合同法第一、二章

合同法教程法律教研室1999年3月15日,九屆人大二次會(huì)議審議并通過了《中華人民共和國合同法》，至此一部統(tǒng)一的合同法終于“千呼萬喚始出來”。這部法律的出臺(tái)，在我國立法史上留下可圈可點(diǎn)的一筆。條文多達(dá)428條，借鑒了各國先進(jìn)立法經(jīng)驗(yàn)，在我國現(xiàn)有法律當(dāng)中是罕見的。一、合同的概念和特征二、合同的分類三、合同關(guān)系四、合同法的基本原則第一單元合同及合同法概述42/14/2025一、合同的概念與特征大陸法系的合同定義來源與羅馬法。認(rèn)為合同是當(dāng)事人間發(fā)生債權(quán)債務(wù)的合意。英美法系強(qiáng)調(diào)的卻是當(dāng)事人對(duì)要約的“允諾”。(一)概念合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。如買賣關(guān)系、租賃關(guān)系等。52/14/2025(二)合同的特征1、合同的行為特征合同是一種民事行為,是雙方民事行為。2、主體特征合同是地位平等的法律主體之間的法律行為。3、目的特征以產(chǎn)生、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的62/14/2025二、合同的分類（一）以法律是否設(shè)有規(guī)范并賦予一個(gè)特定的名稱為標(biāo)準(zhǔn)：有名合同（典型合同）15種

無名合同（非典型合同）如賓館服務(wù)合同72/14/2025有名合同1、買賣合同2、供用電、水、氣、熱力合同3、贈(zèng)與合同4、借款合同5、租賃合同6、融資租賃合同7、承攬合同8、建設(shè)工程合同82/14/2025

9、運(yùn)輸合同10、技術(shù)合同11、保管合同12、倉儲(chǔ)合同13、委托合同14、行紀(jì)合同15、居間合同92/14/2025(二)根據(jù)當(dāng)事人雙方權(quán)利義務(wù)的分擔(dān)方式雙務(wù)合同單務(wù)合同102/14/2025

(三)根據(jù)當(dāng)事人取得權(quán)益是否須支付相應(yīng)代價(jià)為標(biāo)準(zhǔn)有償合同無償合同112/14/2025(四)根據(jù)合同成立是否須交付標(biāo)的物或完成其他給付諾成合同實(shí)踐合同122/14/2025

（五）根據(jù)合同是否需要特定的形式和手續(xù)來劃分要式合同不要式合同132/14/2025(六)以合同相互間的主從關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn),將合同分為主合同從合同142/14/2025(七)以訂立合同的目的是否為自己謀利益訂立的合同為自己訂立的合同為第三人訂立的合同涉他合同（如指定受益人的人壽保險(xiǎn)合同）152/14/2025(八)預(yù)約（預(yù)備合同）與本約（本合同）（九）格式合同與非格式合同（十）一時(shí)合同與繼續(xù)合同（十一）確定合同與射幸合同三、合同關(guān)系（一）合同關(guān)系的構(gòu)成1.合同關(guān)系的主體2.合同關(guān)系的內(nèi)容3.合同關(guān)系的客體（二）合同關(guān)系的相對(duì)性1.合同主體的相對(duì)性2.合同內(nèi)容的相對(duì)性3.合同責(zé)任的相對(duì)性162/14/2025甲盛情邀請(qǐng)乙共進(jìn)晚餐，乙愉快地答應(yīng)。二人之間是否成立合同?如果乙沒有依約赴宴，甲是否可以要求乙承擔(dān)違約責(zé)任?例外

婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定合同法的適用范圍182/14/2025意思自治原則

1.締結(jié)合同自由;2.選擇相對(duì)人自由;3.決定合同內(nèi)容的自由;4.變更和解除合同的自由;5.選擇合同方式的自由★對(duì)合同自由的限制1.格式合同的出現(xiàn)2.立法上的限制(1)合同締結(jié)的強(qiáng)制(2)規(guī)定一些強(qiáng)制性法規(guī)(3)設(shè)立具有準(zhǔn)司法性質(zhì)行政機(jī)關(guān)對(duì)合同進(jìn)行監(jiān)督、管理。四、合同法的基本原則192/14/2025平等、公平原則1、平等原則

地位平等

權(quán)利義務(wù)的分配平等合同主體受法律平等保護(hù)2、公平原則正當(dāng)行使權(quán)利，兼顧他人利益和社會(huì)公共利益。

1.當(dāng)事人公平確定合同的每一個(gè)條款;2.對(duì)顯失公平的合同,法律允許利益損害的當(dāng)事人請(qǐng)求人民法院、仲裁機(jī)關(guān)變更或撤銷;3.一方違約應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任,以彌補(bǔ)守約方所遭受的損失;4.發(fā)生糾紛時(shí),法院或仲裁機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)按照公平原則正確確定當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)和責(zé)任。202/14/2025誠實(shí)信用原則1、合同訂立時(shí)，當(dāng)事人負(fù)有先合同義務(wù)；2、合同履行時(shí)，當(dāng)事人應(yīng)同時(shí)履行附隨義務(wù)；3、合同履行后，應(yīng)負(fù)后合同義務(wù)。212/14/2025公序良俗原則1、遵守法律、行政法規(guī)如訂立以犯罪或幫助犯罪行為為內(nèi)容的合同；2、尊重社會(huì)公德如以非法同居為條件進(jìn)行財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓；

222/14/2025鼓勵(lì)交易原則1、在合同效力方面縮小了無效合同的范圍，嚴(yán)格區(qū)分了合同的無效和可撤銷，嚴(yán)格區(qū)分了無效和效力待定的合同；2、合同訂立制度充分體現(xiàn)了鼓勵(lì)交易原則在承諾改變了要約的非實(shí)質(zhì)性內(nèi)容，要約人未及時(shí)表示反對(duì)的情況下，應(yīng)認(rèn)為合同已經(jīng)成立；3、合同法將合同的形式作為證明合同存在的標(biāo)準(zhǔn)4、合同法明確規(guī)定了合同的解釋制度5、合同法嚴(yán)格限制了違約解除的條件

232/14/2025第二單元合同的成立第一節(jié)合同成立的概念和要件第二節(jié)要約第三節(jié)承諾第四節(jié)締約過失責(zé)任第五節(jié)合同的內(nèi)容第六節(jié)合同的形式

第一節(jié)合同成立的概念和要件一、訂約主體存在雙方或多方當(dāng)事人二、訂約當(dāng)事人對(duì)主要條款達(dá)成合意三、合同的成立應(yīng)具備要約和承諾階段合同成立和合同訂立相同嗎？合同訂立是指締約人作出意思表示并達(dá)成合意的狀態(tài)，它描述的是締約各方從接觸、洽談到達(dá)成合同意的過程，是動(dòng)態(tài)行為與靜態(tài)協(xié)議的統(tǒng)一體。我國《合同法》規(guī)定當(dāng)事人訂立合同的，采取要約和承諾方式。但也有些例外方式，如懸賞廣告、招投標(biāo)等。合同的成立是合同訂立的組成部分，標(biāo)志著合同的產(chǎn)生和存在，屬于靜態(tài)協(xié)議。指當(dāng)事人對(duì)合同的主要條款達(dá)成一致意見，即形成合意。第二節(jié)要約一、要約的概念二、要約的有效條件三、要約邀請(qǐng)四、要約的法律效力五、撤回與撤銷六、要約的失效272/14/2025一、要約的概念是希望和他人訂立合同的意思表示。(合同法14條)發(fā)出要約的人稱為要約人，接受要約的人則稱為受要約人。二、要約的有效條件（1）要約是由特定人作出的意思表示（2）要約必須具有訂立合同的意圖（3）要約必須向要約人希望與之締結(jié)合同的受要約人發(fā)出（例外）（4）要約的內(nèi)容必須具體確定（5）要約必須送達(dá)到受要約人（合同法16條：要約到達(dá)受要約人時(shí)生效）三、要約邀請(qǐng)要約邀請(qǐng)是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。(合同法15條)（一）要約與要約邀請(qǐng)的區(qū)別

理論和實(shí)踐中的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)根據(jù)法律規(guī)定區(qū)分根據(jù)當(dāng)事人的意愿區(qū)分根據(jù)訂約提議的內(nèi)容是否包含了合同的主要條款區(qū)分根據(jù)交易習(xí)慣加以區(qū)分根據(jù)訂約提議是否向特定的人發(fā)出例1：甲對(duì)乙聲稱：“我現(xiàn)在手頭很緊，正在考慮賣掉家中祖?zhèn)鞯囊惶准揖撸瑑r(jià)值10萬元，你覺得如何”乙當(dāng)即表示：“我愿意以10萬元購買此套家具?！闭?qǐng)問：甲對(duì)乙發(fā)出的提議是要約還是要約邀請(qǐng)？例2：甲對(duì)乙聲稱：“我現(xiàn)在手頭很緊，正在考慮賣掉家中祖?zhèn)鞯囊惶准揖摺币耶?dāng)即表示：“我愿意以10萬元購買此套家具?！?二)幾種典型的要約邀請(qǐng)行為：(合同法15條)1、寄送價(jià)目表2、拍賣公告3、招標(biāo)公告4、招股說明書5、商業(yè)廣告(例外-內(nèi)容符合要約規(guī)定)甲公司于3月27日收到了乙公司寄送的價(jià)目表。經(jīng)商討后，甲公司于4月5日致電乙公司，要求其為自己運(yùn)送8噸一級(jí)鋼材，但將價(jià)格每噸降低了800元。乙公司收到傳真后，認(rèn)為價(jià)格太低，于4月7日回電稱，已經(jīng)為甲公司準(zhǔn)備好了8噸一級(jí)鋼材，如果甲公司同意每噸價(jià)格上調(diào)200元，則立即為其發(fā)貨。甲公司于4月8日回電：請(qǐng)發(fā)貨。4月9日該批鋼材從大連港發(fā)出。下列正確的是（）

A、甲公司3月27日收到的鋼材價(jià)目表為要約邀請(qǐng)B、甲公司4月5日發(fā)出的傳真為承諾C、乙公司4月7日發(fā)出的傳真為新要約D、該鋼材買賣合同于4月9日乙發(fā)貨時(shí)成立。四、要約的法律效力（一）要約開始生效的時(shí)間《合同法》16條規(guī)定：“要約到達(dá)受要約人時(shí)生效?！薄竭_(dá)主義（二）要約的存續(xù)期間-由要約人決定1、口頭形式的，未規(guī)定承諾期限的，僅限當(dāng)時(shí)作出承諾；(例外)2、書面形式的，為要約人在要約中規(guī)定的期限；沒有明確期限的，則確定一個(gè)合理時(shí)間作為存續(xù)期限。（三）要約法律效力的內(nèi)容1、對(duì)要約人的拘束力（撤銷、變更、擴(kuò)張）2、對(duì)受要約人的拘束力（獲得承諾的權(quán)利）五、要約的撤回和撤銷撤回撤銷定義撤回未生效的要約撤銷已生效的要約法律依據(jù)17條18條時(shí)間或條件撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)收要約人之前或同時(shí)到達(dá)撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在收要約人發(fā)出承諾之前到達(dá)收要約人限制不能撤銷的情況：1）要約人確定了承諾期限；2）其他形式明示要約不可撤銷；3）受要約人有理由認(rèn)為要約不可撤銷，并已為履約作了準(zhǔn)備要約人受要約人要約人不受拘束,可以撤回要約要約送達(dá)受要約人,要約生效,要約人受拘束,無法撤回要約,只能撤銷要約要約1（尚未生效的要約）要約的撤回與撤銷空心實(shí)心要約2（生效的要約）六、要約的失效：(第20條)①拒絕要約的通知到達(dá)要約人；②要約人依法撤銷要約；③承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；④受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更。案例：A向B方要求報(bào)1萬噸鋼價(jià)格，為承包工程投標(biāo)，投標(biāo)在6月1日進(jìn)行，6月15日知結(jié)果，在5月20日，B向A發(fā)要約，沒寫期限，6月10日通知A撤銷，A在6月15日中標(biāo)，A馬上通知B確認(rèn)要約，后就合同是否成立產(chǎn)生矛盾。分析：這是一個(gè)有充分理由信賴的要約，是以B的報(bào)價(jià)為基礎(chǔ)投標(biāo)、中標(biāo)的，所以依據(jù)《合同法》第19條規(guī)定，此要約不能撤銷。思考題甲公司于某年11月15日上午8：50用電傳向乙公司發(fā)出要約。11月18日上午10：00乙公司同時(shí)接到甲公司的要約和撤回要約的傳真。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，對(duì)此“要約”，甲公司（）A、可以撤回。B、不得撤回，甲公司必須與乙公司簽約C、視為撤銷

D、在乙公司同意的情況下，才可撤回。

思考題甲公司于2月5日以普通信件向乙公司發(fā)出要約，要約中表示以2000元一噸的價(jià)格賣給乙公司某種型號(hào)鋼材100噸，甲公司隨即又發(fā)了一封快件給乙公司，表示原要約中的價(jià)格作廢，現(xiàn)改為2100元一噸，其他條件不變。普通信件2月8日到達(dá)，快信2月7日到達(dá)，乙公司兩封信均已收到，但秘書忘了把第2封信交給董事長，乙公司董事長回信對(duì)普通信件發(fā)出的要約予以承諾。請(qǐng)問，甲、乙之間的合同是否成立，為什么？（

）

A、合同未成立，原要約被撤銷

B、合同未成立，原要約被新要約撤回

C、合同成立，快件的意思表示未生效

D、合同成立，要約與承諾承得了一致

第三節(jié)承諾一、承諾的概念和要件二、承諾的方式三、承諾的期限及起算四、承諾的延遲和承諾撤回五、合同成立的時(shí)間和地點(diǎn)一、承諾的概念和要件承諾是指受要約人接受要約，同意訂立合同的意思表示。(第21條)要約一經(jīng)合法有效的承諾，合同就告成立。1.承諾生效的條件

(1)由受要約人向要約人作出。(2)在規(guī)定的期限內(nèi)到達(dá)要約人。(3)內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致。

(4)表明受要約人決定與要約人訂立合同。(5)方式應(yīng)符合要約要求。案情某合成纖維廠向某化工廠發(fā)去電報(bào)，內(nèi)容為(1)我廠現(xiàn)需甲種原料10噸，噸價(jià)3,500元。如有，請(qǐng)發(fā)貨，貨到三日內(nèi)付款。(2)化工廠收到電報(bào)后向合成廠回電稱：我廠可供甲種原料15噸，噸價(jià)3,700元，另有乙種原料10噸，噸價(jià)3,000元，要否？(3)合成廠復(fù)電稱：同意你廠甲種原料價(jià)格,只需12噸,另要乙種原料8噸，噸價(jià)為2,800元。(4)化工廠收到電報(bào)后即向合成廠發(fā)貨甲種原料12噸，乙種原料8噸。問：(1)上述過程是訂立合同的什么過程？每一階段雙方各處于什么地位？(2)合成廠與化工廠之間是否訂立了有效合同？合同內(nèi)容是什么？要約與承諾過程A廣告要約邀請(qǐng)B要約新要約再要約再要約承諾詢價(jià)要約邀請(qǐng)合同成立二、承諾的方式《合同法》22條：承諾原則上應(yīng)采取通知方式，但根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以通過行為作為承諾的除外。1、要約中有規(guī)定則按規(guī)定2、要約中未規(guī)定的，則按雙方交易習(xí)慣3、根據(jù)交易習(xí)慣不能確定方式的，則有以下兩種：通知（法定形式）行為三、承諾的期限及起算1、承諾的期限：受要約人成立合同的權(quán)利的存續(xù)期間（第23條）1）要約中約定承諾期限2）要約未約定承諾期限要約以對(duì)話方式作出的，應(yīng)當(dāng)即時(shí)作出承諾；要約以非對(duì)話方式作出的，承諾應(yīng)在合理期限內(nèi)作出并到達(dá)。2、承諾期限的起算：（第24條）-針對(duì)要約沒有規(guī)定承諾期限3、承諾的生效：（第26條）承諾通知到達(dá)要約人生效/作出承諾行為時(shí)生效承諾的效力：承諾生效即合同成立方式承諾期限的起算信件或電報(bào)信件上載明日期以載明之日期、電報(bào)交發(fā)日起算未載明日期以投寄信件的郵戳起算電話\傳真等快速通訊方式自要約到達(dá)受要約人起算甲公司4月11日以信件方式向乙公司發(fā)出采購100噸鋼材的要約，4月14日信件寄至乙。乙于5月1日寄出承諾信件，5月8日信件寄至甲，時(shí)逢其董事長曠工，5月9日董事長知悉了該信內(nèi)容，遂于5月10日打電話告知乙收到承諾。該承諾何時(shí)生效？承諾期限從何時(shí)開始計(jì)算（

）？A.5月1日

4月11日；B.5月8日

4月11日C.5月9日

4月14日；D.5月10日

4月14日甲以電子郵件的形式向乙發(fā)出要約，要求乙在一個(gè)月內(nèi)作出答復(fù)。乙于5月10日在其專用的企業(yè)電子郵箱中收到要約，并于6月15日以信件的形式發(fā)出承諾。該信件于6月20日到達(dá)甲處。甲隨即以信件的方式通知乙該承諾有效，該通知信件于6月26日到達(dá)乙處，則合同：A、6月26日成立B、6月20日成立C、6月15日成立D、5月10日成立四、承諾遲延和承諾撤回（一）承諾遲延指受要約人未在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾。逾期承諾：超過承諾期限發(fā)出，視為新要約（不是承諾）。除非要約人及時(shí)通知受要約人該承諾有效。（第28條）遲到承諾：在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時(shí)到達(dá)要約人，但因其他原因使承諾到達(dá)要約人時(shí)超過承諾期限的，該承諾有效。除非要約人及時(shí)通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾。（第29條）（二）承諾的撤回

（第27條）

是指受要約人在發(fā)出承諾通知以后，在承諾正式生效之前撤回其承諾。撤回承諾的通知比承諾提前或同時(shí)到達(dá)對(duì)方。一般情況采用合同書形式訂立合同的當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的以行為成立合同的合同成立時(shí)間承諾生效時(shí)合同成立。自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立在合同成立前，要求簽訂確認(rèn)書的，在簽訂確認(rèn)書時(shí)合同成立。對(duì)方接受的，合同成立合同成立地點(diǎn)承諾生效的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。～簽字或者蓋章的地點(diǎn)收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點(diǎn)（或經(jīng)常居住地）；當(dāng)事人另有約定的，從其約定。為要約人接受該行為的地點(diǎn)五、合同成立的時(shí)間和地點(diǎn)簽訂確認(rèn)書1/1，甲方發(fā)傳真給乙方提出要約，在要約中提出，如果乙方接受要約，應(yīng)在確認(rèn)書上簽字或蓋章。甲方在發(fā)傳真的同時(shí)，又發(fā)信將已經(jīng)簽字、蓋章的一式兩份確認(rèn)書寄給乙方。1/1日，乙方回傳真表示接受要約，1/4，乙方收到確認(rèn)書，1/4，乙方確認(rèn)書上簽字、蓋章。1/5，乙方將確認(rèn)書郵回。1/8日，確認(rèn)書到達(dá)甲方傳達(dá)室。1/10日，甲方負(fù)責(zé)人看到確認(rèn)書。此合同于1/8日成立，承諾送達(dá)要約人。502/14/2025案例1998年8月底，被告某廣告公司收到原告某禮品公司寄送的商品價(jià)目表和樣品若干，廣告公司選中其中的禮品娃娃、電子寵物狗，用作年底客戶招待會(huì)上給來賓的新年禮物，遂于9月10日向禮品公司發(fā)函，提出欲購買禮品娃娃150個(gè)，電子寵物狗100個(gè)，請(qǐng)禮品公司于l0月初發(fā)貨，并在發(fā)貨前提前通知廣告公司，以便提前做好準(zhǔn)備。該函于9月15日送到禮品公司。因禮品公司收發(fā)信件的工作人員的疏忽，誤以為是廣告公司發(fā)送的廣告，沒有送至業(yè)務(wù)部門。9月25日，廣告公司向禮品公司發(fā)出傳真，詢問是否收到訂單，何時(shí)發(fā)貨。禮品公司稱：未收到訂單，但保證現(xiàn)貨供應(yīng)，請(qǐng)廣告公司將訂單發(fā)傳真過來。廣告公司未再發(fā)傳真。禮品公司經(jīng)查找，于512/14/2025次日找到了廣告公司所發(fā)信函，立即向供應(yīng)商訂貨，并于10月10日向廣告公司發(fā)出傳真，要求發(fā)貨。因廣告公司招待會(huì)策劃方案正在調(diào)整，故告知禮品公司稱：暫時(shí)不要發(fā)貨，請(qǐng)等候通知。后廣告公司決定不再購買禮品娃娃和電子寵物狗，故未再與B禮品公司聯(lián)系。在此后的半年里，B禮品公司多次電話、傳真催問，均無結(jié)果，被迫訴至法院，請(qǐng)求法院判決廣告公司賠償其損失。問：廣告公司應(yīng)否賠償其損失？

522/14/2025本案簡析1、本案中，禮品公司10月10日傳真要求發(fā)貨，已經(jīng)超過了合理的承諾期限，屬于逾期承諾。一般而言，逾期的承諾在民法上被視為一項(xiàng)新的要約，而不是承諾。但我國《合同法》第28條規(guī)定：“受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時(shí)通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約”。即：如果要約人承認(rèn)其有效，則承諾視為未遲到，但要約人應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知承諾人，如此，則合同成立；如果要約人不承認(rèn)其有效，則遲到的承諾成為新要約，要約人處于受要約人的位置。本案中，廣告公司要求禮品公司“暫不發(fā)貨，等候通知”，明確地承認(rèn)了禮品公司承諾的有效性，應(yīng)理解為《合同法》第28條規(guī)定的“要約人及時(shí)通知受要約人該承諾有效”情形。因此，原被告之間就合同的主要條款經(jīng)要約承諾，意思表示達(dá)成一致，合同依法成立。

532/14/2025

2、廣告公司9月10日函未指明合同履行的具體時(shí)間，合同履行的具體時(shí)間如何確定呢?本案中，禮品公司接受了廣告公司“暫不發(fā)貨，等候通知”的要求，禮品公司同意由廣告公司擁有決定履行期限的權(quán)利。雙方對(duì)這一點(diǎn)達(dá)成合意。但應(yīng)當(dāng)注意的是，這一權(quán)利不是無限期的，廣告公司負(fù)有根據(jù)誠實(shí)信用原則積極配合合同相對(duì)人履行的請(qǐng)求，積極確定合同履行期限的義務(wù)。在半年之長的時(shí)間里，廣告公司無視禮品公司多次主張履行的要求，違背了誠實(shí)信用原則，是惡意拒絕承擔(dān)合同義務(wù)的行為，因此，法院判決廣告公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約法律責(zé)任。第五節(jié)締約過失責(zé)任一、締約過失責(zé)任的概念和構(gòu)成要件：締約過失責(zé)任是指在合同訂立過程中，一方因違背其依據(jù)誠實(shí)信用原則和法律規(guī)定的義務(wù)致另一方的信賴?yán)娴膿p失時(shí)所應(yīng)承擔(dān)的損害賠償損失。構(gòu)成要件：（一）締約上的過失發(fā)生在合同訂立過程中合同未成立、無效（第52條）、撤銷（第54條）（二）一方違背其依誠實(shí)信用原則所應(yīng)負(fù)的義務(wù)

告知、協(xié)助、通知、照顧、信任、誠實(shí)、忠實(shí)、保密等（三）造成他人信賴?yán)娴膿p失。信賴?yán)娴膿p失:一方實(shí)施某種行為后，另一方對(duì)此產(chǎn)生了信賴(如相信其會(huì)訂立合同)，并因此而支付了一定的費(fèi)用，因一方違反誠信原則使該費(fèi)用不能得到補(bǔ)償

二、締約過失責(zé)任與其他責(zé)任的區(qū)別

（一）締約過失責(zé)任與違約責(zé)任

締約過失責(zé)任違約責(zé)任發(fā)生時(shí)間不同合同締結(jié)階段（無合同關(guān)系情況下）合同有效成立之后（以合同關(guān)系存在為前提）性質(zhì)不同法定責(zé)任，不能由當(dāng)事人約定違約責(zé)任可由當(dāng)事人在合同中約定賠償范圍不同賠償當(dāng)事人的信賴?yán)鎿p失，以求回復(fù)到未締約前的狀態(tài)。賠償當(dāng)事人的期待利益損失，旨在到達(dá)猶如合同全部履行的狀態(tài)。 責(zé)任形式單一的損害賠償責(zé)任表現(xiàn)為支付違約金、損害賠償、修補(bǔ)替換、定金責(zé)任、實(shí)際履行等多種形式。損害賠償?shù)南拗撇煌蓪?duì)損害賠償沒有明確的規(guī)定和限制損害賠償原則上不應(yīng)超過給對(duì)方造成的損失（包括訂立合同時(shí)預(yù)見或應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的利益）（二）締約過失責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任區(qū)別締約過失責(zé)任侵權(quán)責(zé)任責(zé)任發(fā)生前，雙方已就訂立合同進(jìn)行磋商和接觸，并形成了信賴關(guān)系責(zé)任發(fā)生前不需要當(dāng)事人之間存在任何關(guān)系違反了誠實(shí)信用原則而產(chǎn)生的附隨義務(wù)違反了法律規(guī)定的一般民事義務(wù)賠償范圍是信賴?yán)娴膿p失賠償范圍是民事權(quán)利受到侵害的實(shí)際損失是一種補(bǔ)充性的民事責(zé)任是一種法定的民事責(zé)任形式三、締約過失責(zé)任的適用《合同法》第42、43條規(guī)定4種情形（1）假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商。（2）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況。（欺詐）當(dāng)事人在訂立合同的過程中，必須要依據(jù)誠實(shí)信用原則，履行重要事實(shí)的告知義務(wù)（3）泄露或不正當(dāng)?shù)厥褂蒙虡I(yè)秘密。（4）其他違背誠實(shí)信用原則的行為。違反有效要約違反初步協(xié)議或許諾未盡保護(hù)、照顧等附隨義務(wù)違反強(qiáng)制締約義務(wù)其他違背誠實(shí)信用原則的行為合同無效因一方締約過失致使合同不具備法定或約定的形式要件而被人民法院認(rèn)定合同未成立或確認(rèn)合同無效；締約一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；或以合法形式掩蓋非法目的；損害社會(huì)公共利益；或因一方過錯(cuò)使訂立的合同違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，致使合同成立后被確認(rèn)無效；依法需經(jīng)批準(zhǔn)、登記才能生效的合同成立后，因未被批準(zhǔn)、登記而使合同歸于無效，無過錯(cuò)一方在合同成立后為準(zhǔn)備履行而受到損失；合同可撤銷或可變更未盡必要的通知、告知義務(wù)或者疏于照顧，致使對(duì)方當(dāng)事人對(duì)合同性質(zhì)或條款產(chǎn)生重大誤解而被撤銷；在訂立合同中顯失公平而被撤銷一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同而被撤銷其他要約人違反有效要約；違反意向書、備忘錄等初步協(xié)議中規(guī)定的義務(wù)；效力待定合同未獲追認(rèn)權(quán)人追認(rèn)，致使相對(duì)人利益受到損害；（無權(quán)代理）甲廠和乙公司就天麻購銷達(dá)成意向性協(xié)議，約定由乙公司供給甲廠二級(jí)天麻100噸，每噸2000元左右，雙方各自落實(shí)準(zhǔn)備工作，并在一個(gè)月以內(nèi)簽訂正式合同。甲廠代理人回廠匯報(bào)后，廠長表示同意，但在籌集貨款時(shí)遇到困難，同時(shí)了解到天麻織品滯銷，即不想再訂合同，但未告訴乙公司。20天以后，乙公司組織好貨源要求甲廠簽訂正式合同，并盡快收貨付款，甲廠表示不愿簽訂合同，叫乙公司另找銷路。公司指責(zé)甲廠不守信用，要求其賠償損失，甲廠認(rèn)為沒有合同關(guān)系，談不上責(zé)任。你認(rèn)為甲廠是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任?為什么?

四、締約過失責(zé)任的賠償范圍1、因信賴對(duì)方要約邀請(qǐng)和有效的要約而與對(duì)方聯(lián)系、赴實(shí)地考察以及檢查標(biāo)的物所支出的各種合理費(fèi)用。（差旅費(fèi)、通訊費(fèi)）2、因信賴對(duì)方將要締約，為締約做各種準(zhǔn)備工作并為此所支出的各種合理費(fèi)用。（倉庫預(yù)租費(fèi)）3、為支出上述各種費(fèi)用所失去的利息。4、信賴人的財(cái)產(chǎn)應(yīng)增加而未增加的利益（商機(jī)喪失）合理原則甲飯莊，得知附近乙餐館要轉(zhuǎn)讓，并得知有名的丁餐館愿意出價(jià)30萬元購買該餐館以作快餐連鎖店。甲根本沒有購買該餐館的想法，但為了讓丁快餐與其競爭，甲提出以更高的價(jià)格購買該餐館，與乙進(jìn)行長期談判。當(dāng)?shù)弥】觳偷曩I了別處作快餐連鎖店后，甲終止與乙餐館談判，并稱不想購買該餐館。乙餐館后來只能以25萬價(jià)格轉(zhuǎn)讓。由于甲的惡意談判，致使乙餐館花費(fèi)了與之談判的費(fèi)用1.2萬，以及5萬元價(jià)格損失。乙要求甲賠償損失，發(fā)生爭執(zhí)。甲的行為屬于什么行為？A.欺詐；B.以合法形式掩蓋非法目的；C.惡意磋商；D.正常的商業(yè)競爭乙提出下列訴訟請(qǐng)求，哪些應(yīng)予支持A。賠償1.2萬談判費(fèi)用；B。賠償5萬元價(jià)格損失C。賠償所有損失的利息損失；D。賠禮道歉課堂小測驗(yàn)1.要約發(fā)出以后，遇有下列情況之一時(shí)，即不發(fā)生效力，或消滅其效力：（

）。A.要約被撤回；B.要約被拒絕；C.要約的有效期限屆滿；D.要約人喪失民事行為能力

2.甲農(nóng)場于7月2日向乙農(nóng)場發(fā)出要約，要賣給乙農(nóng)場一頭種牛，甲農(nóng)場要求乙農(nóng)場15天內(nèi)答復(fù)。甲農(nóng)場的要約于7月5日到達(dá)乙農(nóng)場。7月3日，甲農(nóng)場又給乙農(nóng)場去信，該種牛對(duì)本場意義重大，不能出售，請(qǐng)乙農(nóng)場原諒，第二封信于7月6日到達(dá)。乙農(nóng)場7月7日回信表示接受甲農(nóng)場的一切條件，該回信7月10日到達(dá)，甲農(nóng)場拒絕交貨，請(qǐng)根據(jù)已知條件，選擇下列正確的選項(xiàng)（

）。

A

.

甲、乙之間的合同不成立，因?yàn)橐s已被撤銷

B

.

甲、乙之間的合同成立，因?yàn)橐s沒有被撤銷

C

.

甲、乙之間的合同于7月10日承諾到達(dá)時(shí)成立

D

.

甲、乙之間的合同不成立，因此乙只能追究甲的履約責(zé)任，不能追究其違約責(zé)任

3.甲向乙發(fā)出要約，乙的下列哪些行為不發(fā)生承諾的效力（

）

A.附條件地接受要約

B.撤回承諾的通知與承諾同時(shí)到達(dá)要約人

C.撤回承諾的通知因送達(dá)的原因后于承諾到達(dá)，要約人未及時(shí)將該情況通知承諾人

D.承諾被依法撤銷

4.要約邀請(qǐng)是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。（

）為要約邀請(qǐng)。

A.寄送的價(jià)目表

B.拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書

C.投標(biāo)邀請(qǐng)書

D.懸賞廣告[典型案例]1990年5月20日，江蘇省某縣磁性材料廠與某區(qū)的應(yīng)用技術(shù)研究所簽訂了一份技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同。合同規(guī)定，由轉(zhuǎn)讓方應(yīng)用技術(shù)研究所提供其自己發(fā)明的具有先進(jìn)技術(shù)水平的YY—4J、25WJSFT單向電容運(yùn)轉(zhuǎn)導(dǎo)步調(diào)速電動(dòng)機(jī)(附減速器)的全套技術(shù)及其設(shè)計(jì)圖紙和必要的零件樣品；受讓方磁性材料廠支付轉(zhuǎn)讓費(fèi)50萬元，分兩次支付；第一筆入門費(fèi)交完后轉(zhuǎn)讓方應(yīng)及時(shí)交付圖紙、零件并向受讓方進(jìn)行技術(shù)交底；轉(zhuǎn)讓方承擔(dān)該技術(shù)實(shí)施過程中的技術(shù)服務(wù)工作；受讓方負(fù)責(zé)籌備資金并組織生產(chǎn)；產(chǎn)品通過鑒定合格投產(chǎn)后，轉(zhuǎn)讓方分享利潤得30％，分成期從產(chǎn)品正式投產(chǎn)之日起算三年為止；如因轉(zhuǎn)讓方的技術(shù)錯(cuò)誤造成產(chǎn)品失敗，轉(zhuǎn)讓方將全部費(fèi)用退回受讓方。合同簽訂后，6月5日，受讓方支付了第一筆入門費(fèi)25萬元，并花40萬元改造原有的設(shè)備，準(zhǔn)備一旦轉(zhuǎn)讓方把技術(shù)及其圖紙送到廠里，就馬上組織研究、投產(chǎn)。就在這時(shí)磁性材料廠聽說該研究所正與某理工大學(xué)的機(jī)械研究所打官司，理工大學(xué)告該應(yīng)用技術(shù)研究所侵犯其專利權(quán)，涉及的技術(shù)就是磁性材料廠要求轉(zhuǎn)讓的技術(shù)。不久法庭就判決應(yīng)用技術(shù)研究所敗訴，停止使用和轉(zhuǎn)讓該技術(shù)，賠償理工大學(xué)機(jī)械研究所損失費(fèi)。受讓方磁性材料廠馬上停止了投產(chǎn)的準(zhǔn)備工作，經(jīng)過改造的設(shè)備因?yàn)闆]有相應(yīng)的技術(shù)和設(shè)備與之配套也擱置沒用了。于是向應(yīng)用技術(shù)研究所要求退還已經(jīng)交付的第一筆轉(zhuǎn)讓費(fèi)，并且賠償改造設(shè)備所花的40萬元。應(yīng)用技術(shù)研究所只退回25萬元，不同意賠償設(shè)備改造費(fèi)。應(yīng)用技術(shù)研究所認(rèn)為自己并沒有要受讓方改造設(shè)備，是磁性材料廠作出的改造設(shè)備的決定，自己不應(yīng)該對(duì)此負(fù)責(zé)。受讓方在咨詢了律師的意見后到法院起訴，要求賠償。[分析]簽訂合同只是開始，合同不一定能保證是有效的并得到完全履行。在實(shí)際生活中，從合同的簽訂到生效、履行有時(shí)相隔一段時(shí)間，有時(shí)兩人簽訂的合同根本就沒有效力。如果在簽訂合同的過程中或者簽訂之后履行之前因?yàn)橐环降倪^錯(cuò)原因?qū)е潞贤瑹o效或者不能履行，很可能會(huì)損害另一方的利益。這時(shí)造成原因的一方是否應(yīng)該負(fù)責(zé)呢?負(fù)什么責(zé)任呢?為了解決這個(gè)問題，《合同法》規(guī)定了締約過失責(zé)任。這是新的《合同法》的重要突破，它把對(duì)合同的約束、監(jiān)督延伸到了合同成立、生效之前的責(zé)任。締約過失責(zé)任是指在締約過程中一方假借訂立合同，實(shí)施損害對(duì)方的行為或者其他違背誠實(shí)信用原則的行為，給對(duì)方造成損害時(shí)應(yīng)負(fù)的責(zé)任。我國合同法規(guī)定的締約過失責(zé)任是指狹義的締約過失責(zé)任。適用締約過失責(zé)任條件：(l)締約的一方違反了先合同義務(wù)。先合同義務(wù)是締約人在訂立合同的過程中產(chǎn)生的相互之間的注意的義務(wù)，包括協(xié)助、通知、照顧、保護(hù)、幫助、信任等義務(wù)。這些是基于誠實(shí)信用的基本原則產(chǎn)生的義務(wù)。(2)對(duì)方當(dāng)事人受到不應(yīng)有的損失。(3)一方的損失與對(duì)方的不履行法律的義務(wù)有因果關(guān)系，即損失是由于對(duì)方的不履行義務(wù)的行為造成的，與對(duì)方的行為無關(guān)的損失不能算是締約過錯(cuò)造成的。(4)違反法律義務(wù)的一方有過錯(cuò)。即使是他的行為造成的，如果他沒有過錯(cuò)，是他之外的原因造成的，他也不應(yīng)該對(duì)此負(fù)責(zé)?！逗贤ā返谒氖l和第四十三條集中規(guī)定了締約過失責(zé)任的主要種類：(l)假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商。訂立合同的一方當(dāng)事人根本沒有訂立合同和履行合同的意思，只是借訂立合同騙取對(duì)方或其他人和單位的信任，從而取得利益。這種行為給締結(jié)合同的另一方造成的損失要行為人負(fù)締約過失責(zé)任。(2)故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情形。訂立合同的雙方均有義務(wù)把真實(shí)的情況告知對(duì)方。如果隱瞞真實(shí)情形或虛構(gòu)事實(shí)給對(duì)方造成損失，行為人要負(fù)責(zé)。(3)泄露或者不正當(dāng)?shù)氖褂迷谟喠⒑贤^程中得知的屬于對(duì)方的商業(yè)秘密。商業(yè)秘密是受法律保護(hù)的，泄露或不當(dāng)使用均會(huì)構(gòu)成違法。(4)其他違背誠實(shí)信用原則的行為，如沒有盡到通知義務(wù)、濫用對(duì)方的信用、沒有盡到協(xié)助的責(zé)任等。[分析上例]結(jié)合本案，就會(huì)發(fā)現(xiàn)應(yīng)用技術(shù)研究所有締約過失責(zé)任。首先，它對(duì)轉(zhuǎn)讓的技術(shù)并沒有所有權(quán)，有違反法律的多項(xiàng)規(guī)定。法律規(guī)定，轉(zhuǎn)讓、買賣、租賃等經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中，轉(zhuǎn)讓方、出賣方、出租方必須有依法取得的所有權(quán)或處置權(quán)，要保證不會(huì)有他人對(duì)受讓人、買方、租賃方追究侵權(quán)等法律責(zé)任。本案的轉(zhuǎn)讓方也違背誠實(shí)信用的義務(wù)沒有把技術(shù)的真實(shí)情況告知受讓方，沒有把與理工大學(xué)的機(jī)械研究所的訴訟的情況告知受讓方。其次，磁性材料廠因?yàn)橐男杏喠⒌暮贤斐蓳p失。這種損失直接的原因是與應(yīng)用技術(shù)研究所簽訂了合同，材料廠想履行合同而改造設(shè)備；經(jīng)過改造的設(shè)備之所以沒有用，是因?yàn)檗D(zhuǎn)讓方提供的技術(shù)有法律爭議，侵犯了他人的權(quán)利。損失與合同有直接的關(guān)系。應(yīng)用技術(shù)研究所顯然有過錯(cuò)，是屬于締約過錯(cuò)的第二種，即故意隱瞞真實(shí)情況或提供虛假情況給他人造成損失。如果能證明轉(zhuǎn)讓方明知是侵權(quán)還轉(zhuǎn)讓給磁性材料廠，就還觸犯了第一種情形，即借訂立合同非法牟利。所以該研究所應(yīng)該對(duì)損失負(fù)責(zé)。682/14/2025第三章合同的內(nèi)容和形式第一節(jié)合同的內(nèi)容第二節(jié)合同的條款第三節(jié)免責(zé)條款第四節(jié)格式條款第五節(jié)合同的形式第五節(jié)合同的內(nèi)容一、合同的權(quán)利1.請(qǐng)求履行的權(quán)利2.保全債權(quán)的權(quán)利3.請(qǐng)求保護(hù)債權(quán)的權(quán)利4.處分權(quán)能二、合同的義務(wù)1.約定義務(wù)和法定義務(wù)2.主給付義務(wù)和附隨義務(wù)3.明示義務(wù)和默示義務(wù)4.給付義務(wù)和受領(lǐng)義務(wù)從民事法律關(guān)系的角度看，合同的內(nèi)容包括權(quán)利和義務(wù)。702/14/2025三、合同的條款（一）、分類1、必備條款和非必備條款2、格式條款和非格式條款3、實(shí)體條款和程序條款（二）、合同一般包括的條款㈠當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；

㈡標(biāo)的；

㈢數(shù)量和質(zhì)量；㈣價(jià)款或者報(bào)酬；㈤履行期限、地點(diǎn)和方式；

㈥違約責(zé)任；

㈦解決爭議的方法；（三）、免責(zé)條款1、分類第一，根據(jù)免責(zé)條款所免除或限制責(zé)任的性質(zhì)不同，可將免責(zé)條款分為完全免責(zé)的條款和限制責(zé)任的條款第二，根據(jù)免責(zé)條款訂立的合同的方式不同，可以將免責(zé)條款分為協(xié)商訂立的免