 （5）在國(guó)內(nèi)結(jié)婚并定居國(guó)外的華僑，如定居國(guó)法院以離婚訴訟須由婚姻締結(jié)地法

18、院管轄為由不予受理，當(dāng)事人向人民法院提出離婚訴訟的，由婚姻締結(jié)地或一方在國(guó)內(nèi)的最后居住地人民法院管轄。,（6）在國(guó)外結(jié)婚并定居國(guó)外的華僑，如定居國(guó)法院以離婚訴訟須由國(guó)籍所屬國(guó)法院管轄為由不予受理，當(dāng)事人向人民法院提出離婚訴訟的，由一方原住所地或在國(guó)內(nèi)的最后居住地人民法院管轄。 （7）中國(guó)公民一方居住在國(guó)外，一方居住在國(guó)內(nèi)，不論哪一方向人民法院提起離婚訴訟，國(guó)內(nèi)一方住所地的人民法院都有權(quán)管轄。如國(guó)外一方在居住國(guó)法院起訴，國(guó)內(nèi)一方向人民法院起訴的，受訴人民法院有權(quán)管轄。,三、特殊地域管轄 (一)因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地法院管轄 (二)因保險(xiǎn)合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或

19、者保險(xiǎn)標(biāo)的物所在地法院管轄 (三)因票據(jù)糾紛提起的訴訟，由票據(jù)支付地或被告住所地法院管轄,(四)因鐵路、公路、水上、航空運(yùn)輸和聯(lián)合運(yùn)輸合同糾紛提起的訴訟，由運(yùn)輸始發(fā)地、目的地或被告住所地法院管轄 (五)因侵權(quán)行為提起的訴訟，由侵權(quán)行為地或者被告住所地法院管轄 (六)因鐵路、公路、水上和航空事故請(qǐng)求損害賠償提起的訴訟，由事故發(fā)生地或者車(chē)輛、船舶最先到達(dá)地、航空器最先降落地或者被告住所地法院管轄,(七)因船舶碰撞或者其他海損事故請(qǐng)求損害賠償提起的訴訟，由碰撞發(fā)生地、受碰撞船舶最先到達(dá)地、加害船舶被扣留地或者被告住所地法院管轄 (八)因海難救助費(fèi)用提起的訴訟，由救助地或被救助船舶最先到達(dá)地法院管轄

20、(九)因共同海損提起的訴訟，由船舶最先到達(dá)地，共同海損理算地或者航程終止地法院管轄,四、專屬管轄 (一)因不動(dòng)產(chǎn)糾紛提起的訴訟 不動(dòng)產(chǎn)訴訟專屬不動(dòng)產(chǎn)所在地法院管轄。 (二)因港口作業(yè)發(fā)生糾紛提起的訴訟 港口作業(yè)引起的訴訟專屬港口所在地法院管轄。 (三)因繼承遺產(chǎn)糾紛提起的訴訟 繼承遺產(chǎn)的訴訟專屬于被繼承人死亡時(shí)住所地或主要遺產(chǎn)所在地法院管轄。,五、共同管轄、選擇管轄與合并管轄 共同管轄是指法律規(guī)定兩個(gè)以上的法院對(duì)某類(lèi)訴訟都有管轄權(quán)。 選擇管轄則是指當(dāng)兩個(gè)以上的法院對(duì)訴訟都有管轄權(quán)時(shí)，當(dāng)事人可以選擇其中一個(gè)法院提起訴訟。 合并管轄，亦稱牽連管轄，是指對(duì)某一訴訟有管轄權(quán)的法院，因另一訴訟與該訴訟存

21、在著牽連關(guān)系，而對(duì)兩訴訟一并管轄和審理。,六、協(xié)議管轄 協(xié)議管轄，又稱合意管轄或約定管轄，是指雙方當(dāng)事人在民事糾紛發(fā)生之前或之后，以書(shū)面方式約定特定案件的管轄法院。 非涉外訴訟中的協(xié)議管轄具備的條件:民事訴訟法第25條,七、對(duì)仲裁協(xié)議的效力提出異議的管轄問(wèn)題 當(dāng)事人以協(xié)議選擇國(guó)內(nèi)仲裁機(jī)構(gòu)仲裁后，一方對(duì)仲裁協(xié)議的效力有異議請(qǐng)求法院作出裁決的，由該仲裁委員會(huì)所在地的中級(jí)人民法院管轄。當(dāng)事人對(duì)仲裁委員會(huì)沒(méi)有約定或者約定不明的，由被告所在地的中級(jí)人民法院管轄。,第五節(jié) 裁定管轄,一、移送管轄 移送管轄，是指法院在受理民事案件后，發(fā)現(xiàn)自己對(duì)案件并無(wú)管轄權(quán)，依法將案件移送到有管轄權(quán)的法院審理。 適用移送管

22、轄的條件： (1)法院已受理了案件。 (2)移送的法院對(duì)案件沒(méi)有管轄權(quán)。 (3)受移送的法院對(duì)案件有管轄權(quán)。 注意：不得移送的三種情形,二、指定管轄 指定管轄，指上級(jí)法院以裁定方式指定其下級(jí)法院對(duì)某一案件行使管轄權(quán)。 指定管轄適用于以下兩種情形: 1有管轄權(quán)的法院由于特殊原因不能行使管轄權(quán)。 2通過(guò)協(xié)商未能解決管轄爭(zhēng)議。,三、管轄權(quán)轉(zhuǎn)移 管轄權(quán)轉(zhuǎn)移，是指依據(jù)上級(jí)法院的決定或同意，將案件的管轄權(quán)從原來(lái)有管轄權(quán)的法院轉(zhuǎn)移至無(wú)管轄權(quán)的法院，使無(wú)管轄權(quán)的法院因此而取得管轄權(quán)。 管轄權(quán)轉(zhuǎn)移的情形有兩種: （一）向上轉(zhuǎn)移：提審和報(bào)請(qǐng) （二）向下轉(zhuǎn)移,第六節(jié) 管轄權(quán)異議,一、管轄權(quán)異議的概念 管轄權(quán)異議，是

23、指當(dāng)事人向受訴法院提出的該院對(duì)案件無(wú)管轄權(quán)的主張。 二、管轄權(quán)異議的條件 (一)提出異議的主體須是本案的當(dāng)事人 (二)管轄權(quán)異議只能針對(duì)第一審民事案件的管轄權(quán) (三)提出管轄權(quán)異議的時(shí)間須在案件受理實(shí)體審理期間,三、法院對(duì)管轄權(quán)異議的處理 人民法院對(duì)當(dāng)事人提出的異議，應(yīng)當(dāng)審查。異議成立的，裁定將案件移送有管轄權(quán)的人民法院；異議不成立的，裁定駁回。,06.40 甲縣居民劉某與乙縣大江房地產(chǎn)公司在丙縣售房處簽訂了房屋買(mǎi)賣(mài)合同，購(gòu)買(mǎi)大江公司在丁縣所建住房1套。雙方約定合同發(fā)生糾紛后，可以向甲縣法院或者丙縣法院起訴。后因房屋面積發(fā)生爭(zhēng)議，劉某欲向法院起訴。下列關(guān)于管轄權(quán)的哪種說(shuō)法是正確的？ A甲縣和丙

24、縣法院有管轄權(quán) B只有丁縣法院有管轄權(quán) C乙縣和丁縣法院有管轄權(quán) D丙縣和丁縣法院有管轄權(quán),07.40 關(guān)于管轄權(quán)異議的表述，下列哪一選項(xiàng)是錯(cuò)誤的？ A當(dāng)事人對(duì)一審案件的地域管轄和級(jí)別管轄均可提出異議 B通常情況下，當(dāng)事人只能在提交答辯狀期間提出管轄異議 C管轄權(quán)異議成立的，法院應(yīng)當(dāng)裁定將案件移送有管轄權(quán)的法院；異議不成立的，裁定駁回 D對(duì)于生效的管轄權(quán)異議裁定，當(dāng)事人可以申請(qǐng)復(fù)議一次，但不影響法院對(duì)案件的審理,07.80甲縣的電熱毯廠生產(chǎn)了一批電熱毯，與乙縣的昌盛貿(mào)易公司在丙縣簽訂了一份買(mǎi)賣(mài)該批電熱毯的合同。丁縣居民張三在出差到乙縣時(shí)從昌盛貿(mào)易公司購(gòu)買(mǎi)了一條該批次的電熱毯，后在使用過(guò)程中電熱

25、毯由于質(zhì)量問(wèn)題引起火災(zāi)，燒毀了張三的房屋。張三欲以侵權(quán)損害為由訴請(qǐng)賠償。下列哪些法院對(duì)該糾紛有管轄權(quán)？ A甲縣法院 B乙縣法院 C丙縣法院 D丁縣法院,08.82 李某在甲市A區(qū)新購(gòu)一套住房，并請(qǐng)甲市B區(qū)的裝修公司對(duì)其新房進(jìn)行裝修。在裝修過(guò)程中，裝修工人不慎將水管弄破，導(dǎo)致樓下住戶的家具被淹毀。李某與該裝修公司就賠償問(wèn)題交涉未果，遂向甲市B區(qū)法院起訴。B區(qū)法院認(rèn)為該案應(yīng)由A區(qū)法院審理，于是裁定將該案移送至A區(qū)法院，A區(qū)法院認(rèn)為該案應(yīng)由B區(qū)法院審理，不接受移送，又將案件退回B區(qū)法院。關(guān)于本案的管轄，下列哪些選項(xiàng)是正確的？,A甲市A、B區(qū)法院對(duì)該案都有管轄權(quán) B李某有權(quán)向甲市B區(qū)法院起訴 C甲市B

26、區(qū)法院的移送管轄是錯(cuò)誤的 DA區(qū)法院不接受移送，將案件退回B區(qū)法院是錯(cuò)誤的,參考答案： 06.40:B 07.40:D 07.80:ABD 08.82:ABCD,第四章 訴,第一節(jié) 訴的概念與特征,一、訴權(quán) 訴權(quán)，是指當(dāng)事人請(qǐng)求人民法院對(duì)其民事財(cái)產(chǎn)權(quán)和人身權(quán)進(jìn)行司法保護(hù)的權(quán)利。 （一）程序意義上的訴權(quán)：包括起訴權(quán)（含被告的反訴權(quán)）以及應(yīng)訴權(quán)。 （二）實(shí)體意義上的訴權(quán)：包括勝訴權(quán)和申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)。,二、訴的概念 民事訴訟中的訴，是指當(dāng)事人就特定民事?tīng)?zhēng)議向法院提出的保護(hù)自己民事實(shí)體權(quán)益的請(qǐng)求。 三、訴的特征 訴的特征是: 第一，由當(dāng)事人提出。 第二，向法院提出。 第三，訴是一種請(qǐng)求。,第二節(jié) 訴的

27、要素,訴的要素是指構(gòu)成一個(gè)訴所必不可少的能使訴特定化的因素，包括素的主體、訴的標(biāo)的和訴的理由。 一、訴的主體 即訴訟當(dāng)事人，包括提起訴訟的一方與被訴的一方 二、訴訟標(biāo)的 訴訟標(biāo)的是指當(dāng)事人之間發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)并要求法院作出裁判的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系。 訴訟標(biāo)的不同于訴訟標(biāo)的物。,三、訴的理由 訴的理由，是原告起訴的事實(shí)和法律依據(jù)。,第三節(jié) 訴的分類(lèi),一、確認(rèn)之訴 確認(rèn)之訴，是指原告請(qǐng)求法院確認(rèn)與被告之間是否存在某種民事法律關(guān)系的訴。 二、給付之訴 給付之訴，是指原告請(qǐng)求法院判令被告向其履行特定給付義務(wù)的訴訟。 三、變更之訴 變更之訴，又稱形成之訴，是指原告請(qǐng)求法院以判決改變或消滅既存的某種民事法律關(guān)系的訴

28、。,第四節(jié) 反訴,一、反訴的概念 反訴，是指在訴訟程序進(jìn)行中，本訴被告針對(duì)本訴原告向法院提出的獨(dú)立的反請(qǐng)求。 二、反訴的特征 1、反訴是獨(dú)立的訴訟請(qǐng)求 2、反訴與本訴之間有一定的牽連關(guān)系 3、反訴提出的目的是吞并、抵銷(xiāo)本訴 反訴不同于反駁。區(qū)分反訴還是反駁，關(guān)鍵在于被告是否向原告提出了獨(dú)立的訴訟請(qǐng)求。,三、反訴的條件 1、由本訴的被告向本訴的原告提出 2、反訴應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿前提出 3、反訴應(yīng)當(dāng)向受理本訴的法院提出，且受訴法院對(duì)反訴具有管轄權(quán) 4、反訴與本訴必須適用同一種訴訟程序 四、反訴的審理,第五節(jié) 訴的合并與分離,一、訴的合并 訴的合并，是指法院將兩個(gè)或兩個(gè)以上彼此之間有牽連的訴合并到

29、一個(gè)訴訟程序中審理和裁判。 二、訴的分離 訴的分離，是指人民法院在受理案件后，將幾個(gè)彼此有聯(lián)系的訴訟請(qǐng)求，分為獨(dú)立的案件，逐一進(jìn)步審理。,07.41 甲的鄰居乙買(mǎi)來(lái)建筑材料，準(zhǔn)備在房后建一雜物間，甲認(rèn)為會(huì)擋住自己出入的通道，堅(jiān)決反對(duì)。乙不聽(tīng)。甲向法院起訴，請(qǐng)求法院禁止乙的行為。該訴訟屬于哪類(lèi)訴？ A確認(rèn)之訴 B形成之訴 C給付之訴 D變更之訴,08.86 關(guān)于訴的種類(lèi)的表述，下列哪些選項(xiàng)是正確的？ A甲公司以乙公司違約為由，訴至法院要求解除合同，屬于變更之訴 B甲公司以乙公司的履行不符合約定為由，訴至法院要求乙公司繼續(xù)履行，屬于給付之訴 C甲向法院起訴乙，要求返還借款1000元，乙稱自己根本沒(méi)

30、有向甲借過(guò)錢(qián)，該訴訟屬于確認(rèn)之訴 D甲公司起訴乙公司，要求乙公司立即停止施工或采取有效措施降低噪音，屬于變更之訴,07.88 2003年8月，設(shè)立于同一行政區(qū)域內(nèi)的甲公司向乙公司訂購(gòu)了40臺(tái)電腦，協(xié)議約定乙公司于2004年1月31日之前交貨，甲公司于2004年3月15日之前付清貨款。乙公司按期向甲公司交付了40臺(tái)電腦，但甲公司只在2004年3月向乙公司交付了29臺(tái)電腦款，其余11臺(tái)電腦款一直未交付。2005年1月，乙公司起訴，要求甲公司支付余款及其利息，法院受理了此案。甲公司認(rèn)為乙公司的電腦質(zhì)量不合格，準(zhǔn)備提起反訴。關(guān)于提起反訴的解答，下列哪些選項(xiàng)是正確的？,A甲公司的反訴在主體、管轄和牽連關(guān)

31、系上都是符合反訴條件的 B該反訴應(yīng)該在答辯期屆滿之前提出 C反訴所需要交納的受理費(fèi)較通常的起訴減半收取 D該反訴已經(jīng)超過(guò)了訴訟時(shí)效，法院應(yīng)依法裁定不予受理,第五章 當(dāng)事人,第一節(jié) 當(dāng)事人概述,一、當(dāng)事人的概念 民事訴訟中的當(dāng)事人，是指因民事權(quán)利義務(wù)發(fā)生爭(zhēng)議，以自己的名義進(jìn)行訴訟，案件審理結(jié)果與其有法律上的利害關(guān)系，并受人民法院裁判拘束的人。 二、訴訟權(quán)利能力與訴訟行為能力 三、當(dāng)事人適格 （一）當(dāng)事人適格的含義當(dāng)事人適格，又稱為正當(dāng)當(dāng)事人，是指對(duì)于具體的訴訟，有作為本案當(dāng)事人起訴或應(yīng)訴受本案判決裁定拘束的資格。,（二）當(dāng)事人適格的標(biāo)準(zhǔn) 一般認(rèn)為，以當(dāng)事人是否是所爭(zhēng)議的民事法律關(guān)系的主體，作為判

32、斷當(dāng)事人適格與否的標(biāo)準(zhǔn)。 例外情形：兩種情況 （三）當(dāng)事人適格與訴訟權(quán)利能力的關(guān)系 當(dāng)事人適格與訴訟權(quán)利能力不同。 例：在甲與乙的貸款糾紛中，丙向法院起訴要求甲返還乙的貸款。,四、當(dāng)事人的訴訟權(quán)利與訴訟義務(wù) （一）當(dāng)事人的訴訟權(quán)利 （二）當(dāng)事人的訴訟義務(wù),五、當(dāng)事人的變更和追加 （一）當(dāng)事人的變更 1、在訴訟過(guò)程中，當(dāng)事人死亡，發(fā)生訴訟繼承時(shí)。 2、因法人或其他組織合并或分立所發(fā)生的當(dāng)事人變更。 3、法人解散、依法被撤銷(xiāo)或宣告破產(chǎn)。 （二）當(dāng)事人的追加 人民法院受理案件后，在訴訟過(guò)程中，發(fā)現(xiàn)有必須共同進(jìn)行訴訟的當(dāng)事人沒(méi)有參加訴訟的，人民法院通知其參加訴訟的活動(dòng)。（也可當(dāng)事人申請(qǐng)加入）,第二節(jié)

33、原告與被告,一、原告與被告的概念 原告，是指為維護(hù)自己或自己所管理的他人的民事權(quán)益，而以自己名義向法院起訴，從而引起民事訴訟程序發(fā)生的人。 被告，是指被原告訴稱侵犯原告民事權(quán)益或與原告發(fā)生民事?tīng)?zhēng)議，而由法院通知應(yīng)訴的人。,二、原告和被告的類(lèi)別 （一）公民 （二）法人 （三）其他組織 注意：最高人民法院有關(guān)司法解釋中有關(guān)原告與被告地位的確定,第三節(jié) 共同訴訟,一、共同訴訟的概念 共同訴訟是指當(dāng)事人一方或雙方為兩人(含兩人)以上的訴訟。 二、共同訴訟的特征 1當(dāng)事人一方或雙方為兩人以上。 2一方或雙方為兩人以上的當(dāng)事人在同一訴訟程序中進(jìn)行訴訟。,三、共同訴訟人的概念 共同訴訟人一般分為必要的共同訴

34、訟人和普通的共同訴訟人。 前者是指當(dāng)事人一方或雙方為兩個(gè)或兩個(gè)以上，對(duì)爭(zhēng)議的同一具體民事行為有共同的利害關(guān)系，人民法院必須合并審理的訴訟當(dāng)事人； 后者是指當(dāng)事人一方或雙方為兩人或兩人以上，對(duì)同樣的具體民事行為不服提起訴訟，人民法院認(rèn)為可以合并審理的訴訟當(dāng)事人。,四、必要共同訴訟 指當(dāng)事人一方或雙方為兩個(gè)或兩個(gè)以上，對(duì)爭(zhēng)議的同一具體民事行為有共同的利害關(guān)系，人民法院必須合并審理的訴訟。 （一）必要共同訴訟具有以下特征: 1當(dāng)事人一方或雙方為兩人以上。這是共同訴訟的基本要求。 2訴訟標(biāo)的具有同一性。 3法院必須合并審理、合一判決。,（二）引起必要共同訴訟的具體情形 最高人民法院民訴意見(jiàn)： 1、個(gè)體

35、工商戶、個(gè)人合伙或私營(yíng)企業(yè)掛靠集體企業(yè)并以集體企業(yè)的名義從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的，在訴訟中，該個(gè)體工商戶、個(gè)人合伙或私營(yíng)企業(yè)與其掛靠的集體企業(yè)為共同訴訟人。 2、營(yíng)業(yè)執(zhí)照上登記的業(yè)主與實(shí)際經(jīng)營(yíng)者不一致的，以業(yè)主和實(shí)際經(jīng)營(yíng)者為共同訴訟人。 3、個(gè)人合伙的全體合伙人在訴訟中為共同訴訟人。個(gè)人合伙有依法核準(zhǔn)登記的字號(hào)的，應(yīng)在法律文書(shū)中注明登記的字號(hào)。全體合伙人可以推選代表人；被推選的代表人，應(yīng)由全體合伙人出具推選書(shū)。,4企業(yè)法人分立的，因分立前的民事活動(dòng)發(fā)生的糾紛，以分立后的企業(yè)法人為共同訴訟人。 5借用業(yè)務(wù)介紹信、合同專用章、蓋章的空白合同書(shū)或者銀行賬戶的，出借單位和借用人為共同訴訟人。 6在繼承遺產(chǎn)的

36、訴訟中，部分繼承人起訴的，人民法院應(yīng)通知其他繼承人作為共同原告參加訴訟；被通知的繼承人不愿意參加訴訟又未明確表示放棄實(shí)體權(quán)利的，人民法院仍應(yīng)把其列為共同原告。,7被代理人和代理人承擔(dān)連帶責(zé)任的，為共同訴訟人。 8共有財(cái)產(chǎn)權(quán)受到他人侵害，部分共有權(quán)人起的，其他共有權(quán)人應(yīng)當(dāng)列為共同訴訟人。 9在因連帶保證合同糾紛提起的訴訟中，債權(quán)人向保證人和被保證人一并主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)當(dāng)將保證人和被保證人列為共同被告；債權(quán)人僅起訴保證人的，除保證合同明確約定保證人承擔(dān)連帶責(zé)任的外，人民法院應(yīng)當(dāng)通知被保證人作為共同被告參加訴訟；債權(quán)人僅起訴被保證人的，可只列被保證人為被告。,最高人民法院2000年12月頒布的

37、關(guān)于適用中華人民共和國(guó)擔(dān)保法)若干問(wèn)題的解釋: 1、企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)為他人提供保證的，人民法院在審理保證糾紛案件中可以將該企業(yè)法人作為共同被告參加訴訟。但是商業(yè)銀行、保險(xiǎn)公司的分支機(jī)構(gòu)提供保證的除外。 2、一般保證的債權(quán)人向債務(wù)人和保證人一并提起訴訟的，人民法院可以將債務(wù)人和保證人列為共同被告參加訴訟。,3、債權(quán)人向人民法院請(qǐng)求行使擔(dān)保物權(quán)時(shí)，債務(wù)人和擔(dān)保人應(yīng)當(dāng)作為共同被告參加訴訟。 4、同一債權(quán)既有保證又有物的擔(dān)保的，當(dāng)事人發(fā)生糾紛提起訴訟的，債務(wù)人與保證人、抵押人或者出質(zhì)人可以作為共同被告參加訴訟。,此外，根據(jù)最高人民法院2001年4月16日頒布的關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問(wèn)題的解

38、釋的規(guī)定，原用人單位以新的用人單位和勞動(dòng)者共同侵權(quán)為由向人民法院起訴的，應(yīng)將新的用人單位和勞動(dòng)者列為共同被告。,（三）必要共同訴訟人的追加 可以由法院依職權(quán)進(jìn)行，也可以由法院根據(jù)參加訴訟的當(dāng)事人的申請(qǐng)追加。 應(yīng)當(dāng)追加的原告，已明確表示放棄實(shí)體權(quán)利的，可不予追加；既不愿意參加訴訟，又不放棄實(shí)體權(quán)利的，仍追加為共同原告，其不參加訴訟，不影響人民法院對(duì)案件的審理和依法作出判決。被追加的被告，如果不愿參加訴訟的，法院一般可以對(duì)其缺席判決，但對(duì)符合拘傳條件的被告，則可以通過(guò)拘傳強(qiáng)制其到庭參加訴訟。,(四)必要共同訴訟人的內(nèi)外部關(guān)系 1、外部：原被告之間的關(guān)系； 2、內(nèi)部：一人的訴訟行為經(jīng)其他共同訴訟人承

39、認(rèn)，對(duì)其他共同訴訟人發(fā)生效力。 五、普通共同訴訟 指當(dāng)事人一方或雙方為兩人或兩人以上，對(duì)同樣的具體民事行為不服提起訴訟，人民法院認(rèn)為可以合并審理的訴訟。,（一）普通共同訴訟的構(gòu)成要件 1有兩個(gè)以上屬于同一種類(lèi)的訴訟標(biāo)的。 2由同一法院管轄，適用同一訴訟程序。 3符合合并審理的目的。 4法院認(rèn)為可以合并審理，當(dāng)事人也同意合并審理。 （二）普通共同訴訟人的內(nèi)外部關(guān)系 1、外部：原被告之間的關(guān)系； 2、內(nèi)部：其中一人的訴訟行為對(duì)其他共同訴訟人不發(fā)生效力。,第四節(jié) 訴訟代表人,一、訴訟代表人概述 訴訟代表人，是指為了便于訴訟，由人數(shù)眾多的一方當(dāng)事人推選出來(lái)，代表其利益實(shí)施訴訟行為的人。 （一）訴訟代表

40、人制度的性質(zhì) 我國(guó)的訴訟代表人制度，是以共同訴訟制度為基礎(chǔ)，并吸收了訴訟代理制度的機(jī)能。,(二)訴訟代表人的條件與人數(shù) 訴訟代表人的基本條件是: (1)是本案的當(dāng)事人； (2)具有訴訟行為能力； (3)具有與進(jìn)行該訴訟相應(yīng)的能力； (4)能夠善意地履行訴訟代表人職責(zé)。 根據(jù)民訴意見(jiàn)第62條的規(guī)定，訴訟代表人的人數(shù)為25人，每位代表人可以委托1-2人作為訴訟代理人。,(三)訴訟代表人的更換 在訴訟中，訴訟代表人不能履行職責(zé)或?yàn)E用代表權(quán)時(shí)，可以更換。 在需要更換訴訟代表人時(shí)，應(yīng)由被代表人向人民法院提出更換申請(qǐng)。,三、代表人訴訟的種類(lèi) （一）人數(shù)確定的代表人訴訟 人數(shù)確定的代表人訴訟，是指由起訴時(shí)人

41、數(shù)已經(jīng)確定的共同訴訟人推選出訴訟代表人，代替全體共同訴訟人參加訴訟的代表人訴訟。它應(yīng)符合以下四個(gè)條件: 1、當(dāng)事人一方人數(shù)眾多。當(dāng)事人一方人數(shù)眾多，一般指10人以上。 2、起訴時(shí)當(dāng)事人人數(shù)已經(jīng)確定。 3、多數(shù)當(dāng)事人之間具有同一的訴訟標(biāo)的或具有同一種類(lèi)的訴訟標(biāo)的。因此人數(shù)確定的代表人訴訟，既可以是必要共同訴訟，也可以是普通共同訴訟。 4當(dāng)事人推選出代表人。,（二）人數(shù)不確定的代表人訴訟 人數(shù)不確定的代表人訴訟，是指在起訴時(shí)如果共同訴訟人的人數(shù)不能確定，則由向法院登記的權(quán)利人推選出代表人，代替全體共同訴訟人參加訴訟的代表人訴訟。 它應(yīng)符合以下幾個(gè)條件: 1當(dāng)事人一方人數(shù)眾多，并于起訴時(shí)仍未確定。這

42、是與人數(shù)確定的代表人訴訟的根本區(qū)分。 2多數(shù)當(dāng)事人之間的訴訟標(biāo)的同一種類(lèi)。也就是說(shuō)，只有普通共同訴訟，才能適用人數(shù)不確定的代表人訴訟。，在必要共同訴訟中，如果人數(shù)不確定，就不能適用代表人訴訟。 3當(dāng)事人推選出代表人。,四、人數(shù)不確定的代表人訴訟的程序 （一）公告 （二）登記 （三）裁判的效力 在人數(shù)不確定的代表人訴訟中，裁判的效力表現(xiàn)為兩個(gè)方面: (1)對(duì)于已經(jīng)登記的全體權(quán)利人有拘束力； (2)對(duì)未參加登記的權(quán)利人有預(yù)決效力。,第五節(jié) 第三人,一、第三人的概念和特征 民事訴訟的第三人，是指對(duì)原告和被告所爭(zhēng)議的訴訟標(biāo)的有獨(dú)立的請(qǐng)求權(quán)，或者雖然沒(méi)有獨(dú)立的請(qǐng)求權(quán)，但與案件的處理結(jié)果有法律上的利害關(guān)系

43、，而參加到正在進(jìn)行的訴訟中去的人。 特征：1參加到他人正在進(jìn)行的訴訟中。 2第三人參加訴訟是為了維護(hù)自己的權(quán)益。 3第三人是與案件有利害關(guān)系的人，在訴訟中具有獨(dú)立的訴訟地位。,二、有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人 （一）含義 有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人，是指對(duì)原告和被告爭(zhēng)議的訴訟標(biāo)的有獨(dú)立的請(qǐng)求權(quán)，而參加訴訟的人。 （二）有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人參加訴訟的條件 1對(duì)本訴中的原告和被告爭(zhēng)議的訴訟標(biāo)的，主張獨(dú)立的請(qǐng)求權(quán)。 2所參加的訴訟正在進(jìn)行。 3以起訴的方式參加。,（三）有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人的訴訟地位 有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人在訴訟中的地位相當(dāng)于原告，是訴訟的當(dāng)事人。 （四）有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人與必要共同訴訟中共同原告的區(qū)別

44、 有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人是原告，以本訴的原告和被告為被告； 必要共同訴訟中共同原告就是本訴原告。,三、無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人 （一）含義 無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人，是指因與本訴的處理結(jié)果有法律上的利害關(guān)系，而由人民法院通知或主動(dòng)申請(qǐng)參加訴訟的人。 （二）無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人參加訴訟的條件 1、與本訴的處理結(jié)果有法律上的利害關(guān)系 2、參加訴訟的時(shí)間與有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人相同即所參加的訴訟正在進(jìn)行 3、申請(qǐng)參加或通知參加,（三）無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人的訴訟地位 在訴訟中有獨(dú)立地位？,（四）最高人民法院相關(guān)司法解釋 1、合同法解釋： 債權(quán)人以次債務(wù)人為被告向人民法院提起代位權(quán)訴訟，未將債務(wù)人列為第三人的，人民法院可以

45、追加債務(wù)人為第三人。 債權(quán)人依照合同法第七十四條的規(guī)定提起撤銷(xiāo)權(quán)訴訟時(shí)只以債務(wù)人為被告，未將受益人或者受讓人列為第三人的，人民法院可以追加該受益人或者受讓人為第三人,債權(quán)人轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利后，債務(wù)人與受讓人之間因履行合同發(fā)生糾紛訴至人民法院，債務(wù)人對(duì)債權(quán)人的權(quán)利提出抗辯的，可以將債權(quán)人列為第三人。 經(jīng)債權(quán)人同意，債務(wù)人轉(zhuǎn)移合同義務(wù)后，受讓人與債權(quán)人之間因履行合同發(fā)生糾紛訴至人民法院，受讓人就債務(wù)人對(duì)債權(quán)人的權(quán)利提出抗辯的，可以將債務(wù)人列為第三人 .,合同當(dāng)事人一方經(jīng)對(duì)方同意將其在合同中的權(quán)利義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給受讓人，對(duì)方與受讓人因履行合同發(fā)生糾紛訴至人民法院，對(duì)方就合同權(quán)利義務(wù)提出抗辯的，可以將出讓方

46、列為第三人。 2、不得作為無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人參加訴訟的情形 參見(jiàn)教材P151,08.44 關(guān)于當(dāng)事人適格的表述，下列哪一選項(xiàng)是錯(cuò)誤的？ A當(dāng)事人訴訟權(quán)利能力是作為抽象的訴訟當(dāng)事人的資格，它與具體的訴訟沒(méi)有直接的聯(lián)系；當(dāng)事人適格是作為具體的訴訟當(dāng)事人資格，是針對(duì)具體的訴訟而言的 B一般來(lái)講，應(yīng)當(dāng)以當(dāng)事人是否是所爭(zhēng)議的民事法律關(guān)系的主體，作為判斷當(dāng)事人適格標(biāo)準(zhǔn)，但在某些例外情況下，非民事法律關(guān)系或民事權(quán)利主體，也可以作為適格當(dāng)事人 C清算組織、遺產(chǎn)管理人、遺囑執(zhí)行人是適格的當(dāng)事人，原因在于根據(jù)權(quán)利主體意思或法律規(guī)定對(duì)他人的民事法律關(guān)系享有管理權(quán) D檢察院就生效民事判決提起抗訴，抗訴的檢察院是適格

47、的當(dāng)事人,08.42 張某將鄰居李某和李某的父親打傷，李某以張某為被告向法院提起訴訟。在法院受理該案時(shí)，李某的父親也向法院起訴，對(duì)張某提出索賠請(qǐng)求。法院受理了李某父親的起訴，在征得當(dāng)事人同意的情況下決定將上述兩案并案審理。在本案中，李某的父親居于什么訴訟地位？ A必要共同訴訟的共同原告 B有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人 C普通共同訴訟的共同原告 D無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人,08.48 A廠生產(chǎn)的一批醬油由于香精投放過(guò)多，對(duì)人體有損害。報(bào)紙披露此消息后，購(gòu)買(mǎi)過(guò)該批醬油的消費(fèi)者紛紛起訴A廠，要求賠償損失。甲和乙被推選為訴訟代表人參加訴訟。下列哪一選項(xiàng)是正確的？ A甲和乙因故不能參加訴訟，法院可以指定另一名當(dāng)事人

48、為訴訟代表人代表當(dāng)事人進(jìn)行訴訟 B甲因病不能參加訴訟，可以委托一至兩人作為訴訟代理人，而無(wú)需征得被代表的當(dāng)事人的同意 C甲和乙可以自行決定變更訴訟請(qǐng)求，但事后應(yīng)當(dāng)及時(shí)告知其他當(dāng)事人 D甲和乙經(jīng)超過(guò)半數(shù)原告方當(dāng)事人同意，可以和A廠簽訂和解協(xié)議,08.84 李某和張某到華美購(gòu)物中心采購(gòu)結(jié)婚物品。張某因購(gòu)物中心打蠟地板太滑而摔倒，致使左臂骨折，住院治療花費(fèi)了大量醫(yī)療費(fèi)，婚期也因而推遲。當(dāng)時(shí)，購(gòu)物中心負(fù)責(zé)地板打蠟的鄭某目睹事情的發(fā)生經(jīng)過(guò)。受害人認(rèn)為購(gòu)物中心存在過(guò)錯(cuò)，于是，起訴要求其賠償經(jīng)濟(jì)損失以及精神損害賠償。關(guān)于本案訴訟參與人，下列哪些選項(xiàng)是正確的？ A李某、張某應(yīng)為本案的共同原告 B李某、鄭某可以

49、作為本案的證人 C華美購(gòu)物中心為本案的被告 D華美購(gòu)物中心與鄭某為本案共同被告,06.49某省高級(jí)人民法院依照審判監(jiān)督程序?qū)徖砟嘲?，發(fā)現(xiàn)張某是必須參加訴訟的當(dāng)事人，而一、二審法院將其遺漏。在這種情況下該省高級(jí)人民法院應(yīng)當(dāng)如何處理？ A可以通知張某參加訴訟，并進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，裁定撤銷(xiāo)二審判決，發(fā)回二審法院重審 B可以通知張某參加訴訟，并進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，裁定撤銷(xiāo)一、二審判決，發(fā)回一審法院重審 C應(yīng)當(dāng)直接裁定撤銷(xiāo)二審判決，發(fā)回二審法院重審 D只能直接裁定撤銷(xiāo)一、二審判決，發(fā)回一審法院重審,06.88某大學(xué)4名師生聯(lián)名起訴甲公司污染某條大河，請(qǐng)求判決甲公司出資治理該河流的污染。起訴者除列了

50、4名師生外，還列了該河流中的某著名島嶼作為原告，法院沒(méi)有受理。對(duì)此下列哪些說(shuō)法符合法律規(guī)定？ A只有自然人和法人能夠成為民事訴訟當(dāng)事人 B本案當(dāng)事人不適格 C本案屬于侵權(quán)訴訟，被污染河段流經(jīng)地區(qū)的法院均有管轄權(quán) D本案起訴屬于公益訴訟，現(xiàn)行民事訴訟法沒(méi)有規(guī)定,07.37甲有兩子乙和丙，甲死亡后留有住房3間。乙乘丙長(zhǎng)期外出之機(jī)，將3間房屋賣(mài)給丁，后因支付房款發(fā)生糾紛，乙將丁訴至法院。在訴訟過(guò)程中，丙知道了這一情況，要求參加訴訟。關(guān)于丙在訴訟中的地位，下列哪一選項(xiàng)是正確的？ A必要的共同原告 B普通的共同原告 C有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人 D無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人,07.87關(guān)于必要共同訴訟與普通共同訴訟

51、的區(qū)別，下列哪些選項(xiàng)是正確的？ A必要共同訴訟的訴訟標(biāo)的是共同的，普通共同訴訟的訴訟標(biāo)的是同種類(lèi)的 B必要共同訴訟的訴訟標(biāo)的只有一個(gè)，普通共同訴訟的訴訟標(biāo)的有若干個(gè) C必要共同訴訟的訴訟請(qǐng)求只有一個(gè)，普通共同訴訟的訴訟請(qǐng)求有若干個(gè) D必要共同訴訟中共同訴訟人的訴訟行為必須一致，普通共同訴訟中共同訴訟人的訴訟行為不需要一致,參考答案： 08.44：D 08.42：C 08.48：B 08.84：BC 06.49：B 06.88：BCD 07.37：C 07.87：AB,案例分析： A公司于1993年1月，將原下屬的車(chē)隊(duì)分立成具有法人資格的B公司，分立協(xié)議規(guī)定，B公司享有資產(chǎn)450萬(wàn)元，同時(shí)償還1

52、990年A公司設(shè)立車(chē)隊(duì)時(shí)向農(nóng)行的貸款400萬(wàn)元。1994年2月，因B公司嚴(yán)重虧損，經(jīng)縣政府批準(zhǔn)，C公司將B公司兼并。分立和兼并均按照法定程序辦理了變更證照。400萬(wàn)元貸款到期后，A、B、C三公司負(fù)責(zé)人互相推諉，拒絕還貸款。A公司以分立協(xié)議約定貸款由B公司償還為由，不予還款；B公司原負(fù)責(zé)人稱，B公司已被兼并，無(wú)財(cái)產(chǎn)自主權(quán)，無(wú)法還款；C公司以不是債務(wù)人，與農(nóng)行沒(méi)有債權(quán)債務(wù)關(guān)系為由，不予理睬農(nóng)行還款要求。農(nóng)行于是起訴。 問(wèn)：請(qǐng)確定本案中的當(dāng)事人。,第六章 訴訟代理人,第一節(jié) 訴訟代理人概述,一、訴訟代理人的概念 民事訴訟代理人，是指基于法律規(guī)定、法院指定或者當(dāng)事人的委托授權(quán)，在民事訴訟中以當(dāng)事人的名

53、義并為其利益進(jìn)行訴訟活動(dòng)的人。 二、民事訴訟代理人的法律特征： （一）具有訴訟行為能力。 （二）以被代理人名義進(jìn)行訴訟活動(dòng)。 （三）在代理權(quán)限范圍內(nèi)進(jìn)行訴訟活動(dòng) （四）訴訟代理后果由被代理人承擔(dān)。,三、訴訟代理人的種類(lèi) （一）法定訴訟代理人 （二）委托訴訟代理人 （三）指定訴訟代理人,第二節(jié) 法定訴訟代理人,一、法定訴訟代理人的概念 法定訴訟代理人，就是指根據(jù)法律規(guī)定取得訴訟代理權(quán)，代理無(wú)民事訴訟行為能力的當(dāng)事人進(jìn)行民事訴訟活動(dòng)的人。 二、法定訴訟代理人的范圍 法定訴訟代理人限于與被代理當(dāng)事人存在親權(quán)關(guān)系或者監(jiān)護(hù)關(guān)系的人。,三、法定訴訟代理人的代理權(quán)限 法定訴訟代理人可以實(shí)施一切訴訟行為，包括

54、對(duì)被代理人程序權(quán)利和實(shí)體權(quán)利的處分。 四、法定訴訟代理權(quán)的取得 法定訴訟代理權(quán)的取得與監(jiān)護(hù)權(quán)的取得同步。,五、法定訴訟代理權(quán)的消滅 1被代理人具備或恢復(fù)了訴訟行為能力 2基于婚姻關(guān)系發(fā)生的監(jiān)護(hù)權(quán)，因婚姻關(guān)系解除而消滅； 3法定訴訟代理人喪失行為能力； 4法定訴訟代理人或被代理人死亡； 5收養(yǎng)關(guān)系解除； 6訴訟終結(jié)。,第三節(jié) 委托訴訟代理人,一、委托訴訟代理人的概念 委托訴訟代理人，是指基于當(dāng)事人、法定訴訟代理人的委托，為當(dāng)事人的利益在授權(quán)范圍內(nèi)進(jìn)行民事訴訟活動(dòng)的人。 二、委托訴訟代理人的范圍 1律師。 2當(dāng)事人的近親屬。 3當(dāng)事人所在單位或有關(guān)社會(huì)團(tuán)體推薦的人。 4經(jīng)人民法院許可的其他公民。

55、委托訴訟代理人人數(shù)以2人為限。,三、委托訴訟代理人的權(quán)限 由當(dāng)事人、法定代理人自行決定。 四、委托訴訟代理權(quán)的產(chǎn)生 委托訴訟代理人的代理權(quán)產(chǎn)生于當(dāng)事人或法定代理人的授權(quán)行為。 授權(quán)委托行為必須采用書(shū)面形式。,五、委托訴訟代理權(quán)的消滅 委托訴訟代理權(quán)因下列原因之一而消滅： 1訴訟結(jié)束，代理任務(wù)完成； 2代理人喪失訴訟行為能力或者死亡； 3代理人辭去委托或者被代理人取消委托。,第四節(jié) 指定訴訟代理人,一、指定訴訟代理人的概念 指定訴訟代理人，通常又稱為特別代理人，是指人民法院為沒(méi)有法定代理人或者法定代理人不能行使訴訟代理權(quán)的無(wú)訴訟行為能力的當(dāng)事人指定的訴訟代理人。 二、指定訴訟代理人的范圍 人民法

56、院根據(jù)具體案件的需要和可能，可以指定律師、當(dāng)事人的近親屬、有關(guān)機(jī)關(guān)團(tuán)體或者其他適當(dāng)?shù)墓駬?dān)任無(wú)訴訟行為能力人的訴訟代理人。,三、指定訴訟代理人的代理權(quán)限 指定訴訟代理人的代理權(quán)限相當(dāng)廣泛，與法定訴訟代理人的代理權(quán)相近似。 四、指定訴訟代理權(quán)的消滅 指定訴訟代理權(quán)的消滅，主要有以下幾種情形： 1、訴訟終結(jié)，代理任務(wù)完成； 2、被代理人取得或者恢復(fù)了訴訟行為能力； 3、被代理人有了法定代理人或者法定代理人已能夠行使訴訟代理權(quán)； 4、指定訴訟代理人喪失訴訟行為能力或者死亡； 5、法院取消指定或經(jīng)法院同意代理人辭去指定代理。,0786關(guān)于民事訴訟中的法定代理人，下列哪些選項(xiàng)是正確的？ A法定代理人的被

57、代理人都是無(wú)訴訟行為能力或限制行為能力的人 B法定代理人與訴訟當(dāng)事人在訴訟上具有相同的訴訟地位 C法定代理人在訴訟中所實(shí)施的行為和發(fā)生的訴訟事件的法律后果與當(dāng)事人所實(shí)施的行為和發(fā)生的訴訟事件的法律后果相同 D法定代理人與當(dāng)事人都屬于訴訟參加人的范疇 答案： AD,1.單項(xiàng)選擇題 (1)根據(jù)民事訴訟法規(guī)定，在訴訟中當(dāng)事人可以委托（ ）代理訴訟。 A.12人 B.23人 C.34人 D.45人 (2)當(dāng)事委托訴訟代理人后，（ ）。 A.可以出庭也可以不出庭 B.必須出庭 C.經(jīng)法庭許可可以出庭 D.經(jīng)法庭許可可以不出庭 (3)法定訴訟代理人的代理權(quán)限為（ ）。 A.一般代理權(quán)限 B.特別代理權(quán)限

58、C.與當(dāng)事人的權(quán)利完全相同 D.以上說(shuō)法都不對(duì),(4)委托訴訟代理人的代理權(quán)限為一般授權(quán)，那么代理人（ ）。 A.可以申請(qǐng)調(diào)解 B.可以提起上訴 C.可以提供證據(jù) D.可以反訴 (5)當(dāng)事人授權(quán)委托書(shū)載明的權(quán)限為“全權(quán)代理”，那么代理人可以實(shí)施的權(quán)利有（ ）。 A.與對(duì)方當(dāng)事人和解 B.與對(duì)方當(dāng)事人進(jìn)行辯論 C.承認(rèn)對(duì)方當(dāng)事人的訴訟請(qǐng)求 D.放棄訴訟請(qǐng)求,2.多項(xiàng)選擇題 (1)在民事訴訟中，代理的種類(lèi)包括（ ）。 A.法定代理 B.指定代理 C.委托代理 D.轉(zhuǎn)委托代理 (2)以下訴訟權(quán)利需要當(dāng)事人的特別授權(quán)代理人才能實(shí)施的有（ ）。 A.反訴的權(quán)利 B.提起上訴的權(quán)利 C.申請(qǐng)調(diào)解的權(quán)利 D

59、.進(jìn)行辯論的權(quán)利,(3)以下可以委托訴訟代理人的有（ ）。 A.原告 B.訴訟代表人 C.法定訴訟代理人 D.委托訴訟代理人 (4)以下可以接受當(dāng)事人委托的有（ ）。 A.律師 B.一般的公民 C.外國(guó)律師 D.當(dāng)事人的近親屬,(5)法定訴訟代理人代理權(quán)消滅的原因有（ ） A.被代理人取得訴訟行為能力 B.法定訴訟代理人喪失訴訟行為能力 C.法定訴訟代理人辭去代理職務(wù) D.代理人與被代理人因收養(yǎng)關(guān)系解除 (6)委托訴訟代理權(quán)消滅的原因包括（ ）。 A.訴訟結(jié)束 B.委托人解除委托或受托人辭去委托 C.代理人喪失訴訟行為能力 D.代理人死亡,1.單項(xiàng)選擇題 (1)A (2)A (3)C (4)C (5)B 2.多項(xiàng)選擇題 (1)AC (2)ABC (3)ABC (4)ABD (5)ABD (6)ABCD,第七章 民事證據(jù),第一節(jié) 民事證據(jù)概述,一、民事證據(jù)的概念 民事證據(jù)，是指在民事訴訟中能夠證明案件真實(shí)情況的各種資料。 二、民事證據(jù)的特征 1、客觀性 證據(jù)的客觀性，是指證據(jù)必須是客觀存在的事實(shí)，是獨(dú)立于人的主觀意志以外，不以人的意志為轉(zhuǎn)移的客觀存在。,2、關(guān)聯(lián)性 證據(jù)的關(guān)聯(lián)性，是指作為證據(jù)的事實(shí)必須與案件中的待證事實(shí)有客觀的聯(lián)系，能夠證明案件中的有關(guān)待證事實(shí)。 3、合法性 證據(jù)的合法性，是指作為證據(jù)的某些事實(shí)必須以法律