經(jīng)濟(jì)法（第5版）課件 馬兆瑞 第1-6章 法律的基本原理-合同法

經(jīng)濟(jì)法（第五版）

第一章

法律的基本原理本章重點、難點：1.法律關(guān)系的構(gòu)成三要素2.民事法律行為的有效要件3.無效民事法律行為與可撤銷的民事法律行為4.代理行為：濫用代理權(quán)與無權(quán)代理5.經(jīng)濟(jì)糾紛的解決途徑：仲裁與訴訟

一、法律關(guān)系的概念與特征

概念：法律關(guān)系是根據(jù)法律規(guī)范產(chǎn)生的，以主體間的權(quán)利與義務(wù)關(guān)系為內(nèi)容表現(xiàn)的社會關(guān)系。

特征：1.法律關(guān)系是以法律規(guī)范為前提的社會關(guān)系。2.法律關(guān)系是以權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的社會關(guān)系。3.法律關(guān)系是以國家強(qiáng)制力為保障的社會關(guān)系。二、法律關(guān)系的構(gòu)成——三要素

（一）法律關(guān)系的主體1.主體的種類（1）自然人：包括本國公民,也包括居住在一國境內(nèi)或在境內(nèi)活動的外國公民和無國籍人。（2）法人和非法人組織。①法人分為營利法人、非營利法人和特別法人。營利法人——包括有限責(zé)任公司、股份有限公司和其他企業(yè)法人等；非營利法人——包括事業(yè)單位、社會團(tuán)體、基金會、社會服務(wù)機(jī)構(gòu)等；特別法人——包括特定的機(jī)關(guān)法人、農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織法人、城鎮(zhèn)農(nóng)村的合作經(jīng)濟(jì)組織法人、基層群眾性自治組織法人。②非法人組織是不具有法人資格,但是能夠依法以自己的名義從事民事活動的組織,包括個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)、不具有法人資格的專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)等。(3)國家。在特定情況下,國家可以作為一個整體成為法律關(guān)系的主體。2.主體的權(quán)利能力和行為能力（1）權(quán)利能力是指權(quán)利主體享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的能力,它反映了權(quán)利主體取得權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的資格。（2）行為能力是指權(quán)利主體能夠通過自己的行為取得權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的能力。自然人的民事行為能力分三種:①完全民事行為能力人。18周歲以上的自然人為成年人,成年人為完全民事行為能力人,可以獨立實施民事法律行為。16周歲以上的未成年人,以自己的勞動收入為主要生活來源的,視為完全民事行為能力人。②限制民事行為能力人。8周歲以上的未成年人不能完全辨認(rèn)自己行為的成年人前者可以獨立實施純獲利益的民事法律行為或者與其年齡、智力相適應(yīng)的民事法律行為；后者可以獨立實施純獲利益的民事法律行為或者與其智力、精神健康狀況相適應(yīng)的民事法律行為。③無民事行為能力人。不滿8周歲的未成年人；不能辨認(rèn)自己行為的8周歲以上的未成年人；不能辨認(rèn)自己行為的成年人。。（二）法律關(guān)系的內(nèi)容——權(quán)利與義務(wù)。1、權(quán)利——法律允許權(quán)利人為了滿足自己的利益可以作為或不作為，或者要求他人為一定行為或不為一定行為，并有他人的法律義務(wù)作保證的資格。2、義務(wù)——法律規(guī)定的義務(wù)人應(yīng)該按照權(quán)利人要求為一定行為或不為一定行為，以滿足權(quán)利人的利益的約束。兩者的關(guān)系：沒有無義務(wù)的權(quán)利，也沒有無權(quán)利的義務(wù)。權(quán)利的行使依賴于義務(wù)的承擔(dān)。

（三）法律關(guān)系的客體1.物——有形物。包括自然物、人造物、貨幣及有價證券；不包括：陽光、空氣、自然災(zāi)害等。2.行為。包括積極行為和消極行為。如生產(chǎn)經(jīng)營行為、經(jīng)濟(jì)管理行為、完成一定工作的行為和提供一定勞務(wù)的行為等。

3.人格利益。如公民和組織的姓名或名稱，公民的肖像、名譽(yù)、尊嚴(yán)。4.智力成果——無形物。如文學(xué)藝術(shù)作品、科學(xué)著作、科學(xué)發(fā)明。三、法律事實——法律關(guān)系發(fā)生、變更和消滅的原因（一）事件——不以當(dāng)事人的主觀意志為轉(zhuǎn)移的，能夠引起法律關(guān)系發(fā)生、變更和消滅的法定情況或者現(xiàn)象。包括：1.人的出生與死亡。

2.自然現(xiàn)象與意外事件。例如：地震、洪水、臺風(fēng)、戰(zhàn)爭、重大政策的改變等。3.時間的經(jīng)過。例如：時效的經(jīng)過。（二）行為——以當(dāng)事人的主觀意志為轉(zhuǎn)移的，能夠引起法律關(guān)系發(fā)生、變更和消滅的人們有意識的活動。包括：

1.法律行為,即以行為人的意思表示為要素的行為。2.事實行為,即與表達(dá)法律效果、特定精神內(nèi)容無關(guān)的行為,如創(chuàng)作行為、侵權(quán)行為等。提示：事件與行為的區(qū)別在于是否與人的意志為轉(zhuǎn)移一、民事法律行為

（一）民事法律行為的概念與特征

概念：民事法律行為是指民事主體通過意思表示設(shè)立、變更或終止民事法律關(guān)系的行為。

特征：1以達(dá)到一定的民事法律后果為目的的行為。2.以意思表示為要素。（二）民事法律行為的有效要件1.形式有效要件

根據(jù)我國《民法典》的規(guī)定，民事法律行為可以采用書面形式、口頭形式或其他形式。提示：法律規(guī)定用特定形式的，應(yīng)當(dāng)依照法律規(guī)定。如果行為人對法律規(guī)定必須采用特定形式而未采用的，其所進(jìn)行的法律行為則不產(chǎn)生法律效力。書面形式可分為一般書面形式和特殊書面形式。特殊書面形式主要包括公證形式、鑒證形式、審核批準(zhǔn)形式、登記形式、公告形式等。提示：一般而言，書面形式優(yōu)于口頭形式，特殊書面形式優(yōu)于一般書面形式。2.實質(zhì)有效要件(1)行為人具有相應(yīng)的民事行為能力。(2)意思表示真實。(3)不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，不違背公序良俗。（三）附條件和附期限的民事法律行為1.附條件的民事法律行為是指當(dāng)事人在法律行為中約定一定的條件，并以將來該條件的成就(或發(fā)生)或不成就(或不發(fā)生)作為法律行為生效或不生效的根據(jù)。所附條件可以是事件，也可以是行為。能夠作為民事法律行為所附條件的事實必須具備以下條件：（1）將來發(fā)生的事實；（2）不確定的事實；（3）當(dāng)事人任意選擇的事實，而非法定的事實；（4）合法的事實；（5）所限制的是法律行為效力的發(fā)生或消滅，而不涉及法律行為的內(nèi)容。按照所附條件對法律行為產(chǎn)生的效力不同,可以分為附延緩條件的民事法律行為和附解除條件的民事法律行為。提示：當(dāng)事人惡意促使條件成就的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定條件沒有成就，當(dāng)事人惡意阻止條件成就的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定條件已經(jīng)成就。

2.附期限的民事法律行為

是指當(dāng)事人在民事法律行為中約定一定的期限，并以該期限的到來作為法律行為生效或解除的根據(jù)。按照期限對民事法律行為效力所起的作用不同,可以分為附延緩期限的民事法律行為和附解除期限的民事法律行為。提示：期限是必然要到來的事實，這是與附條件的民事法律行為所附條件的根本區(qū)別。（四）無效的民事法律行為1.特征：（1）自始無效；（2）當(dāng)然無效（3）絕對無效2.種類(1)無民事行為能力人實施的民事法律行為。(2)以虛假的意思表示實施的民事法律行為；(3)惡意串通損害他人利益的民事法律行。（4）違反強(qiáng)制性規(guī)定或者公序良俗的民事法律行為。提示：民事法律行為部分無效,不影響其他部分的效力的,其他部分仍然有效。

（五）可撤銷的民事法律行為1.可撤銷民事法律行為的特征——和無效民事法律行為的區(qū)別

（1）在該行為被撤銷前，其效力已經(jīng)發(fā)生，未經(jīng)撤銷，其效力不消滅。（2）該行為的撤銷應(yīng)由享有撤銷權(quán)的當(dāng)事人行使，且法院或仲裁機(jī)關(guān)對之采取不告不理的態(tài)度。（3）撤銷權(quán)人對權(quán)利的行使擁有選擇權(quán)，其可以撤銷其行為，也可通過承認(rèn)的表示使撤銷權(quán)歸于消滅。（4）撤銷權(quán)的行使有時間限制。①當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)；②重大誤解的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起90日內(nèi)；

③當(dāng)事人受脅迫，自脅迫行為終止之日起一年內(nèi)；

④當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為表明放棄撤銷權(quán)；⑤當(dāng)事人自民事法律行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的。有上述情形之一的，撤銷權(quán)消滅。

（5）該行為一經(jīng)撤銷，其效力溯及到行為的開始，即自行為開始時無效。

2.可撤銷民事法律行為的種類(1)因重大誤解而為的民事法律行為。重大誤解是指行為人因?qū)π袨榈男再|(zhì)、對方當(dāng)事人、標(biāo)的物的品種、質(zhì)量、規(guī)格和數(shù)量等的錯誤認(rèn)識,使行為的后果與自己的真實意思相悖,并造成較大損失的情形。(2)顯失公平的民事法律行為。顯失公平是指一方利用對方處于危困狀態(tài)、缺乏判斷能力等情形，致使民事法律行為成立時顯失公平的。

(3)受欺詐而為的民事法律行為。（4）受脅迫而為的民事法律行為。（六）效力待定的民事法律行為1.特征：民事法律行為成立時尚未生效,須經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)才能生效。一旦追認(rèn),則民事法律行為自成立時起生效;如果權(quán)利人拒絕追認(rèn),則民事法律行為自成立時起無效。2.種類：（1）限制民事行為能力人依法不能獨立實施的民事法律行為。限制民事行為能力人實施的純獲利益的民事法律行為或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)的民事法律行為有效;實施的他民事法律行為經(jīng)法定代理人同意或者追認(rèn)后有效。相對人可以催告法定代理人在1個月內(nèi)予以追認(rèn)。法定代理人未作表示的,視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前,善意相對人有撤銷的權(quán)利。（2）無權(quán)代理人實施的民事法律行為。行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后,仍然實施代理行為,未經(jīng)被代理人追認(rèn)的,對被代理人不發(fā)生效力。相對人可以催告被代理人在1個月內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人未作表示的,視為拒絕追認(rèn)。被代理人已經(jīng)開始履行民事法律行為中設(shè)定的義務(wù)的,視為對民事法律行為的追認(rèn)。民事法律行為被追認(rèn)之前,善意相對人有撤銷的權(quán)利(七)無效或被撤銷的法律后果民事法律行為無效、被撤銷或者確定不發(fā)生效力后,行為人因該行為取得的財產(chǎn),應(yīng)當(dāng)予以返還;不能返還或者沒有必要返還的,應(yīng)當(dāng)折價補(bǔ)償。有過錯的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方由此所受到的損失;各方都有過錯的,應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。法律另有規(guī)定的,依照其規(guī)定。二、代理

（一）代理的概念與特征

概念：代理是指代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義與第三人實施法律行為，由此產(chǎn)生的法律后果直接由被代理人承擔(dān)的法律制度。

特征：1、代理人必須以被代理人的名義實施法律行為——區(qū)別于行紀(jì)、寄售等受托處分財產(chǎn)的行為。2、代理人在代理權(quán)限內(nèi)獨立地向第三人進(jìn)行意思表示——區(qū)別于傳遞信息、居間行為等。3、代理行為的法律后果直接歸屬于被代理人——區(qū)別于無效代理行為、冒名欺詐等行為。（二）濫用代理權(quán)的表現(xiàn)及后果1、表現(xiàn)（1）代理人以被代理人的名義與自己進(jìn)行民事活動；（2）同一代理人代理雙方當(dāng)事人進(jìn)行同一項民事活動；（3）代理人與相對人惡意串通損害被代理人的利益。2、后果（1）自己代理、雙方代理：屬于效力待定行為，其行為效力取決于被代理人對意思表示的追認(rèn)與與否。(3)代理人和相對人惡意串通損害被代理人利益的，代理人和相對人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。（三）無權(quán)代理的表現(xiàn)及后果1、表現(xiàn)（1）沒有代理權(quán)而實施的代理；（2）超越代理權(quán)實施的代理；（3）代理權(quán)終止后而實施的代理。2、后果在無權(quán)代理的情況下,只有經(jīng)過被代理人的追認(rèn),被代理人才承擔(dān)民事責(zé)任。未經(jīng)追認(rèn)的行為,由行為人承擔(dān)民事責(zé)任。相對人可以催告被代理人自收到通知之日起一個月內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。行為人實施的行為被追認(rèn)前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。

行為人實施的行為未被追認(rèn)的，善意相對人有權(quán)請求行為人履行債務(wù)或者就其受到的損害請求行為人賠償，但是賠償?shù)姆秶坏贸^被代理人追認(rèn)時相對人所能獲得的利益。相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道行為人無權(quán)代理的，相對人和行為人按照各自的過錯承擔(dān)責(zé)任。3、表見代理（1）概念：無權(quán)代理人的代理行為，客觀上使善意相對人有理由相信其有代理權(quán)的，被代理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)代理的法律后果。（2）表見代理的情形：①被代理人對第三人表示已將代理權(quán)授予他人，而實際并未授權(quán)；②被代理人將某種有代理權(quán)的證明文件(如蓋有公章的空白介紹信、空白合同文本、合同專用章等)交給他人，他人以該種文件使第三人相信其有代理權(quán)并與之進(jìn)行法律行為；③代理授權(quán)不明；④代理人違反被代理人的意思或者超越代理權(quán)，第三人無過失地相信其有代理權(quán)而與之進(jìn)行法律行為；⑤代理關(guān)系終止后未采取必要的措施而使第三人仍然相信行為人有代理權(quán)，并與之進(jìn)行法律行為。（3）表見代理的后果：表見代理對于本人來說,產(chǎn)生與有權(quán)代理一樣的效果。被代理人不得以無權(quán)代理作為抗辯事由,主張代理行為無效;對于相對人來說,既可以主張表見代理,使之代理行為有效,也可以行使善意相對人的撤銷權(quán),使整個代理行為無效。一、仲裁

（一）仲裁的基本原則1.協(xié)議仲裁原則——即當(dāng)事人如果采取仲裁方式解決糾紛，必須首先由雙方自愿達(dá)成仲裁協(xié)議。沒有仲裁協(xié)議，一方申請仲裁的，仲裁組織不予受理。2.誠善、守信原則。3.據(jù)實、合法、公平合理原則。4.獨立、公正仲裁原則。5.一裁終局原則。即仲裁裁決作出后，當(dāng)事人就同一糾紛，不能再申請仲裁或向人民法院起訴。但是裁決被人民法院依法裁定撤銷或不予執(zhí)行的，當(dāng)事人可以重新達(dá)成仲裁協(xié)議申請仲裁，也可以向人民法院起訴。6.司法支持與監(jiān)督原則。（二）仲裁的適用范圍1、適用于——自然人、法人和其他組織之間發(fā)生的合同糾紛和其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛。2、不適用于：（1）婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)、扶養(yǎng)、繼承糾紛;(2)應(yīng)當(dāng)由行政機(jī)關(guān)處理的行政爭議。（三）仲裁協(xié)議1.仲裁協(xié)議的效力：有下列情形之一的,仲裁協(xié)議無效:(1)約定的仲裁事項超出法律規(guī)定的仲裁范圍的;(2)無民事行為能力人或者限制民事行為能力人訂立的仲裁協(xié)議;(3)一方采取脅迫手段,迫使對方訂立仲裁協(xié)議的。仲裁協(xié)議獨立存在,合同的變更、解除、不生效、無效、被撤銷或者終止,不影響仲裁協(xié)議的效力。2.仲裁管轄當(dāng)事人可以在仲裁協(xié)議中約定仲裁地。當(dāng)事人對仲裁地沒有約定或者約定不明的,以管理案件的仲裁機(jī)構(gòu)所在地為仲裁地。（四）仲裁程序1.申請和受理。申請仲裁必須符合下列條件：(1)有仲裁協(xié)議；(2)有具體的仲裁請求和事實、理由；(3)屬于仲裁委員會的受理范圍。

當(dāng)事人達(dá)成仲裁協(xié)議,一方向人民法院起訴未聲明有仲裁協(xié)議,人民法院受理后,另一方在首次開庭前提交仲裁協(xié)議的,人民法院應(yīng)當(dāng)駁回起訴,但仲裁協(xié)議無效的除外;另一方在首次開庭前未對人民法院受理該案提出異議的,視為放棄仲裁協(xié)議,人民法院應(yīng)當(dāng)繼續(xù)審理。2.臨時措施當(dāng)事人在仲裁程序進(jìn)行前或者進(jìn)行期間,為了保障仲裁程序的進(jìn)行、查明爭議事實或者裁決執(zhí)行,可以請求人民法院或者仲裁庭采取與爭議標(biāo)的相關(guān)的臨時性、緊急性措施。臨時措施包括財產(chǎn)保全、證據(jù)保全、行為保全和仲裁庭認(rèn)為有必要的其他短期措施。3.仲裁庭的組成。

可以由1名仲裁員或3名仲裁員組成。由3名仲裁員組成的，設(shè)首席仲裁員。仲裁員有下列情況之一的，必須回避，當(dāng)事人也有權(quán)提出回避申請：（1）是本案當(dāng)事人，或者當(dāng)事人、代理人的近親屬；（2）與本案有利害關(guān)系；（3）與本案當(dāng)事人、代理人有其他關(guān)系，可能影響公正仲裁的；(4)私自會見當(dāng)事人、代理人，或者接受當(dāng)事人、代理人的請客送禮的。4.開庭和裁決。（1）仲裁不公開進(jìn)行。當(dāng)事人協(xié)議公開的,可以公開進(jìn)行,但涉及國家秘密的除外。此外,涉及商業(yè)秘密,也不便公開開庭。（2）仲裁裁決為終局裁決,裁決書自作出之日起發(fā)生法律效力。

5.仲裁裁決的效力。一方當(dāng)事人不履行的，另一方當(dāng)事人可以向人民法院申請執(zhí)行。當(dāng)事人提出證據(jù)證明裁決有下列情形之一的,可以向仲裁地的中級人民法院申請撤銷裁決:(1)沒有仲裁協(xié)議或者仲裁協(xié)議無效的;(2)裁決的事項不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者超出法律規(guī)定的仲裁范圍的;(3)被申請人沒有得到指定仲裁員或者進(jìn)行仲裁程序的通知,或者其他不屬于被申請人負(fù)責(zé)的原因未能陳述意見的;(4)仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程序或者當(dāng)事人約定,以致嚴(yán)重?fù)p害當(dāng)事人權(quán)利的;(5)裁決因惡意串通、偽造證據(jù)等欺詐行為取得的;(6)仲裁員在仲裁該案時有索賄受賄、徇私舞弊、枉法裁判行為的。當(dāng)事人申請撤銷裁決的,應(yīng)當(dāng)自收到裁決書之日起3個月內(nèi)提出。二、訴訟

（一）訴訟管轄1.地域管轄是指確定同級人民法院之間在各自管轄的地域內(nèi)審理第一審經(jīng)濟(jì)案件的分工和權(quán)限。它又分為一般地域管轄和特殊地域管轄。

（1）一般地域管轄——被告住所地，即實行“原告就被告”。被告住所地與經(jīng)常居住地不一致的,由經(jīng)常居住地人民法院管轄。

（2）特殊地域管轄——訴訟標(biāo)的所在地，或法律事實所在地。適用特殊管轄的主要有：第一、合同糾紛——被告住所地或合同履行地；第二、保險合同糾紛——被告住所地或保險標(biāo)的物所在地；第三、票據(jù)糾紛——票據(jù)支付地或被告住所地；第四、因公司設(shè)立、確認(rèn)股東資格、分配利潤、解散等糾紛——由公司住所地人民法院管轄;第五、鐵路、公路、水上和航空運(yùn)輸和聯(lián)合運(yùn)輸合同糾紛——運(yùn)輸始發(fā)地、目的地或者被告住所地。第六,侵權(quán)行為——侵權(quán)行為地或者被告住所地；第七、鐵路、公路、水上和航空事故請求損害賠償——事故發(fā)生地或者車輛、船舶最先到達(dá)地、航空器最先降落地或者被告住所地;第八、因船舶碰撞或者其他海事?lián)p害事故請求損害賠償——碰撞發(fā)生地、碰撞船舶最先到達(dá)地、加害船舶被扣留地或者被告住所地;第九、海難救助費(fèi)用——救助地或者被救助船舶最先到達(dá)地;第十、共同海損——船舶最先到達(dá)地、共同海損理算地或者航程終止地。2.級別管轄是指根據(jù)案件的性質(zhì)、影響范圍來劃分上下級人民法院受理第一審經(jīng)濟(jì)案件的分工和權(quán)限。我國人民法院分為四級，即基層人民法院、中級人民法院、高級人民法院和最高人民法院。

兩個以上人民法院都有管轄權(quán)的訴訟，原告可以向其中一個人民法院起訴；

原告向兩個以上有管轄權(quán)的人民法院起訴的，由最先立案的人民法院管轄。3.協(xié)議管轄協(xié)議管轄又稱合意管轄或者約定管轄，是指雙方當(dāng)事人在合同糾紛發(fā)生之前或發(fā)生之后，以協(xié)議的方式選擇解決他們之間糾紛的管轄法院。（二）訴訟時效1.訴訟時效的概念及特點

概念：

訴訟時效是指請求權(quán)不行使達(dá)一定期間而失去國家強(qiáng)制力保護(hù)的制度。

特點：（1）訴訟時效屆滿消滅的是勝訴權(quán)，不消滅實體權(quán)利。訴訟時效期間屆滿后，當(dāng)事人自愿履行義務(wù)的，不受訴訟時效限制。義務(wù)人履行了義務(wù)后，又以訴訟時效期間屆滿為由抗辯的，法律不予支持。（2）訴訟時效具有普遍性和強(qiáng)制性，除法律有特殊規(guī)定外，當(dāng)事人均應(yīng)普遍適用，不得作任何變更。2.訴訟時效的適用對象（1）下列請求權(quán)不適用訴訟時效的規(guī)定:①請求停止侵害、排除妨礙、消除危險;②不動產(chǎn)物權(quán)和登記的動產(chǎn)物權(quán)的權(quán)利人請求返還財產(chǎn);③請求支付撫養(yǎng)費(fèi)、贍養(yǎng)費(fèi)或者扶養(yǎng)費(fèi);④依法不適用訴訟時效的其他請求權(quán)。（2）下列債權(quán)請求權(quán)提出訴訟時效抗辯的，人民法院不予支持：①支付存款本金及利息請求權(quán)；②兌付國債、金融債券以及向不特定對象發(fā)行的企業(yè)債券本息請求權(quán)；③基于投資關(guān)系產(chǎn)生的繳付出資請求權(quán)；④其他依法不適用訴訟時效規(guī)定的債權(quán)請求權(quán)。3.訴訟時效與除斥期間除斥期間是指法律規(guī)定某種權(quán)利預(yù)定存續(xù)的期間，債權(quán)人在此期間不行使權(quán)利，預(yù)定期間屆滿，便可發(fā)生該權(quán)利消滅的法律后果。訴訟時效與除斥期間都是以一定的事實狀態(tài)存在和一定期間的經(jīng)過為條件而發(fā)生一定的法律后果，都屬于法律事實中的事件，但兩者有如下區(qū)別：（1）適用對象不同。訴訟時效適用于債權(quán)請求權(quán)；除斥期間一般適用于形成權(quán)，如追認(rèn)權(quán)、解除權(quán)、撤銷權(quán)等。（2）可以援用的主體不同。人民法院不能主動援用訴訟時效，訴訟時效須由當(dāng)事人主張后，人民法院才能審查；除斥期間無論當(dāng)事人是否主張，人民法院均應(yīng)當(dāng)主動審查（3）法律效力不同。訴訟時效屆滿只是讓債務(wù)人取得抗辯權(quán)，債權(quán)人實體權(quán)利不消滅；除斥期間屆滿，實體權(quán)利消滅。4.訟時效的期間與起算根據(jù)我國《民法典》規(guī)定，向人民法院請求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時效期間為三年。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。訴訟時效期間自權(quán)利人知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利受到損害以及義務(wù)人之日起計算。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。但是自權(quán)利受到損害之日起超過二十年的，人民法院不予保護(hù)；有特殊情況的，人民法院可以根據(jù)權(quán)利人的申請決定延長。在不同的民事法律關(guān)系中,訴訟時效的起算時間不同:(1)附條件或附期限的債的請求權(quán),從條件成就或期限屆滿之日起算;(2)約定有履行期限的債的請求權(quán),從清償期屆滿之日起算。當(dāng)事人約定同一債務(wù)分期履行的,訴訟時效期間自最后一期履行期限屆滿之日起計算;(3)未約定履行期限的合同,依照《民法典》第五百一十條、第五百一十一條的規(guī)定,可以確定履行期限的,訴訟時效期間從履行期限屆滿之日起計算;不能確定履行期限的,訴訟時效期間從債權(quán)人要求債務(wù)人履行義務(wù)的寬限期屆滿之日起計算,但債務(wù)人在債權(quán)人第一次向其主張權(quán)利之時明確表示不履行義務(wù)的,訴訟時效期間從債務(wù)人明確表示不履行義務(wù)之日起計算;(4)無民事行為能力人或者限制民事行為能力人對其法定代理人的請求權(quán)的訴訟時效期間,自該法定代理終止之日起計算;(5)未成年人遭受性侵害的損害賠償請求權(quán)的訴訟時效期間,自受害人年滿18周歲之日起計算;(6)請求他人不作為的債權(quán)請求權(quán),應(yīng)當(dāng)自權(quán)利人知道義務(wù)人違反不作為義務(wù)時起算;(7)國家賠償?shù)脑V訟時效的起算,自賠償請求人知道或者應(yīng)當(dāng)知道國家機(jī)關(guān)及其工作人員行使職權(quán)時的行為侵犯其人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)之日起計算,但被羈押等限制人身自由期間不計算在內(nèi)。5.訴訟時效的中止、中斷（1）訴訟時效的中止①概念

訴訟時效的中止是指訴訟時效進(jìn)行中，因發(fā)生一定的法定事由而使權(quán)利人不能行使請求權(quán)，暫時停止計算訴訟時效期間，以前經(jīng)過的時效期間仍然有效，待阻礙時效進(jìn)行的事由消失后，繼續(xù)計算訴訟時效期間。②中止的法定事由

一是不可抗力；二是阻礙權(quán)利人行使請求權(quán)的其他障礙，包括：第一、權(quán)利被侵害的無民事行為能力人、限制民事行為能力人沒有法定代理人，或者法定代理人死亡、喪失代理權(quán)、喪失行為能力；第二、繼承開始后未確定繼承人或者遺產(chǎn)管理人；第三、權(quán)利人被義務(wù)人或者其他人控制無法主張權(quán)利；第四、其他導(dǎo)致權(quán)利人不能行使請求權(quán)的障礙。

③事由發(fā)生的時間

只有在訴訟時效期間的最后6個月內(nèi)發(fā)生上述事由的，才能中止訴訟時效。如果在訴訟時效期間的最后6個月前發(fā)生上述法定事由，到最后6個月開始時法定事由已消除的，則不能發(fā)生訴訟時效中止；但如果該法定事由到最后6個月時尚未消除，則應(yīng)從最后6個月開始時中止訴訟時效，直到該障礙消除。④后果在訴訟時效中止的情況下，在時效中止效的原因消除后，訴訟時效始終剩下6個月。（2）訴訟時效的中斷①概念

訴訟時效的中斷是指在訴訟時效進(jìn)行中，因發(fā)生一定的法定事由，致使已經(jīng)經(jīng)過的時效期間統(tǒng)歸無效，待時效中斷的法定事由消除后，訴訟時效期間重新計算。②中斷的法定事由第一、權(quán)利人向義務(wù)人提出履行請求。第二、義務(wù)人同意履行義務(wù)第三、權(quán)利人提起訴訟或者申請仲裁。第四、與提起訴訟或者申請仲裁具有同等效力的其他情形。③后果

已經(jīng)過的時效期間歸于無效，中斷事由存續(xù)期間，時效不進(jìn)行，中斷事由終止時，重新計算時效期間。提示：訴訟時效的中斷可以多次進(jìn)行，但不得超過法律規(guī)定的20年的最長訴訟時效期間。（三）審判程序——兩審終審

1.第一審程序——分為普通程序、簡易程序。第一、普通程序(1)起訴和受理起訴條件：①原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織；②有明確的被告；③有具體的訴訟請求和事實、理由；④屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和管轄范圍。受理：人民法院經(jīng)審查認(rèn)為符合起訴條件的，應(yīng)當(dāng)在7日內(nèi)立案，并通知當(dāng)事人。(2)審理前的準(zhǔn)備人民法院應(yīng)當(dāng)在立案之日起5日內(nèi)將起訴狀副本發(fā)送被告。被告在收到之日起15日內(nèi)提出答辯狀。被告提出答辯狀的，人民法院在收到之日起5日內(nèi)將答辯狀副本發(fā)送原告。

(3)開庭審理——一般都公開進(jìn)行，但遇下列情況時不公開進(jìn)行審理：①涉及國家秘密；②涉及個人隱私；③當(dāng)事人申請不公開審理的；④法律另有規(guī)定。（4)判決和裁定。人民法院對公開審理或者不公開審理的案件,一律公開宣告判決。當(dāng)庭宣判的,應(yīng)當(dāng)在10日內(nèi)發(fā)送判決書;定期宣判的,宣判后立即發(fā)給判決書。人民法院在審理案件或者執(zhí)行判決過程中,對程序上發(fā)生的問題或某些必須在判決前先行及時解決的問題所做的裁定適用于下列范圍:①不予受理;②對管轄權(quán)有異議的;③駁回起訴;④財產(chǎn)保全和先予執(zhí)行;⑤準(zhǔn)許或者不準(zhǔn)許撤訴;⑥中止或者終結(jié)訴訟;⑦補(bǔ)正判決書中的筆誤;⑧中止或者終結(jié)執(zhí)行;⑨撤銷或者不予執(zhí)行仲裁裁決;⑩不予執(zhí)行公證機(jī)關(guān)賦予強(qiáng)制執(zhí)行效力的債權(quán)文書;?其他需要裁定解決的事項。第二、簡易程序簡易程序適用于事實清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確，爭議不大的簡單案件。由審判員一人獨任審理，不受普通程序中的法庭調(diào)查、法庭辯論等程序的限制?！咎崾尽?021年修訂的《民事訴訟法》規(guī)定,基層人民法院審理的基本事實清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確的第一審民事案件,可以由審判員一人適用普通程序獨任審理。2.第二審程序——上訴程序（1）上訴期當(dāng)事人不服地方人民法院第一審判決的，有權(quán)在判決書送達(dá)之日起l5日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴；當(dāng)事人不服地方人民法院第一審裁定的，有權(quán)在裁定書送達(dá)之日起10日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。（2）上訴結(jié)果①原判決、裁定認(rèn)定事實清楚，適用法律正確的，以判決、裁定方式駁回上訴,維持原判決、裁定；②原判決、裁定認(rèn)定事實錯誤或者適用法律錯誤的,以判決、裁定方式依法改判、撤銷或者變更；③原判決認(rèn)定基本事實不清的,裁定撤銷原判決,發(fā)回原審人民法院重審,或者查清事實后改判;④原判決遺漏當(dāng)事人或者違法缺席判決等嚴(yán)重違反法定程序的,裁定撤銷原判決,發(fā)回原審人民法院重審。第二審人民法院的判決、裁定,是終審的判決、裁定。當(dāng)事人對重審案件的判決、裁定可以上訴。3.審判監(jiān)督程序（1）各級人民法院院長對本院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)確有錯誤，認(rèn)為需要再審的，提交審判委員會討論決定。（2）最高人民法院對地方各級人民法院、上級人民法院對下級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)確有錯誤的，有權(quán)提審或指令下級人民法院再審。（3）當(dāng)事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，認(rèn)為有錯誤的，可以向原審人民法院或上一級人民法院申請再審，但不停止判決、裁定的執(zhí)行。根據(jù)《民事訴訟法》司法解釋的規(guī)定，當(dāng)事人申請再審，有下列情形之一的，人民法院不予受理：①再審申請被駁回后再次提出申請的；②對再審判決、裁定提出申請的；③在人民檢察院對當(dāng)事人的申請作出不予提出再審檢察建議或者抗訴決定后由提出申請的。4.執(zhí)行程序?qū)Πl(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書和其他應(yīng)由人民法院執(zhí)行的法律文書,當(dāng)事人必須履行。一方拒絕履行的,對方當(dāng)事人可以向人民法院申請執(zhí)行。申請執(zhí)行的期間為2年，從法律文書規(guī)定履行期間的最后一日起計算；法律文書規(guī)定分期履行的，從規(guī)定的每次履行期間的最后一日起計算；法律文書未規(guī)定履行期間的，從法律文書生效之日起計算。

107THANKS!本章重點、難點1.普通合伙企業(yè)的相關(guān)規(guī)定2.普通合伙企業(yè)與有限合伙企業(yè)的區(qū)別一、個人獨資企業(yè)的概念及特征

（一）概念：指在中國境內(nèi)設(shè)立，由一個自然人投資，財產(chǎn)為投資人個人所有，投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的經(jīng)營實體。（二）特征：1.由一個自然人投資。。2.投資人對企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。3.非法人企業(yè)，但是獨立的民事主體，可以以自己的名義從事民事活動。二、個人獨資企業(yè)的設(shè)立

（一）設(shè)立條件1.投資人——自然人且只能是中國公民。提示：國家公務(wù)員、黨政機(jī)關(guān)領(lǐng)導(dǎo)干部、警官、法官、檢察官、商業(yè)銀行工作人員等不得作為投資人申請設(shè)立個人獨資企業(yè)。2.名稱——不得使用“有限、有限責(zé)任、公司”等字樣。3.出資（1）方式：貨幣、實物、土地使用權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利；（2）要求：投資人可以個人財產(chǎn)出資，也可以家庭共有財產(chǎn)作為個人出資，以家庭共有財產(chǎn)作為個人出資的，投資人應(yīng)當(dāng)在登記申請書上予以注明。提示：如果是以家庭財產(chǎn)出資，則要以家庭共有財產(chǎn)對企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。4.有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。5.有必要的從業(yè)人員。（二）設(shè)立程序1.提出申請。2.工商登記。

登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在收到設(shè)立申請文件之日起15日內(nèi)決定是否予以登記。予以登記的，發(fā)給營業(yè)執(zhí)照，營業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)之日為個人獨資企業(yè)的成立日期。三、個人獨資企業(yè)的事務(wù)管理（一）自行管理

（二）委托管理1、對委托人的要求投資人（委托人）應(yīng)當(dāng)與受托人或者被聘用的人簽訂書面委托合同，投資人對受托人或者被聘用的人員職權(quán)的限制，不得對抗善意第三人。2、對受托人的要求受托人或者被聘用的人不得有下列行為：①利用職務(wù)上的便利，索取或者收受賄賂；②利用職務(wù)或者工作上的便利侵占企業(yè)財產(chǎn)；③挪用企業(yè)的資金歸個人使用或者借貸給他人；④擅自將企業(yè)資金以個人名義或者以他人名義開立賬戶儲存；⑤擅自以企業(yè)財產(chǎn)提供擔(dān)保；⑥未經(jīng)投資人同意，從事與本企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)；⑦未經(jīng)投資人同意，同本企業(yè)訂立合同或者進(jìn)行交易；⑧未經(jīng)投資人同意，擅自將企業(yè)商標(biāo)或者其他知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓給他人使用；⑨泄露本企業(yè)的商業(yè)秘密；⑩法律、行政法規(guī)禁止的其他行為。

四、個人獨資企業(yè)的解散和清算

（一）解散的原因

1.投資人決定解散；

2.投資人死亡或者被宣告死亡，無繼承人或者繼承人決定放棄繼承；

3.被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照；（二）清算

1.確定清算人

由投資人自行清算或者由債權(quán)人申請人民法院指定清算人進(jìn)行清算。

2.債權(quán)申報。

投資人自行清算的，應(yīng)當(dāng)在清算前15日內(nèi)通知債權(quán)人，無法通知的，應(yīng)當(dāng)予以公告。

債權(quán)人應(yīng)當(dāng)在接到通知之日起30日內(nèi)，未接到通知的債權(quán)人應(yīng)當(dāng)在公告之日起60日內(nèi)，向投資人申報債權(quán)。

3.財產(chǎn)清償順序

①所欠職工工資和社會保險費(fèi)用；

②所欠稅款；

③其他債務(wù)。

4.投資人的持續(xù)償債責(zé)任。

個人獨資企業(yè)解散后，原投資人對個人獨資企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)償還責(zé)任，但債權(quán)人在5年內(nèi)未向債務(wù)人提出償債請求的，該責(zé)任消滅。

一、普通合伙企業(yè)

（一）普通合伙企業(yè)的概念和特征1.概念：是指由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的一種合伙企業(yè)。

2.特征：（1）兩個以上普通合伙人組成；（2）除法律另有規(guī)定外，合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)依法承擔(dān)均負(fù)無限連帶責(zé)任。（二）普通合伙企業(yè)設(shè)立的條件1.有兩個以上普通合伙人（1）合伙人可以是自然人，法人或者其他組織。（2）合伙人為自然人的，應(yīng)當(dāng)具有完全民事行為能力。（3）國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團(tuán)體不得成為普通合伙人。

2.有書面合伙協(xié)議合伙協(xié)議經(jīng)全體合伙人簽名、蓋章后生效。

修改或者補(bǔ)充合伙協(xié)議，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意，但是，合伙協(xié)議另有約定除外。3.有合伙人認(rèn)繳或?qū)嶋H繳付的出資。

合伙人可以用貨幣、實物、土地使用權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利，也可以用勞務(wù)出資。

合伙人以勞務(wù)出資的，其評估辦法由全體合伙人協(xié)商確定，并在合伙協(xié)議中載明。4.有合伙企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營場所。

普通合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)在其名稱中標(biāo)明“普通合伙”字樣，特殊的普通合伙企業(yè)，應(yīng)當(dāng)在其名稱中標(biāo)明“特殊普通合伙”字樣。

（三）合伙企業(yè)的財產(chǎn)1.財產(chǎn)的構(gòu)成——合伙人的出資以及以企業(yè)名義取得的收益和依法取得的其他財產(chǎn)。如合法接受的贈與財產(chǎn)、因遭受侵權(quán)而獲得的賠償金等。2.財產(chǎn)的性質(zhì)——具有獨立性和完整性。獨立性——是指合伙企業(yè)的財產(chǎn)獨立于合伙人；合伙企業(yè)的財產(chǎn)權(quán)主體是合伙企業(yè)，而不是單獨的每一個合伙人。完整性——是指合伙企業(yè)的財產(chǎn)作為一個完整的統(tǒng)一體而存在，合伙人對合伙企業(yè)財產(chǎn)權(quán)益的表現(xiàn)形式，僅是依照合伙協(xié)議所確定的財產(chǎn)收益份額或者比例。合伙人在合伙企業(yè)清算前，不得請求分割合伙企業(yè)的財產(chǎn)；但是，法律另有規(guī)定除外。提示：合伙人在合伙企業(yè)清算前私自轉(zhuǎn)移或處分合伙企業(yè)財產(chǎn)的，合伙企業(yè)不得以此對抗善意第三人。在確認(rèn)善意取得的情況下，合伙企業(yè)的損失只能向合伙人進(jìn)行追索，而不能向善意第三人追索。3.合伙人財產(chǎn)份額的轉(zhuǎn)讓

（1）外部轉(zhuǎn)讓：

除合伙協(xié)議另有約定外，合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，須經(jīng)其他合伙人一致同意。

（2）內(nèi)部轉(zhuǎn)讓：

合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，無須經(jīng)過其他合伙人的同意，只需通知其他合伙人。

提示：合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額的，在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)。4.合伙人財產(chǎn)份額出質(zhì)

條件：合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意；后果：未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失，由行為人依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

（四）合伙事務(wù)的執(zhí)行1.執(zhí)行的形式

（1）共同執(zhí)行特點：在采取這種形式的合伙企業(yè)中，各個合伙人都直接參與經(jīng)營，處理合伙企業(yè)的事務(wù)，對外代表合伙企業(yè)。（2）委托執(zhí)行特點：即委托一名或者數(shù)名合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)。對外代表合伙企業(yè)。其他合伙人不再執(zhí)行合伙事務(wù)。提示：合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗善意第三人。

除協(xié)議另有約定外，下列事項應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意：①改變合伙企業(yè)的名稱；②改變合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍、主要經(jīng)營場所的地點；③處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn)；④轉(zhuǎn)讓或者處分合伙企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)和其他財產(chǎn)權(quán)利；⑤以合伙企業(yè)名義為他人提供擔(dān)保；⑥聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員。

2.合伙人的權(quán)利和義務(wù)

（1）合伙人的權(quán)利：①平等享有執(zhí)行合伙事務(wù)的權(quán)利；②執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人享有對外代表合伙企業(yè)的權(quán)利；③不執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人享有監(jiān)督權(quán)；④每個合伙人都享有查閱賬簿權(quán)；⑤提出異議權(quán)和撤銷委托權(quán)。

（2）合伙人的義務(wù)：①合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)；（即競業(yè)禁止）②除合伙企業(yè)另有約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企業(yè)進(jìn)行交易。

3.合伙企業(yè)的損益分配

①按照合伙協(xié)議的約定辦理；②合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定；③協(xié)商不成的，由合伙人按照實繳出資比例分配、分擔(dān)；④無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔(dān)；⑤合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔(dān)全部虧損4.非合伙人參與經(jīng)營管理

除協(xié)議另有約定外，經(jīng)全體合伙人一致同意，可以聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員。提示：

被聘任的經(jīng)營管理人僅僅是企業(yè)的經(jīng)營管理人員，不是合伙人。（五）合伙企業(yè)和合伙人的債務(wù)清償1.清償?shù)捻樞?/p>

合伙企業(yè)對其債務(wù)，應(yīng)先以其全部財產(chǎn)進(jìn)行清償。只有當(dāng)合伙企業(yè)財產(chǎn)不足清償時，才由合伙人以其個人財產(chǎn)進(jìn)行清償；當(dāng)合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。連帶責(zé)任：合伙人之間的分擔(dān)比例對債權(quán)人沒有約束力。債權(quán)人可以根據(jù)自己的清償利益，請求全體合伙人中的一人或數(shù)人承擔(dān)全部清償責(zé)任，也可以按照自己確定的比例向各合伙人分別追索。如果某一合伙人實際支付的清償數(shù)額超過其依照既定比例所應(yīng)承擔(dān)的數(shù)額，該合伙人有權(quán)就超過部分向其他未支付或者未足額支付應(yīng)承擔(dān)數(shù)額的合伙人追償。2.對債權(quán)人的要求（1）合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)，相關(guān)債權(quán)人不得以該債權(quán)抵銷其對合伙企業(yè)的債務(wù)。

（2）合伙人個人負(fù)有債務(wù)，其債權(quán)人不得代位行使該合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利。

（3）合伙人的自有財產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)的，該合伙人可以以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償；

債權(quán)人也可以依法請求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償。

在強(qiáng)制執(zhí)行個別合伙人在企業(yè)中的財產(chǎn)份額時，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)。（六）入伙與退伙1.入伙

（1）入伙的條件

新合伙人入伙，除合伙企業(yè)另有約定外，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意，并依法訂立書面入伙協(xié)議。（2）入伙的后果

入伙的新合伙人與原合伙人享有同等權(quán)利，承擔(dān)同等責(zé)任。入伙協(xié)議另有約定的，從其約定。

新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

2.退伙

（1）退伙的原因

協(xié)議退伙：①合伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn)；②經(jīng)全體合伙人一致同意；③發(fā)生合伙人難以繼續(xù)參加合伙的事由；④其他合伙人嚴(yán)重違反合伙協(xié)議約定的義務(wù)。通知退伙：

合伙協(xié)議未約定合伙期限的，合伙人在不給合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行造成不利影響的情況下，可以退伙，但應(yīng)當(dāng)提前30日通知其他合伙人。

當(dāng)然退伙：①作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；②個人喪失償債能力；③作為合伙人的法人或者其他組織依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉撤銷，或者被宣告破產(chǎn)；④法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格而喪失該資格；⑤合伙人在合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額被人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。

除名退伙：①未履行出資義務(wù)；②因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失；③執(zhí)行合伙事務(wù)時有不正當(dāng)行為；④發(fā)生合伙協(xié)議約定的事由。（2）退伙的后果①關(guān)于財產(chǎn)繼承

合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，對該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額享有合法繼承權(quán)的繼承人，按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人的一致同意，從繼承開始之日起，取得該合伙企業(yè)的合伙人資格。但有下列情形之一的，合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)向合伙人的繼承人退還被繼承合伙人的財產(chǎn)份額：①繼承人不愿意成為合伙人；②法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格，而該繼承人未取得該資格；③合伙協(xié)議約定不能成為合伙人的其他情形。

合伙人的繼承人為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)全體合伙人一致同意，可以依法成為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。

全體合伙人未能一致同意的，合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)將被繼承合伙人的財產(chǎn)份額退還該繼承人。

②退伙后責(zé)任承擔(dān)

退伙人對基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，承擔(dān)無限連帶責(zé)任。（七）特殊的普通合伙企業(yè)1.特殊的普通合伙企業(yè)的概念

特殊的普通合伙企業(yè)，是指以專業(yè)知識和專門技能為客戶提供有償服務(wù)的專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)，如會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所等。2.特殊的普通合伙企業(yè)的責(zé)任形式

（1）有限責(zé)任與無限連帶責(zé)任相結(jié)合

一個合伙人或者數(shù)個合伙人在執(zhí)業(yè)過程中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限責(zé)任或者無限連帶責(zé)任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任；

（2）均負(fù)無限連帶責(zé)任

合伙人在執(zhí)業(yè)活動中非因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務(wù)以及合伙企業(yè)的其他債務(wù)，由全體合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。二、有限合伙企業(yè)

（一）有限合伙企業(yè)的概念

是指由有限合伙人與普通合伙人共同組成，普通合伙人對合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的合伙組織。

（二）有限合伙企業(yè)與普通合伙企業(yè)的區(qū)別1.設(shè)立上的區(qū)別（1）合伙人的要求不同：

普通合伙人——有限制；

有限合伙人——無限制。自然人、法人和其他組織均可以成為有限合伙人。（2）出資上的不同：普通合伙人——可以勞務(wù)出資；有限合伙人——不得以勞務(wù)出資。

2.事務(wù)執(zhí)行的區(qū)別（1）對外代表權(quán)的不同：普通合伙人——有對外代表權(quán)，除非協(xié)議另有規(guī)定除外；有限合伙人——無對外代表權(quán)。但下列行為不視為執(zhí)行合伙事務(wù)：①參與決定普通合伙人入伙、退伙；②對企業(yè)的經(jīng)營管理提出建議；③參與選擇承辦有限合伙企業(yè)審計業(yè)務(wù)的會計師事務(wù)所；④獲取經(jīng)審計的有限合伙企業(yè)財務(wù)會計報告；⑤對涉及自身利益的情況，查閱有限合伙企業(yè)財務(wù)會計賬簿等財務(wù)資料；⑥在有限合伙企業(yè)中的利益受到侵害時，向有責(zé)任的合伙人主張權(quán)利或者提起訴訟；⑦執(zhí)行事務(wù)合伙人怠于行使權(quán)利時，督促其行使權(quán)利或者為了本企業(yè)的利益以自己的名義提起訴訟；⑧依法為本企業(yè)提供擔(dān)保。

（2）權(quán)利義務(wù)的不同：普通合伙人——不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)；（即競業(yè)禁止）；有限合伙人——可以自營或者同他人合作經(jīng)營與本有限合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)，但是合伙協(xié)議另有約定的除外。

普通合伙人——不得同本合伙企業(yè)進(jìn)行交易。除合伙企業(yè)另有約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意外；有限合伙人——可以同本有限合伙企業(yè)進(jìn)行交易；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。3.財產(chǎn)出質(zhì)與轉(zhuǎn)讓的區(qū)別（1）財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的不同：普通合伙人——向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，須經(jīng)其他合伙人一致同意有限合伙人——可以按照合伙協(xié)議的約定向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額，但應(yīng)當(dāng)提前30日通知其他合伙人。

（2）財產(chǎn)出質(zhì)的不同：普通合伙人——以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意；有限合伙人——可以將其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)，但是合伙協(xié)議另有約定的除外。4.入伙與退伙的區(qū)別（1）入伙普通合伙人——對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任；有限合伙人——對入伙前有限合伙企業(yè)的債務(wù)，以其認(rèn)繳的出資額為限承擔(dān)責(zé)任。

（2）退伙普通合伙人——喪失民事行為能力的，其他合伙人未能取得一致的，可要求其退伙；有限合伙人——喪失民事行為能力的，其他合伙人不得因此要求其退伙。

普通合伙人——繼承人按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人的一致同意，從繼承開始之日起，取得該合伙企業(yè)的合伙人資格；有限合伙人——繼承人可以因繼承而直接取得有限合伙人的資格，不需要其他合伙人同意。

普通合伙人——對基于其退伙前發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，承擔(dān)無限連帶責(zé)任；

有限合伙人——對基于其退伙前發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，以其退伙時從有限合伙企業(yè)中取回的財產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任。（三）有限合伙企業(yè)合伙人性質(zhì)的轉(zhuǎn)變1、有限合伙企業(yè)僅剩有限合伙人的，應(yīng)當(dāng)解散；有限合伙企業(yè)僅剩普通合伙人的，轉(zhuǎn)為普通合伙企業(yè)。

2、除合伙協(xié)議另有約定外，普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶?，或者有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶耍瑧?yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意。3、有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶说?，對其作為有限合伙人期間有限合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。.4、普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶说模瑢ζ渥鳛槠胀ê匣锶似陂g合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。三、合伙企業(yè)的解散與清算

（一）解散的情形

1.合伙期限屆滿，合伙人決定不再經(jīng)營；

2.合伙協(xié)議約定的解散事由出現(xiàn)；

3.全體合伙人決定解散；

4.合伙人已不具備法定人數(shù)滿30天；

5.合伙協(xié)議約定的合伙目的已經(jīng)實現(xiàn)或者無法實現(xiàn)；

6.依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷；

7.法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他原因。（二）合伙企業(yè)的清算

1.確定清算人

（1）由全體合伙人擔(dān)任清算人。

（2）由合伙人指定或者委托清算人：①合伙企業(yè)的清算人未能由全體合伙人擔(dān)任；②經(jīng)全體合伙人過半數(shù)同意；③自合伙企業(yè)解散事由出現(xiàn)后15日內(nèi)作出指定或者委托。

（3）由人民法院指定清算人：①合伙企業(yè)的清算人未能由全體合伙人擔(dān)任；②在法定期間內(nèi)合伙人未確定清算人；③由合伙人或者其他利害關(guān)系人提出申請。

2、通知公告?zhèn)鶛?quán)人

清算人自被確定之日起10日內(nèi)將合伙企業(yè)解散事項通知債權(quán)人，并于60日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)，向清算人申報債權(quán)。

清算期間，合伙企業(yè)存續(xù)，但不得開展與清算無關(guān)的經(jīng)營活動。

3、財產(chǎn)清償順序

合伙企業(yè)財產(chǎn)在支付清算費(fèi)用和職工工資、社會保險費(fèi)用、法定補(bǔ)償金以及繳納所欠稅款、清償債務(wù)后的剩余財產(chǎn)，依法進(jìn)行分配。

①合伙企業(yè)注銷后，原普通合伙人對合伙企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

②合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，債權(quán)人可以依法向人民法院提出破產(chǎn)清算申請，也可以要求普通合伙人清償③合伙企業(yè)依法被宣告破產(chǎn)的，普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

4、合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的處理合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，債權(quán)人可以依法向人民法院提出破產(chǎn)清算申請，也可以要求普通合伙人清償。合伙企業(yè)依法被宣告破產(chǎn)的，普通合伙人對合伙企業(yè)的債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。THANKS!本章重點、難點：1.公司設(shè)立的條件；2.公司的組織機(jī)構(gòu)3.股東權(quán)利4.董事、監(jiān)事、高級管理人員的義務(wù)一、公司的概念與種類

（一）公司的概念

公司是指股東承擔(dān)有限責(zé)任的營利性法人。

（二）公司的種類1.以公司資本結(jié)構(gòu)和股東對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的方式為標(biāo)準(zhǔn)：

（1）有限責(zé)任公司——又稱有限公司，是指股東以其認(rèn)繳的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。

（2）股份有限公司——又稱股份公司，是指將公司全部資本分為等額股份，股東以其認(rèn)購的股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。（3）無限公司——是指由兩個以上股東組成，全體股東對公司的債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的公司。

（4）兩合公司——是指由負(fù)無限責(zé)任的的股東和負(fù)有限責(zé)任的股東組成，無限責(zé)任股東對公司債務(wù)負(fù)無限連帶責(zé)任。有限責(zé)任股東僅就其認(rèn)繳的出資額為限對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。提示：我國《公司法》規(guī)定的公司形式僅為有限責(zé)任公司和股份有限公司。

2.以公司的信用基礎(chǔ)為標(biāo)準(zhǔn)：

（1）資合公司——是指以資本的結(jié)合作為信用基礎(chǔ)的公司，其典型的形式為股份有限公司（2）人合公司——是指以股東個人的財力、能力和信譽(yù)力作為信用基礎(chǔ)的公司，其典型的形式為無限公司（3）資合兼人合公司——是指同時以公司資本和股東個人信用作為公司信用基礎(chǔ)的公司，其典型的形式為有限責(zé)任公司3.以公司組織關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)：

（1）母公司和子公司——處于控制地位的是母公司，處于依附地位的則是子公司。提示：母子公司都具有法人資格，在法律上是彼此獨立的企業(yè)。

（2）本公司（或稱為總公司）與分公司——分公司是公司依法設(shè)立的以分公司名義進(jìn)行經(jīng)營活動，其法律后果由本公司承受的分支機(jī)構(gòu)。提示：分公司不具有法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。二、公司法人財產(chǎn)權(quán)

（一）公司法人財產(chǎn)權(quán)的概念

法人財產(chǎn)權(quán)是指公司擁有由股東投資形成的法人財產(chǎn)，并依法對該財產(chǎn)行使占有、使用、收益、處分的權(quán)利。（二）公司法人財產(chǎn)權(quán)的限制

1．對外投資的限制（1）對外投資的規(guī)?！菊鲁虒ν顿Y總額及單項投資的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。（2）對外投資的決議方式——公司向其他企業(yè)投資，按照公司章程的規(guī)定由“董事會”或者“股東會”決議。（3）對外投資的對象——公司可以向其他企業(yè)投資，如果法律禁止特定類型的公司成為對所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人，則從其規(guī)定。2．對外擔(dān)保的限制（1）對外擔(dān)保的規(guī)?！菊鲁虒?dān)保總額及單項擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。（2）對外擔(dān)保的決議方式——公司為“他人”（非股東、非實際控制人）提供擔(dān)保的，按照公司章程的規(guī)定由“董事會”或者“股東會”決議。公司為“股東或者實際控制人”提供擔(dān)保的，必須經(jīng)“股東會”決議。

接受擔(dān)保的股東或者受實際控制人支配的股東不得參加表決，該項表決由“出席”會議的“其他股東”所持表決權(quán)的“過半數(shù)”（大于1/2）通過。（三）濫用法人獨立地位和有限責(zé)任及其法律后果1.公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。2.股東利用其控制的兩個以上公司實施上述行為的，各公司應(yīng)當(dāng)對任一公司的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。3.只有一個股東的公司，股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己的財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。一、有限責(zé)任公司的設(shè)立（一）人數(shù)要求

設(shè)立有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)由50個以下股東組成，允許設(shè)立一人有限責(zé)任公司。股東既可以是自然人，也可以是法人。

（二）注冊資本要求1.在登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。全體股東認(rèn)繳的出資額由股東按照公司章程的規(guī)定自公司成立之日起5年內(nèi)繳足。法律、行政法規(guī)以及國務(wù)院決定對有限責(zé)任公司注冊資本實繳、注冊資本最低限額另有規(guī)定的，從其規(guī)定。2.公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，公司或者已到期債權(quán)的債權(quán)人有權(quán)要求已認(rèn)繳出資但未屆出資期限的股東提前繳納出資。（三）出資方式及出資要求1.出資方式：

貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)、股權(quán)、債權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)；但是法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。

2.出資要求（1）貨幣出資：

貨幣出資——應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入公司在銀行開設(shè)的賬戶。（2）非貨幣出資：①應(yīng)當(dāng)評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或低估。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定。未依法評估作價的后果：

公司、其他股東或者公司債權(quán)人請求認(rèn)定出資人未履行出資義務(wù)的，法院應(yīng)當(dāng)委托具有合法資格的評估機(jī)構(gòu)對該財產(chǎn)評估作價。評估確定的價額顯著低于公司章程所定價額的，法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定出資人未依法全面履行出資義務(wù)。

但是，出資人以符合法定條件的非貨幣財產(chǎn)出資后，因市場變化或者其他客觀因素導(dǎo)致出資財產(chǎn)貶值的，公司、其他股東或者公司債權(quán)人請求該出資人承擔(dān)補(bǔ)足出資責(zé)任的，法院不予支持。但是，當(dāng)事人另有約定的除外。②應(yīng)當(dāng)依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。③出資人以劃撥土地使用權(quán)出資，或者以設(shè)定權(quán)利負(fù)擔(dān)的土地使用權(quán)出資：

公司、其他股東或者公司債權(quán)人主張認(rèn)定出資人未履行出資義務(wù)的，法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令當(dāng)事人在指定的合理期間內(nèi)辦理土地變更手續(xù)或者解除權(quán)利負(fù)擔(dān)；逾期未辦理或者未解除的，法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定出資人未依法全面履行出資義務(wù)。④出資人以房屋、土地使用權(quán)或者需要辦理權(quán)屬登記的知識產(chǎn)權(quán)等財產(chǎn)出資：

已經(jīng)交付公司使用但未辦理權(quán)屬變更手續(xù)：

公司、其他股東或者公司債權(quán)人主張認(rèn)定出資人未履行出資義務(wù)的，法院法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令當(dāng)事人在指定的合理期間內(nèi)辦理權(quán)屬變更手續(xù)；

在前述期間內(nèi)辦理了權(quán)屬變更手續(xù)的，法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其已經(jīng)履行了出資義務(wù)；

出資人主張自其實際交付財產(chǎn)給公司使用時享有相應(yīng)股東權(quán)利的，法院應(yīng)予支持。出資人已經(jīng)就前述財產(chǎn)出資，辦理權(quán)屬變更手續(xù)但未交付給公司使用：

公司或者其他股東主張其向公司交付，并在實際交付之前不享有相應(yīng)股東權(quán)利的，法院應(yīng)予支持。⑤出資人以貪污、受賄、侵占、挪用等違法犯罪所得的貨幣出資后取得股權(quán)的,對違法犯罪行為予以追究、處罰時,應(yīng)當(dāng)采取拍賣或者變賣的方式處置其股權(quán)。（3）違反出資義務(wù)的責(zé)任：

①公司設(shè)立時，股東未按照公司章程規(guī)定實際繳納出資，或者實際出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于所認(rèn)繳的出資額的，設(shè)立時的其他股東與該股東在出資不足的范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任。②公司成立后，董事會應(yīng)當(dāng)對股東的出資情況進(jìn)行核查，發(fā)現(xiàn)股東未按期足額繳納公司章程規(guī)定的出資的，應(yīng)當(dāng)由公司向該股東發(fā)出書面催繳書，催繳出資。未及時履行上述義務(wù)，給公司造成損失的，負(fù)有責(zé)任的董事應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。③股東未按照公司章程規(guī)定的出資日期繳納出資，公司依法發(fā)出書面催繳書催繳出資的，可以載明繳納出資的寬限期；寬限期自公司發(fā)出催繳書之日起，不得少于60日。寬限期屆滿，股東仍未履行出資義務(wù)的，公司經(jīng)董事會決議可以向該股東發(fā)出失權(quán)通知，通知應(yīng)當(dāng)以書面形式發(fā)出。自通知發(fā)出之日起，該股東喪失其未繳納出資的股權(quán)。依照上述規(guī)定喪失的股權(quán)應(yīng)當(dāng)依法轉(zhuǎn)讓，或者相應(yīng)減少注冊資本并注銷該股權(quán)；6個月內(nèi)未轉(zhuǎn)讓或者注銷的，由公司其他股東按照其出資比例足額繳納相應(yīng)出資。股東對失權(quán)有異議的，應(yīng)當(dāng)自接到失權(quán)通知之日起30日內(nèi)，向人民法院提起訴訟。④股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)或者抽逃出資，公司根據(jù)公司章程或者股東會決議對其利潤分配請求權(quán)、新股優(yōu)先認(rèn)購權(quán)、剩余財產(chǎn)分配請求權(quán)等股東權(quán)利作出相應(yīng)的合理限制，該股東請求認(rèn)定該限制無效的，人民法院不予支持。

有限責(zé)任公司的股東未履行出資義務(wù)或者抽逃全部出資，經(jīng)公司催告繳納或者返還，其在合理期間內(nèi)仍未繳納或者返還出資，公司以股東會決議解除該股東的股東資格，該股東請求確認(rèn)該解除行為無效的，人民法院不予支持。⑤股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)，公司債權(quán)人請求未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東在未出資本息范圍內(nèi)對公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。⑥股東在公司增資時未履行或者未全面履行出資義務(wù)的，公司、其他股東或者公司債權(quán)人請求未盡忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)而使出資未繳足的董事、高級管理人員承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持；董事、高級管理人員承擔(dān)責(zé)任后，可以向被告股東追償。

⑦公司成立后，存在下列情形且損害公司權(quán)益的，可以認(rèn)定該股東抽逃出資：第一、通過虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系將其出資轉(zhuǎn)出；第二、制作虛假財務(wù)會計報表虛增利潤進(jìn)行分配；第三、利用關(guān)聯(lián)交易將出資轉(zhuǎn)出；第四、其他未經(jīng)法定程序?qū)⒊鲑Y抽回的行為。股東抽逃出資的，應(yīng)當(dāng)返還抽逃的出資；給公司造成損失的，負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)與該股東承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。⑧股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)或者抽逃出資,公司或者其他股東請求其向公司全面履行出資義務(wù)或者返還出資,被告股東以訴訟時效為由進(jìn)行抗辯的,法院不予支持。公司債權(quán)人的債權(quán)未過訴訟時效期間,其依照規(guī)定請求未履行或者未全面履行出資義務(wù)或者抽逃出資的股東承擔(dān)賠償責(zé)任,被告股東以出資義務(wù)或者返還出資義務(wù)超過訴訟時效期間為由進(jìn)行抗辯的,法院不予支持。⑨股東轉(zhuǎn)讓已認(rèn)繳出資但未屆出資期限的股權(quán)的，由受讓人承擔(dān)繳納該出資的義務(wù)；受讓人未按期足額繳納出資的，轉(zhuǎn)讓人對受讓人未按期繳納的出資承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任。未按照公司章程規(guī)定的出資日期繳納出資或者作為出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于所認(rèn)繳的出資額的股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，轉(zhuǎn)讓人與受讓人在出資不足的范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任；受讓人不知道且不應(yīng)當(dāng)知道存在上述情形的，由轉(zhuǎn)讓人承擔(dān)責(zé)任。（四）制定章程1.制定人

股東共同制定公司章程，公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力。2.記載事項

章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項：

公司名稱和住所；經(jīng)營范圍；注冊資本；股東的姓名或名稱；股東的出資方式出資額和出資時間；公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則；法定代表人的產(chǎn)生、變更辦法。二、有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)（一）權(quán)力機(jī)構(gòu)——股東會1.職權(quán)（1）人事任免權(quán)——選舉和更換董事、監(jiān)事；（2）審議批準(zhǔn)權(quán)——包括：①董事會的報告；②監(jiān)事會的報告；③利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案。

（3）作出決議權(quán)——包括：①增減資本的決議；②發(fā)行公司債券的決議；股東會可以授權(quán)董事會對發(fā)行公司債券作出決議。③合并、分立、解散、清算或者變更的決議。（4）修改章程權(quán)。2.議事規(guī)則（1）股東會的會議形式——

分定期會議和臨時會議。定期會議——應(yīng)當(dāng)按照公司章程的規(guī)定按時召開。臨時會議——由代表1/10以上表決權(quán)的股東、1/3以上的董事、監(jiān)事會提議召開。（2）股東會的召集①首次會議——由出資最多的股東召集和主持；②以后的會議——公司設(shè)立董事會的，由董事會召集，董事長主持。

董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長主持；

副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由過半數(shù)的董事共同推舉一名董事主持；

董事會不能履行召集職責(zé)的，由監(jiān)事會召集；監(jiān)事會不召集和主持的，由代表1/10以上表決權(quán)的股東可以自行召集和主持。

召開股東會會議，應(yīng)當(dāng)于會議召開15日前通知全體股東。（3）股東會的表決股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。特別決議：修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過。（二）執(zhí)行機(jī)構(gòu)——董事會1.組成——3人以上。其成員中可以有公司職工代表。職工人數(shù)300人以上的有限責(zé)任公司，除依法設(shè)監(jiān)事會并有公司職工代表的外，其董事會成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表。董事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。董事會設(shè)董事長1人，可以設(shè)副董事長。董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。

2.職權(quán)（1）人事任免權(quán)——包括：①聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報酬事項；②根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人及其報酬事項。

（2）制訂方案權(quán)——包括：①利潤分配和補(bǔ)虧方案；②增減資本以及發(fā)行公司債券的方案；③合并、分立、解散或者變更公司形式的方案。（3）決定權(quán)——包括：①決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案；②決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置。(4)召集權(quán)——召集股東會會議,并向股東會報告工作。(5)執(zhí)行權(quán)——執(zhí)行股東會的決議。3、議事規(guī)則（1）董事會的召開董事會會議由董事長召集和主持；董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長召集和主持；副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由過半數(shù)的董事共同推舉一名董事召集和主持。

（2）董事會的決議

議事方式和表決程序，除《公司法》有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。

董事會應(yīng)當(dāng)對所議事項的決定作成會議記錄，

出席會議的董事應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名。

董事會決議的表決，實行一人一票。股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的，可以設(shè)1名董事，不設(shè)董事會。該董事可以兼任公司經(jīng)理。（三）監(jiān)督機(jī)構(gòu)——監(jiān)事會1.組成——3人以上。股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)1名監(jiān)事，不設(shè)監(jiān)事會。監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)包括股東代表和不得低于1/3比例的公司職工代表，具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。監(jiān)事會設(shè)主席1人，由全體監(jiān)事過半數(shù)選舉產(chǎn)生。監(jiān)事會主席召集和主持監(jiān)事會會議；監(jiān)事會主席不能或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上監(jiān)事共同推舉1名監(jiān)事召集和主持監(jiān)事會會議。

2.召開——每年度至少召開一次會議，監(jiān)事可以提議召開臨時監(jiān)事會會議。3.任期——每屆為3年。監(jiān)事任期屆滿，連選可以連任。4.職權(quán)（1）檢查公司財務(wù)；（2）對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進(jìn)行監(jiān)督，對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出解任的建議；（3）當(dāng)董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時，要求董事、高級管理人員予以糾正；（4）提議召開臨時股東會會議，在董事會不履行規(guī)定的召集和主持股東會會議職責(zé)時召集和主持股東會會議；（5）向股東會會議提出提案；（6）依照《公司法》的規(guī)定，對董事、高級管理人員提起訴訟；（7）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。

5.監(jiān)事會的決議

監(jiān)事會的議事方式和表決程序，除另有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會決議應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體監(jiān)事的過半數(shù)通過。監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的監(jiān)事應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名。

一、股份有限公司的設(shè)立（一）人數(shù)要求：

應(yīng)當(dāng)由1人以上200人以下為發(fā)起人，其中，應(yīng)當(dāng)有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。發(fā)起人既可以是自然人，也可以是法人。既可以是中國公民，也可以是外國公民。（二）注冊資本要求：1、采取發(fā)起設(shè)立方式的——發(fā)起人應(yīng)當(dāng)認(rèn)足公司章程規(guī)定的公司設(shè)立時應(yīng)發(fā)行的股份。2、采取募集設(shè)立方式的——注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的實收股本總額。發(fā)起人認(rèn)購的股份不得少于公司股份總數(shù)的35%。發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在公司成立前按照其認(rèn)購的股份全額繳納出資。在發(fā)起人認(rèn)購的股份繳足出資之前，股份有限公司不得向他人募集股份。也就是說，以募集設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，無論是公開募集還是非公開募集，均實行出資實繳制。（三）出資方式及出資要求——和有限公司相同。

（四）制定章程1.制定人——由發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式設(shè)立的須經(jīng)成立大會通過。

2.記載事項——章程應(yīng)當(dāng)載明：公司名稱和住所；經(jīng)營范圍；設(shè)立方式；注冊資本、已發(fā)行的股份數(shù)和設(shè)立時發(fā)行的股份數(shù)，面額股的每股金額；發(fā)行類別股的，每一類別股的股份數(shù)及其權(quán)利和義務(wù)；發(fā)起人的姓名或名稱、認(rèn)購的股份數(shù)、出資方式出資時間；董事會的組成、職權(quán)、任期和議事規(guī)則；監(jiān)事會的組成、職權(quán)、任期和議事規(guī)則；公司的利潤分配辦法；法定代表人的產(chǎn)生、變更辦法；公司的解散事由與清算辦法；公司