國際私法課件：第九章-權(quán)利能力和行為能力的法律沖突法

國際私法課件：第九章權(quán)利能力和行為能力的法律沖突法一、自然人權(quán)利能力的法律適用二、自然人行為能力的法律適用三、法人權(quán)利能力和行為能力的法律適用本章基本內(nèi)容第一節(jié)、自然人權(quán)利能力的法律適用

一、自然人權(quán)利能力的法律沖突

宣告失蹤和宣告死亡的法律沖突二、自然人權(quán)利能力的法律適用《中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法》第11條：“自然人的民事權(quán)利能力，適用經(jīng)常居所地法律”我國之規(guī)定

一對夫妻是乙國人，住所在甲國，妻子在分娩胎兒時（在甲國），丈夫因意外車禍死亡。胎兒在出生后半小時內(nèi)死亡，繼承的動產(chǎn)位于乙國；乙國為法院地國。

甲國法:權(quán)利能力起始采取獨立呼吸說；動產(chǎn)繼承適用被繼承人的本國法乙國法:權(quán)利能力起始采取存活說；動產(chǎn)繼承適用被繼承人的住所地法甲、乙兩國法律均規(guī)定：父母、子女、配偶為法定繼承人。問：胎兒是否有繼承的權(quán)利能力？適用法律的結(jié)果是什么？三、涉外失蹤或死亡宣告的管轄權(quán)與法律適用

（一）涉外失蹤或死亡宣告案件的管轄權(quán)有三種不同主張：

1．由當(dāng)事人國籍國管轄

2．由他的住所地國宣告

3．原則上由失蹤者本國法院管轄，但在一定條件下和一定范圍內(nèi)，可由其住所地國或居所地國管轄。

（二）涉外失蹤或死亡宣告的法律適用對于涉外失蹤或死亡宣告的法律適用，各國立法和實踐原則上均適用失蹤人屬人法；但視失蹤人國籍、住所、財產(chǎn)情況有不同主張。1、適用失蹤人的本國法；2、有些國家主張適用失蹤人住所地法；3、原則上適用失蹤人本國法，但內(nèi)國法院對失蹤或死亡宣告有管轄權(quán)時適用法院地法；4、原則上適用失蹤人本國法，但涉及在內(nèi)國的不動產(chǎn)時例外；5、原則上適用失蹤人本國法，但失蹤外國人在內(nèi)國有財產(chǎn)及應(yīng)依內(nèi)國法的法律關(guān)系，適用內(nèi)國法。三、涉外失蹤或死亡宣告的管轄權(quán)與法律適用《中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法》第13條“宣告失蹤或者宣告死亡，適用自然人經(jīng)常居所地法律?！蔽覈牧⒎ㄅc實踐點評：一般說來，凡是由內(nèi)國法院宣告外國人死亡或失蹤，必是因為該外國人的死亡或失蹤對內(nèi)國有關(guān)系；或者因為該外國人的生存或死亡影響著發(fā)生在內(nèi)國的法律關(guān)系，或者因為該外國人的財產(chǎn)在內(nèi)國。因此，只有法律關(guān)系發(fā)生內(nèi)國，并有財產(chǎn)在內(nèi)國，內(nèi)國法院行使管轄權(quán)才有實際意義，在此情況下，該宣告當(dāng)然適用宣告國的法律。對于涉外失蹤宣告或死亡宣告案件，管轄權(quán)問題與法律適用問題緊密聯(lián)系在一起，失蹤人若是內(nèi)國人，各國一般主張由內(nèi)國法院管轄，并適用內(nèi)國法律對其作死亡或失蹤宣告；失蹤人若是外國人或無國籍人，各國一般規(guī)定，該外國人在內(nèi)國有住所或慣常居所的，或者在內(nèi)國有財產(chǎn)，內(nèi)國法院才予以管轄，并適用內(nèi)國法作失蹤或死亡宣告。從實務(wù)上看，各國法院在對外國人作死亡宣告或失蹤宣告時，一般都適用內(nèi)國法。第二節(jié)、自然人行為能力的法律適用

一、自然人行為能力的法律沖突（一）自然人的民事行為能力的概念自然人的民事行為能力，是指法律確認(rèn)公民通過自己的行為從事民事活動，參加民事關(guān)系，取得民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的能力?；蛘哒f，是自然人能夠獨立為有效法律行為的資格。根據(jù)各國的立法，取得行為能力的條件有兩個：一是自然人必須達到法定年齡；二是自然人必須心智健全，能夠承擔(dān)自己行為的法律后果。

第二節(jié)、自然人行為能力的法律適用（二）自然人行為能力法律沖突的規(guī)定1．關(guān)于法定的成年年齡的規(guī)定不同各國對成年年齡的規(guī)定不同，導(dǎo)致了某個人在甲國是完全行為能力人，而在乙國則成為限制行為能力人。這種法律沖突的解決直接關(guān)系到自然人是否具有民事主體地位。（中國18日本20）2．關(guān)于禁治產(chǎn)制度的規(guī)定不同禁治產(chǎn)(interdiction)制度是各國為了保護雖達到成年年齡，但由于先天或后天原因而造成其能力低下的人的利益而禁止其經(jīng)營自己的財產(chǎn)的制度。禁治產(chǎn)制度的差異主要表現(xiàn)在宣告禁治產(chǎn)的原因和法律效力兩個方面。12.二、自然人行為能力的法律適用（二）自然人行為能力的法律適用關(guān)于自然人行為能力的準(zhǔn)據(jù)法，國際上的通行做法是：原則上依當(dāng)事人屬人法，但有兩個例外或限制，一是處理不動產(chǎn)的行為能力適用物之所在地法；二是有關(guān)商務(wù)活動的當(dāng)事人的行為能力可以適用行為地法，即只要其屬人法或行為地法認(rèn)為自然人有行為能力，則應(yīng)認(rèn)為有行為能力。

法國法院審理的李查蒂案

1861年，在該案中，一個叫李查蒂的墨西哥人，22歲，在法國簽署了8萬法郎的期票，向巴黎一位商人購買珠寶。等到要求他付款時，他拒絕了。理由是：他訂立合同時，依其屬人法即墨西哥法他沒有成年(依墨西哥法，25歲為成年)。法國最高法院認(rèn)為，法國人并無知悉所有外國之不同法律以及有關(guān)成年的規(guī)定的必要，……只要法國人無輕率或不謹(jǐn)慎，且以善意與之交易者，其所締結(jié)的契約，應(yīng)屬有效。這實際上就是主張：依法國法，李查蒂已經(jīng)成年(當(dāng)時法國民法規(guī)定2l歲成年)；法國賣方在締結(jié)合同時，并無輕率或不謹(jǐn)慎，且是善意的，應(yīng)該予以保護。在這個案例中，屬人法原則受到了行為地法的限制。法國最高法院在李查蒂(LizazdiCase)一案中也確認(rèn)了這一原則。我國有關(guān)行為能力準(zhǔn)據(jù)法的規(guī)定3.1988年《民通意見》定居國外的我國公民的民事行為能力，如其行為在我國境內(nèi)所為，適用我國法律；在定居國所為，可以適用定居國法律。外國人在我國領(lǐng)域內(nèi)進行民事活動，如依其本國法為無民事行為能力，而依我國法律為有民事行為能力，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為有民事行為能力。無國籍人的民事行為能力，一般適用其定居國法律，如未定居，適用其住所地法律。

1.《中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法》第12條“自然人的民事行為能力，適用經(jīng)常居所地法律。自然人從事民事活動，依照經(jīng)常居所地法律為無民事行為能力，依照行為地法律為有民事行為能力的，適用行為地法律，但涉及婚姻家庭、繼承的除外。”2.我國《民法通則》第143條規(guī)定：“中華人民共和國公民定居國外的，他的民事行為能力適用定居國法律?！?/p>

某國公民杰克遜18歲，在上海市某商店購買一款手機，價值人民幣4000元。三天之后，杰克遜在另一商店發(fā)現(xiàn)該款手機便宜許多，便到前一家商店要求退貨，遭到拒絕。杰克遜遂向上海某法院起訴，理由是依其本國法，男子20歲為成年人，自己未成年，購買手機行為應(yīng)屬無效。我國法院應(yīng)依何國法律來確定杰克遜有無行為能力？二、自然人行為能力的法律適用

（三）禁治產(chǎn)宣告的管轄權(quán)與法律適用

1．禁治產(chǎn)宣告的管轄權(quán)對于禁治產(chǎn)宣告管轄權(quán)的兩種主張：一是只能由被宣告禁治產(chǎn)者的本國法院管轄；二是也可以由被宣告禁治產(chǎn)者的居所地國家的法院管轄。多數(shù)國家的實踐傾向于第二種主張，即原則上由本國法院管轄，但為了兼顧住所地或行為地交易的安全，也允許由居住地國法院管轄。

2．禁治產(chǎn)宣告的法律適用（1）法院地法（內(nèi)國人及內(nèi)國利益的保護）（2）被宣告人的屬人法（3）被宣告人的本國法（對禁治產(chǎn)人本身利益的保護）（4）被宣告人本國法及法院地法禁治產(chǎn)宣告一般都屬于本國的公法行為，凡對本國人宣告禁治產(chǎn)，一般都由本國法院依本國法為之；對外國人宣告禁治產(chǎn)，各國一般排除外國法的適用或要求重疊適用內(nèi)國法。因此，關(guān)于禁治產(chǎn)宣告的準(zhǔn)據(jù)法，各國實際上都依內(nèi)國法，即法院地法。第三節(jié)、法人權(quán)利能力和行為能力的法律適用

一、法人權(quán)利能力和行為能力的法律沖突

法人權(quán)利能力和行為能力的特點：首先，兩者在時間上是一致的。法人的民事行為能力始于法人成立，終于法人消滅。其次，法人的民事行為能力和其民事權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的范圍，不能超出它們的民事權(quán)利能力所限定的范圍。再次，法人的民事行為能力是通過法人的機關(guān)來實現(xiàn)的。法人的權(quán)利能力的法律沖突及其解決同其行為能力的法律沖突及其解決是完全一致的。由于各國立法關(guān)于法人權(quán)利能力和行為能力的規(guī)定有很大差異，在國際私法實踐中，法人的權(quán)利能力、行為能力常常發(fā)生法律沖突。

例如，有的國家如德國認(rèn)為登記是公司成立的要件，公司非經(jīng)登記不得成立。有的國家如日本則認(rèn)為登記并非公司成立的要件，僅為對抗第三人的要件；有的國家如比利時、法國等認(rèn)為有限責(zé)任公司不能向公眾發(fā)行債券，有的國家如德國則無此方面的禁止規(guī)定。

二、法人權(quán)利能力和行為能力的法律適用

解決法人權(quán)利能力和行為能力的法律沖突問題，國際上通行的做法是依法人屬人法的規(guī)定，就是依法人的國籍或住所所屬國的法律的規(guī)定。但是，各國對法人的國籍或住所的確定有很大分歧。一般說來，外國法人只有在內(nèi)國法所許可的范圍內(nèi)，才享有權(quán)利能力、行為能力和從事民商事活動的權(quán)利。→重疊適用其本國法和內(nèi)國法。

我國的規(guī)定：《民通意見》