中國歷代法律形式和法典編纂

第三編中國歷代法律形式和法典編纂

第一節(jié)中國歷代法律形式一、夏商周時(shí)期——刑、禮、王命

“刑”是中國古代法律制度的最初表現(xiàn)形式。在中國的夏朝、商朝以及周朝的文獻(xiàn)中，對于法律制度的記載一般都是“刑”，如夏朝的“禹刑”，商朝的“湯刑”，西周的“呂刑”、“九刑”等等?！岸Y”在夏商周的法律制度體系中是一種值得我們的注意的法律形式。禮原本是祭祀祖先時(shí)所要遵循的行為規(guī)則，調(diào)整的范圍相當(dāng)狹窄。到了西周，經(jīng)過“周公制禮”，作為法律形式的禮獲得了重要的發(fā)展，成為了不可或缺的法律制度。

“命”夏商周國王或是天子的命令也是法律的重要形式。國王或是天子的命令常常被稱為“命”。此外還有各種表現(xiàn)形式，如遺訓(xùn)、誥、誓等。

二、秦朝

主要的法律形式有律、令、式、廷行事等律令式廷行事朝廷正式頒布的比較穩(wěn)定的規(guī)范性文件皇帝針對某事發(fā)布的命令和指令，具有法律效力是一種規(guī)則、程式，是有關(guān)辦事程序、公文程式的法律文件法律形式律科令比三、漢朝比，即比附，是指在律無正條的情況下，取典型案例作為司法審判的依據(jù)。四、三國兩晉南北朝

應(yīng)用最廣的法律形式是律和令。另外西魏政權(quán)頒布有《大統(tǒng)式》作為國家主要法典；東魏制定有《麟趾格》，將格的地位上升到主要法典的地位。“格”和“式”逐漸成為主要的法律形式。五、隋唐時(shí)期

律...令“設(shè)范立制”之法，即國家基本制度方面的法律規(guī)范，主要是對國家體制、政權(quán)組織以及各種制度規(guī)定的規(guī)范性準(zhǔn)則。格“禁違止邪”之法，主要是針對具體違法、違令行為進(jìn)行刑事處罰或行政處罰的。式“軌物程事”之法，即國家各級機(jī)關(guān)行政活動(dòng)的辦事細(xì)則與公文程式，屬于行政法規(guī)的范疇隋唐，主要的法律形式有律、令、格、式。六、宋元時(shí)期

宋朝以“刑律統(tǒng)類”作為主要法典的形式。這個(gè)法律形式是以刑律為主，律文之后附以經(jīng)過選錄的敕令格式，再依律目分門別類匯編成書。律文分成為門，各門之中，以律前統(tǒng)，后歸以相關(guān)的敕令格式。這種法律形式打破了商鞅“改法為律”以來封建王朝主要法典稱“律”的歷史，使法典體例和名稱發(fā)生了重大變革。敕宋朝重要的法律形式，敕是指皇帝的敕令、命令。皇帝頒布的命令對于案件的審判有直接的指導(dǎo)意義，通常取得高于律的效力。宋朝還將敕進(jìn)行匯編，成為編敕，宋代的編敕是編纂歷年所頒敕文的活動(dòng)，編敕屬于一般法，是一種立法活動(dòng)。例是宋朝重要的法律形式，例指判例。宋朝也將對審判有指導(dǎo)意義的判例進(jìn)行匯編而成為編例。編例是一種立法活動(dòng)。條法事類是宋朝另一種重要的法律形式，這種法律形式是以事為類，將敕令格式匯編成冊的法律規(guī)范。七、明清時(shí)期明清時(shí)期法律形式中的例獲得了很大的發(fā)展，成為實(shí)際上超過律典的最重要的法律形式。明末將《問刑條例》與《大明律》合編，稱為《大明律集解附例》。清統(tǒng)治者在制定法典時(shí)，直接就將例附于律文之后，形成例附律的格局。（1）什么是“條例”？

“條例”也稱“定例”，是明清時(shí)期在實(shí)踐中起廣泛作用的制定法，是“律文”之外的重要法律形式。首先，明清時(shí)期的“條例”是“制定法”。而不是“案例”，更非“判例”。第二，“條例”是經(jīng)過一定程序形成的正式法律規(guī)范，是成文法的一種。方天禿案此案中，刑部根據(jù)社會實(shí)際情況重新解釋了律文的意思，從而創(chuàng)立了一項(xiàng)判例法的原則，完成了一項(xiàng)新的立法

田二和其父田坤、弟田三都是掖刀匪徒，素來橫行鄉(xiāng)里。田二先后奸占民妻謝氏、張氏，田三也強(qiáng)行奸占民妻王氏為妾。山東巡撫和刑部山東司在定案時(shí)依據(jù)“豪勢之人強(qiáng)奪良家妻女奸占為妻妾律”將田二擬絞監(jiān)候，田坤、田三依棍徒例擬軍?；实墼趶?fù)核此案時(shí)指出：田二等作為掖刀匪徒，本來就應(yīng)當(dāng)受到法律的懲罰。現(xiàn)在田二又多次奸占民妻，橫行鄉(xiāng)里，實(shí)屬罪惡之極。照律判處絞監(jiān)候未免太輕，應(yīng)加重判以絞立決，并下旨：嗣后，如有類似案件，均照此案辦理。此案中，原有的律文沒有涉及掖刀匪徒這一層次，量刑時(shí)不夠嚴(yán)厲。故皇帝以例破律，創(chuàng)制了新的量刑原則。

掖刀匪徒奸占良婦

以例破律法律制度的形式開始以現(xiàn)代法學(xué)理論進(jìn)行劃分。北洋政府時(shí)期以及國民政府時(shí)期還有判例和解釋例作為法律淵源。在國民政府時(shí)期還將主要法典進(jìn)行匯編，稱為《六法全書》。八、民國時(shí)期第二節(jié)立法活動(dòng)及主要法典

體例沿革《左傳·昭公六年》記載：“夏有亂政，而作禹刑”。禹刑不光是指禹所制定的法律制度和典章，而是泛指夏朝的法律。商朝制定了“湯刑”，“商有亂政，而作湯刑”。湯刑是在禹刑的基礎(chǔ)上對商代法律的重新制定。西周的立法活動(dòng)主要有周王及諸侯、卿大夫發(fā)布的命令，以及周公制禮和呂侯作刑。一、夏商周時(shí)期的立法概況周初在周公的主持之下，以周族原有的習(xí)慣法為基礎(chǔ)，結(jié)合建國以后的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，同時(shí)繼承了夏商兩代的禮儀制度中的有用部分制定了周禮。是西周最重要的法律淵源。呂侯制定有呂刑，呂侯即甫侯，所以《呂刑》又稱為《甫刑》。西周還有九刑，一般認(rèn)為九刑是西周初期制定的一部刑法?？赡芫褪俏覈糯谝徊砍晌男淌路闪?。二、戰(zhàn)國時(shí)期的《法經(jīng)》魏國李悝集諸國刑典，造《法經(jīng)》“王者之政，莫急于盜賊”第二篇“賊法”。有關(guān)危及政權(quán)穩(wěn)定和人身安全的法律第三篇“囚法”。有關(guān)審判、斷獄的法律第四篇“捕法”。有關(guān)追捕罪犯的法律第六篇“具法”。規(guī)定定罪量刑的通例與原則的法律，相當(dāng)于現(xiàn)代刑法典的總則部分《法經(jīng)》的歷史意義其次，《法經(jīng)》確立了“王者之政，莫急于盜賊”的立法宗旨。

首先，《法經(jīng)》是中國歷史上第一部比較系統(tǒng)的封建成文法典。

最后，《法經(jīng)》初步確立了封建法典的體例和基本原則。

三、秦朝的法典秦朝建立之后，制定了大量法律，1975年湖北省云夢縣睡虎地出土的秦墓竹簡為我們了解秦朝的法律制度提供了第一手資料。云夢秦簡共有1155枚，法律令文書有《秦律十八種》；《秦律雜抄》，共11種律文的摘錄；《法律答問》，是以問答的形式對秦律進(jìn)行的解釋；《封畛式》是關(guān)于審判原則以及對案件調(diào)查、勘驗(yàn)、審訊和查封等方面的規(guī)定和文書程式。四、漢朝的法典漢朝法律的主體部分，是漢律六十篇.《九章律》《傍章律》（十八篇）《朝律》漢律六十篇2.《九章律》蕭何制定《九章律》。其篇目內(nèi)容，是在李悝《法經(jīng)》六篇的基礎(chǔ)上，直接承襲秦律，新增《興》、《廄》、《戶》三篇而成的。因此，它作為一部以刑為主的綜合性法典，是漢律最早也是最基本的核心部分。

3．《傍章律》

西漢政權(quán)建立之初，秦朝儀法已廢，新的禮儀法度尚未確立，朝廷秩序雜亂無章。每逢朝會，“群臣飲爭功，醉或妄呼，拔劍擊柱”。劉邦十分厭惡，卻又無可奈何。博士官叔孫通征得同意，依據(jù)先秦古禮及秦儀，主持制定朝廷禮儀，附于《九章律》之后，由高祖正式頒行，此即《傍章律》十八篇。與《九章律》以刑為主、重在罰罪的內(nèi)容不同，《傍章律》十八篇的內(nèi)容則是朝廷、宗廟、君臣、貴賤等禮儀法度與等級秩序方面的法律規(guī)定。據(jù)《漢書?高帝紀(jì)下》載：“初，順民心，作三章之約。天下既定，命蕭何次律令，韓信申軍法，張蒼定章程，叔孫通制禮儀?！?/p>

以上漢律六十篇，分別是各方面的專門法規(guī)。其中《九章律》作為最基本的刑事法典，系最主要的核心和主干；其他三部法規(guī)，則均為《九章律》的重要補(bǔ)充。它們共同構(gòu)成了漢律的主體和基礎(chǔ)。

五、三國兩晉南北朝時(shí)期三國兩晉南北朝是一個(gè)長期分裂、戰(zhàn)亂、動(dòng)蕩的時(shí)代。在長達(dá)近四個(gè)世紀(jì)的歷史過程中，僅西晉政權(quán)有過三十多年的短暫統(tǒng)一，其余絕大多數(shù)時(shí)間都處于分裂、割據(jù)、對峙之中。由于漢末豪強(qiáng)軍閥勢力的惡性膨脹及周邊少數(shù)民族的大規(guī)模內(nèi)遷，秦漢時(shí)期締造的君主專制中央集權(quán)統(tǒng)一國家迅速瓦解，先后建立起數(shù)十個(gè)割據(jù)政權(quán)。總之，三國兩晉南北朝法律制度的發(fā)展具有明顯的承前啟后性質(zhì)，是秦漢法律制度向隋唐法律制度過渡的重要階段。從立法思想到立法活動(dòng)，法律形式到律典體例，法律內(nèi)容到司法制度，這一時(shí)期都發(fā)生了較大變化?！段郝伞疯b于漢代律令繁雜，魏明帝下詔改定刑制，作新律18篇，后人稱為《魏律》或《新律》?！缎侣伞肥恰皠h約舊科，傍采漢律”而成，但比漢代舊律有很大改革：首先，將《法經(jīng)》中的“具律”改為“刑名”，置于律首其次，將“八議”制度正式列入法典再次，進(jìn)一步調(diào)整法典的結(jié)構(gòu)與內(nèi)容，使中國封建法典在系統(tǒng)和科學(xué)上進(jìn)了一大步。

兩晉時(shí)期的基本法典，于晉武帝泰始三年（公元267年）完成，故亦稱“泰始律”。因后經(jīng)張斐、杜預(yù)兩位著名學(xué)者的注釋，所以《晉律》又稱“張杜律”。共20篇?！稌x律》是一部里程碑式的重要法典：（1）改“刑名”一篇為“刑名”、“法例”兩篇，仍置于律首。（2）晉律開始大規(guī)模引入“五服”制度；（3）條文大大簡化，形成“寬簡而周備”的特點(diǎn)；（4）經(jīng)過張、杜的注解，在邏輯上更嚴(yán)密、周延，法律的科學(xué)性大為增強(qiáng)

西晉的《晉律》《北齊律》首先，定律十二篇，由繁到簡，為隋唐律的篇章結(jié)構(gòu)提供了先例其次，北齊律將晉律之“刑名”、“法例”二篇合為“名例”，仍置于全律之首，確立了后世法典的體例。最后，北齊律在內(nèi)容上首創(chuàng)“重罪十條”制度，為后世“十惡制度”的確立奠定了基礎(chǔ)。完成于公元564年，制定時(shí)間達(dá)15年之久，共12篇，被認(rèn)為是一部系統(tǒng)總結(jié)了魏晉南北朝時(shí)期立法經(jīng)驗(yàn)的法典。《北齊律》的完成，為中國封建立法的發(fā)展作出了突出的貢獻(xiàn)。隋朝主要的立法活動(dòng)有兩次：隋文帝開皇三年完成歷史上著名的《開皇律》?！堕_皇律》在內(nèi)容以及體例上的主要特點(diǎn)：隋朝的主要法典首先是在體例上，形成了以“名例”為首篇，共十二篇的體例，這也是中國封建法典的固定體例。其次是在內(nèi)容上，第一確立了死、流、徒、杖、笞的五刑制度，呈現(xiàn)出封建五刑的完整形態(tài)；第二大量刪除了以往存在的各種殘酷的刑罰；第三規(guī)定了貴族官僚分別享有議、請、減、贖、官當(dāng)?shù)人痉ㄌ貦?quán)。第四確立了“十惡”的罪名。這些制度都被以后唐律所繼承?！堕_皇律》的制定是中國法制史上的一個(gè)里程碑，影響到以后封建社會各個(gè)時(shí)期的立法，成為一個(gè)立法的典范。隋煬帝繼位后，于大業(yè)三年對《開皇律》進(jìn)行修改，完成新律《大業(yè)律》。

唐代的主要法典一、《武德律》(唐代第一部法典)唐朝初年，唐高祖李淵于武德七年頒行《武德律》，共十二篇，500條二、《貞觀律》唐太宗即位后，在《武德律》的基礎(chǔ)上于貞觀十一年完成。亦為十二篇，500條?！敦懹^律》基本奠定了唐律的風(fēng)貌。三、《永徽律疏》唐高宗永徽二年完成《永徽律》。仍為十二篇，500條。永徽三年，命令長孫無忌等人對律典中律條和律注逐條逐句地進(jìn)行解說。永徽四年完成，共三十卷，當(dāng)時(shí)稱為《律疏》，與律文一起合稱《永徽律疏》，史稱《唐律疏議》。四、《唐六典》《唐六典》是唐玄宗時(shí)期制定的中國歷史上第一部比較系統(tǒng)的行政法典。唐玄宗時(shí)，飭令臣下按照“理、政、禮、教、刑、事”六目編撰大唐六典。經(jīng)過十余年的工作，30卷規(guī)模的《唐六典》編撰完成。其中按六類分述中央國家機(jī)構(gòu)的設(shè)置、職掌、辦事規(guī)程等內(nèi)容。被認(rèn)為是中國歷史上第一部行政法典。五、《大中刑律統(tǒng)類》《大中刑律統(tǒng)類》是晚唐宣宗時(shí)期頒布的一種新形式的法典。宣宗時(shí)考慮到國家的法令，包括律、令、格、式、典、詔敕等，種類繁多，有時(shí)一類事情，不僅在律典中有規(guī)定，在令、格、式中也可能有規(guī)定。這樣不便于在司法中使用。于是將處理同一類事務(wù)的律、令、格、式、敕等進(jìn)行綜合匯編，稱為“刑律統(tǒng)類”。后來朝廷也以為很方便，就將律典與附屬法規(guī)結(jié)合起來編撰并頒行天下，謂之“大中刑律統(tǒng)類”。這種法典編纂形式，改變了戰(zhàn)國秦漢以來刑律與其他法律形式分別編定的傳統(tǒng)立法體系，成為五代、北宋時(shí)期制訂“刑統(tǒng)”法典的濫觴。

《唐律疏議》的主要內(nèi)容

《唐律疏議》（《永徽律疏》）共12篇，502條。具體篇目是：名例、衛(wèi)禁、職制、戶婚、廄庫、擅興、賊盜、斗訟、詐偽、雜律、捕亡、斷獄。依其內(nèi)容，大體可以分為總則、分則兩個(gè)部分。整部法典以總則為首，繼以具體律條，而以程序方面的“專則”結(jié)束。從結(jié)構(gòu)上看是很嚴(yán)密的。（一）“名例律”

“名例律”是《唐律疏議》的首篇，是整個(gè)法典的綱領(lǐng)和統(tǒng)率，主要規(guī)定了唐朝法定的罪名、刑名及定罪量刑的適用原則。因此，它相當(dāng)于現(xiàn)代刑法典的總則部分，對全律起著提綱挈領(lǐng)的作用。主要包括以下內(nèi)容：

一、五刑制度刑法種類標(biāo)準(zhǔn)笞刑10——50，分五等杖刑60——100，分五等徒刑從一年到三年，分五等流刑分2000里；2500里，3000里三等（流刑除流放里程外，至配所須居作一年，加役流居作二年）死刑斬、絞二等二、規(guī)定了“十惡”制度在《唐律疏議》“名例律”中，緊隨“五刑”之后的是“十惡”。該條“疏議”云：“五刑之中，十惡尤切。虧損名教，毀裂冠冕。特標(biāo)篇首，以為明誡”。“十惡”重罪具體指：謀反謀危社稷大不敬對君主的不敬行為（包括過失犯罪）謀大逆謀毀宗廟山陵宮闕不孝忤逆于直系尊長謀叛謀背國從偽不睦謀殺、販賣遠(yuǎn)親及毆打遠(yuǎn)系尊親屬惡逆謀殺或毆打尊長不義殺官長、師長及妻匿夫喪作樂改嫁不道殺一家非死罪三人、肢解人、蠱毒厭魅內(nèi)亂親屬間強(qiáng)奸、和奸二、規(guī)定八議等特權(quán)制度先朝后裔為國賓者議賓有大才藝議能有大勤勞議勤有大德行議賢高級官員議貴皇帝故舊議故有大功勛議功皇親國戚議親《唐律疏議》卷二《名例》：“諸八議者，犯死罪，皆條所坐及應(yīng)議之狀，先奏請議，議定奏裁?！髯镆韵?，減一等。其犯十惡者，不用此律”。唐律的基本精神（二）維護(hù)宗法倫理道德（1）在家庭關(guān)系中，嚴(yán)格維護(hù)父權(quán)，全面確認(rèn)家長的權(quán)威：①財(cái)產(chǎn)權(quán)：家庭（家族）財(cái)產(chǎn)是家長權(quán)威的物質(zhì)基礎(chǔ)②教令權(quán)：家長管教子孫是理所當(dāng)然的權(quán)利和義務(wù)③主婚權(quán)（2）在夫妻關(guān)系中，嚴(yán)格維護(hù)夫權(quán)，確保丈夫的優(yōu)越地位：七出、義絕（3）嚴(yán)懲親屬相奸與親屬相盜，違禮行為（三）維護(hù)小農(nóng)經(jīng)濟(jì)1.以令的形式規(guī)定了國家的基本經(jīng)濟(jì)制度：均田制、租庸調(diào)制，永業(yè)田，兩稅法

2.以律的形式規(guī)定違反國家土地服役制度應(yīng)受到的刑罰制裁官吏選拔、任用、考績、懲處等皆有明確的規(guī)則。

“貢舉非其人”

“六贓”：強(qiáng)盜贓、竊盜贓、枉法贓、不枉法贓、受所監(jiān)臨贓、坐贓。（四）嚴(yán)于吏治，維護(hù)國家機(jī)器正常運(yùn)轉(zhuǎn)中國自第一個(gè)統(tǒng)一的封建王朝建立以來，一直實(shí)行中央集權(quán)制的政治制度，因此必然需要借助于各級司法行政機(jī)關(guān)實(shí)行嚴(yán)厲的鎮(zhèn)壓，以維持統(tǒng)治秩序的安定，而強(qiáng)化刑事立法正好順應(yīng)了這一要求。因此，直至清末，中國封建法典一直保持著以刑為主、諸法合體的基本特點(diǎn)。（2）科條簡要，刑罰適中（3）依禮制律，禮法合一

依禮制律是指以儒家主張的綱常禮教作為法律的指導(dǎo)原則和定罪量刑的基本依據(jù)，禮法合一是指禮的要求與法的規(guī)范互相滲透，水乳交融，這一特點(diǎn)是唐律發(fā)展到成熟完備階段的典型標(biāo)志，也是中華法系區(qū)別于其它法系的最顯著特征。這一特點(diǎn)具體體現(xiàn)在三個(gè)方面：

（二）許多法律條文都直接淵源于禮的規(guī)范，如大不敬、八議、同居相隱、五服制罪等許許多多規(guī)定，都將禮的精神與律的形式緊密而完美地結(jié)合為一體，真正做到了定罪量刑，“一準(zhǔn)乎禮”，“失禮之禁，著在刑書”。（三）引用儒家經(jīng)典作為唐律條文的“疏議”部分。唐律繼承了西漢以來禮律融合的傳統(tǒng)，使封建的禮教綱常進(jìn)一步法典化、制度化。宋朝的主要法典——《宋刑統(tǒng)》

宋建隆四年，宋太祖命竇儀等人在總結(jié)前朝法律法令的基礎(chǔ)上，編纂了《宋建隆重詳定刑統(tǒng)》，簡稱《宋刑統(tǒng)》。同年七月，由太祖下詔“刻板摹印，頒行天下。這是宋朝的第一部正式刑律，也是我國歷史上第一部刊板印行的封建法典?！靶探y(tǒng)”的體例，最早出現(xiàn)于唐末的《大中刑律統(tǒng)類》，稱為“大中刑統(tǒng)”。后周又有《顯德刑律統(tǒng)類》，這是宋刑統(tǒng)的體例淵源。

《宋刑統(tǒng)》共12篇，502條。其篇目名稱和主要條款，都是來自唐律。所以有人謂《宋刑統(tǒng)》不過是唐律的“翻版”。但在實(shí)際上，《宋刑統(tǒng)》畢竟是宋朝制定的國家基本法典，在一些具體問題上，與唐律還是存在一些差別。

一是兩者的篇目、內(nèi)容大體相同?！端涡探y(tǒng)》也是30卷，12篇502條。二是《宋刑統(tǒng)》在12篇的502條中又分為213門，將性質(zhì)相同或相近的律條及有關(guān)的敕、令、格、式、起請等條文作為一門。三是《宋刑統(tǒng)》收錄了五代時(shí)通行的部分敕、令、格、式，形成一種律令合編的法典結(jié)構(gòu)四是《宋刑統(tǒng)》刪去《唐律疏議》每篇前的歷史淵源部分，因避諱對個(gè)別字也有改動(dòng)?！端涡探y(tǒng)》和《唐律疏議》相比有如下特點(diǎn)：明朝，明太祖朱元璋在洪武六年，正式制定《大明律》，洪武七年完成，頒于全國。洪武二十二年，再次頒行《大明律》。洪武三十年，再次改定《大明律》，編入《欽定律誥》，至此編纂工作完成，“刊布中外，令天下知所遵守”。明律的體例使得傳統(tǒng)法典的體例發(fā)生了改變，洪武二十二年(1389年)所制定《大明律》，以名例為首篇，后以六部為綱，成為吏、戶、禮、兵、刑、工的七篇體例。明朝的主要法典明初還制定有特別刑事法規(guī)——大誥，共四篇，236條。由于明太祖不允許子孫修改大明律，后世的皇帝只好編纂《問刑條例》來適應(yīng)形勢變化的需要。明朝還仿照《唐六典》制定了《明會典》。清朝在世祖順治年間完成了《大清律集解附例》；清世宗雍正五年，再次對法典進(jìn)行修訂，完成《大清律集解》；乾隆五年修訂完成《大清律例》，《大