商法總論 講義

商法總論講義第一篇序論第一章商法的根本概念第一節(jié)商法的意義調(diào)整商事交易主體在其商行為中所形成的法律關(guān)系〔法律標(biāo)準(zhǔn)的總稱〕〔教科書第7頁〕狹義的商法廣義的商法一形式意義的商法形式意義的商法實質(zhì)意義的商法

形式意義的“商法〞：被命名為“商法〞的法典。理論著眼點為標(biāo)準(zhǔn)的表現(xiàn)形式和法律的編篡結(jié)構(gòu)。德國、法國、日本等大多數(shù)大陸法系國家

參考：日本商法典的構(gòu)成第一篇總那么商法的適用商人〔營業(yè)主體〕商業(yè)登記〔商人營業(yè)的公示制度〕商號〔與營業(yè)相關(guān)的物的、人的設(shè)施的名稱〕商業(yè)賬簿商業(yè)使用人代理商二實質(zhì)意義的商法理論上可以被統(tǒng)一地、有體系地進(jìn)行把握的特殊的法領(lǐng)域。教科書第8頁指一切調(diào)整商事關(guān)系的法律標(biāo)準(zhǔn)的總稱〔？〕。理論著眼點為商事標(biāo)準(zhǔn)的性質(zhì)、作用、構(gòu)成、實施的方式等等在理念上的有機(jī)統(tǒng)一。

理論意義：有關(guān)商法根源的本質(zhì)論商法相對于民法是否擁有自己的獨立性商法與民法區(qū)別的境界線

實際意義：對商法解釋學(xué)并無實質(zhì)性的影響對立法學(xué)影響深厚如：我國需不需要“商法典〞，需要的話范疇有多廣等實質(zhì)意義的商法之標(biāo)準(zhǔn)對象：既然國家將某種類的法規(guī)統(tǒng)一成商法典，且包括各特別法以及商慣習(xí)等形成商法學(xué)領(lǐng)域，那么其必然以帶有共同特殊性的一定生活關(guān)系為根底〔3〕企業(yè)法說以企業(yè)為中心概念，將商法的對象從生活關(guān)系的內(nèi)容上予以確定。企業(yè)法說的角度：固有的商中的“商〞〔買進(jìn)賣出〕實際上是企業(yè)的起源。固有的商中的輔助商并非一種輔助，而是企業(yè)開展的必然結(jié)果。第三種商之所以被納入商法的范疇，乃是作為企業(yè)范圍擴(kuò)大的結(jié)果。企業(yè)法說下的商法定義：關(guān)于企業(yè)的組織、活動及其關(guān)聯(lián)事項的特有的法規(guī)總體。將與企業(yè)有關(guān)的經(jīng)濟(jì)利害關(guān)系人之間〔出資人、業(yè)務(wù)執(zhí)行人、交易關(guān)系人〕的利益調(diào)整，以權(quán)利義務(wù)方式進(jìn)行規(guī)定的法律。企業(yè)法說的意義：商法是關(guān)于企業(yè)的法。企業(yè)乃生產(chǎn)〔營利〕經(jīng)濟(jì)體，與作為消費經(jīng)濟(jì)體的家庭相比，具有鮮明的色彩。此特殊性要求法的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)具有特殊性，此乃商法與民法的區(qū)別原因。。三形式意義的商法與實質(zhì)意義的商法實質(zhì)意義上的商法本質(zhì)論：無需就各個時代的商法典規(guī)定的存在、不存在予以包括性的說明。形式意義的商法受時代的限制有可能以不能反映本質(zhì)的歪曲的形式出現(xiàn)。1兩者的范圍產(chǎn)生不一致如：醫(yī)生、律師等自由職業(yè)不屬于商法典的標(biāo)準(zhǔn)對象，但屬于實質(zhì)意義的商法范疇。2實質(zhì)意義的商法不局限于商法典商事條約商慣習(xí)團(tuán)體的章程〔定款〕三現(xiàn)代企業(yè)法的特征1商外以外企業(yè)法的存在傳統(tǒng)的規(guī)定〔肯定資本的集結(jié)，支持資本的運動法那么，維持商人社會的秩序〕

現(xiàn)代的規(guī)定〔阻止資本的集結(jié)，與資本的運動法那么相反，保護(hù)其它關(guān)系者及社會的利益〕反不正當(dāng)競爭法、消費者權(quán)益保護(hù)法〔包含制約企業(yè)營業(yè)行為的規(guī)定〕第三節(jié)企業(yè)法的體系一企業(yè)法的構(gòu)成1商法是關(guān)于企業(yè)的法律2企業(yè)法除商法外，還包括經(jīng)濟(jì)法、勞動法、消費者權(quán)益保護(hù)法3實質(zhì)意義上的企業(yè)法并不以法律規(guī)定形式為其判斷標(biāo)準(zhǔn)4企業(yè)的肆意性屬性乃該構(gòu)成的前提二企業(yè)的屬性1營利性〔營利追求性〕企業(yè)的本質(zhì)之一在于獲得利益，為此其具有削減本錢、擴(kuò)大資本的傾向。某些情況下甚至甘冒較大的風(fēng)險。2效率性為了追求利益，企業(yè)在各個方面需要將效率最大化。3企業(yè)活動的自由化希望廢除規(guī)制、享受契約自由4肆意性一方面，企業(yè)生產(chǎn)受社會生產(chǎn)的產(chǎn)品，實施受社會歡送的行為，并籍此擴(kuò)大品牌，占領(lǐng)市場。另一方面，企業(yè)為了防止破產(chǎn)，必須不斷進(jìn)行資本增值，為達(dá)成此目的有可能過度地追求營利，肆意地開展經(jīng)營活動。肆意性不僅包括非道德等貶義，還包括企業(yè)隨著業(yè)績的增長自然地形成獨占市場的格局，此時企業(yè)不加任何回避而任其肆意地開展。此情形下，需要反不正當(dāng)競爭法的登場。

有關(guān)企業(yè)的立法，正是依照企業(yè)的上述特性，分別采取放置、支持、規(guī)制的立法態(tài)度。商法乃其中的一個環(huán)節(jié)〔支持〕。為防止企業(yè)的肆意性，勞動法、消費者權(quán)益保護(hù)法才作為企業(yè)法的特別法得以開展。第四節(jié)商法的地位一商法與民法的關(guān)系1一般法與特別法民法：以最廣泛的社會生活、經(jīng)濟(jì)生活為對象，標(biāo)準(zhǔn)私法關(guān)系最一般層面。商法：以社會生活、經(jīng)濟(jì)生活中的企業(yè)生活關(guān)系為對象，標(biāo)準(zhǔn)作為企業(yè)關(guān)系所特有的層面。

注意點：商法的標(biāo)準(zhǔn)對象為由于企業(yè)關(guān)系的特殊性，使得僅依靠民法的規(guī)定無法充分或恰當(dāng)?shù)亟鉀Q問題的局部。因此，一般商法與民法的存在著交錯適用現(xiàn)象。商法規(guī)定的分類〔與民法的關(guān)系上〕〔1〕對民法的規(guī)定進(jìn)行補充或者變更如：消滅時效10年〔民〕5年〔商〕〔2〕對民法一般制度的特殊形態(tài)的規(guī)定如：委任契約〔民〕代理商契約寄托契約〔民〕倉庫寄托契約等〔3〕創(chuàng)設(shè)民法上完全不存在的特殊制度商業(yè)登記、商號、商業(yè)賬簿等但是，權(quán)利能力、行為能力，法律行為等民法所規(guī)定的一般原那么當(dāng)然適用于企業(yè)的法律關(guān)系。注意商法的某些規(guī)定確實可以納入民法規(guī)定范疇。1例如票據(jù)法可以納入債法。但票據(jù)法形成了以有價證券為媒介的金錢債權(quán)之特有理論。具有自己單獨的法領(lǐng)域。2即使以特殊規(guī)定形式納入民法由于企業(yè)活動不斷開展，新型商行為不斷出現(xiàn)，不僅使得民法條文顯得繁瑣，不斷的法修訂也與民法的穩(wěn)定性相矛盾?！?〕商法典乃為保護(hù)大企業(yè)者利益的階級法，制訂時只征求大企業(yè)者的意見而犧牲了一般市民的利益。僅僅是一個政治問題?！?〕兩法典的分立，會阻礙作為私法全體的統(tǒng)一、整合的理論開展。學(xué)者的研究態(tài)度問題。民商法典強行統(tǒng)一的弊端：重民輕商或重商輕民瑞士債務(wù)法乃形式上的統(tǒng)一，實質(zhì)上公司、商業(yè)登記、商業(yè)賬簿等相關(guān)商法制度依然作為特別法存在。3民法的商化商法與民法的界限非靜止的，流動的非婚同居財產(chǎn)的處理：有的國家使其適用商法上的合伙制度。民商法的關(guān)系如冰河一般商法一方面全方面地向民法滲透，使得自己原有的領(lǐng)域在不斷縮小，但同時，為了應(yīng)對新生的商事需求，其又會產(chǎn)生出新的領(lǐng)域。

民法的商化并非指民法逐漸開展出調(diào)整商事關(guān)系的標(biāo)準(zhǔn)，取代商法。真正含義是：隨著經(jīng)濟(jì)生活的開展，標(biāo)準(zhǔn)企業(yè)的商法在市民法體系中占據(jù)了主導(dǎo)地位，從而導(dǎo)致了修正民法原理的現(xiàn)象。其說明的是同屬私法領(lǐng)域的兩大法律部門的相互影響。三商法與經(jīng)濟(jì)法的關(guān)系商法：調(diào)整與企業(yè)相關(guān)的個別經(jīng)濟(jì)主體的利害關(guān)系。

經(jīng)濟(jì)法：超越個別經(jīng)濟(jì)主體的利害關(guān)系，以謀求國民經(jīng)濟(jì)全體利益為目的，對個別經(jīng)濟(jì)主體的組織或行為加以標(biāo)準(zhǔn)。商法的對象：企業(yè)資本企業(yè)資本的本質(zhì)：一方面：無限的利益追求另一方面：助長物質(zhì)的生產(chǎn)及效勞的向上，增加雇用時機(jī)及稅收，也就是說擁有社會效用。商法：支持企業(yè)資本的營利活動，在一定限度內(nèi)成認(rèn)企業(yè)的營利追求。相對于民法〔一般私法〕的特別規(guī)定：(日本法)民法的委任無償性商法商人的當(dāng)然報酬請求權(quán)

民法的消費借貸無償為原那么商人間的消費借貸當(dāng)然的法定利息請求權(quán)2契約的自由〔方式的自由〕企業(yè)人的行為：經(jīng)過冷靜地計算，采取最合理行動的經(jīng)濟(jì)人的行為。使得當(dāng)事人依照自己的自由意志締結(jié)契約乃當(dāng)事人之間利害關(guān)系調(diào)整的最正確方式。商法典的規(guī)定：大多數(shù)為補充規(guī)定性質(zhì)的任意法規(guī)。

擔(dān)保因商行為產(chǎn)生的債權(quán)的質(zhì)權(quán)，不適用民法有關(guān)流質(zhì)禁止的規(guī)定?！?15條〕

3簡便迅速性企業(yè)活動的性格：為了獲得營利而需要簡便的手續(xù)，以求盡量節(jié)省時間、費用等。商法：商人的簡便迅速的活動以及商事債權(quán)的迅速處理的有關(guān)規(guī)定民法

代理的顯名主義商法

非顯名主義民事消滅時效

商事消滅時效4個性的喪失·定型化企業(yè)活動僅僅是營利的手段，并不重視其行為的對象、目的物等，即企業(yè)交易的個性并不被重視，加上上述簡便迅速性的特點，企業(yè)活動被要求將集團(tuán)的法律關(guān)系進(jìn)行劃一的處理，即契約的定型化。

個性喪失：例1一般民法的代理制度代理權(quán)的內(nèi)容因代理契約的內(nèi)容而定，具有個性。商法上的法人代表的代理代表權(quán)，乃基于其具有一定的地位而被賦予包括性的權(quán)利。例2民法的債權(quán)人代位權(quán)也是個性化喪失的表達(dá)。商法的金錢債權(quán)之間具有關(guān)聯(lián)性的定型化特征。

定型化：格式條款6外觀主義平安、迅速地處理集團(tuán)、反復(fù)性的交易外觀優(yōu)位主義〔外觀第一主義〕交易一方在開展交易時，不需要經(jīng)過瑣碎、繁瑣的調(diào)查，只要通過外觀判斷得出沒有瑕疵，其交易也就不具有瑕疵而成立。

例：民法的即時取得制度〔192條、193條〕要件：第三人的善意·無過失被盜品及遺失物的例外票據(jù)法中的善意取得制度〔手16條2項〕要件：第三人的善意·無重過失〔輕過失的許容〕沒有被盜品及遺失物的例外此外：商號出借者的責(zé)任不實登記者的責(zé)任7平安保障主義、責(zé)任加重主義·

為了維持企業(yè)活動的活性，需要保障當(dāng)事者所期待的經(jīng)濟(jì)效果之實現(xiàn)。

保證連帶保證〔511條〕免責(zé)條款效力的限制

三商法的根本原那么〔一〕根本原那么的意義研究與制訂商法的出發(fā)點，構(gòu)造商法理論體系與標(biāo)準(zhǔn)體系的根底。〔二〕根本原那么的功能1商事立法準(zhǔn)那么的功能2商事活動行為準(zhǔn)那么和商事糾紛裁判準(zhǔn)那么的功能3授權(quán)司法機(jī)關(guān)進(jìn)行創(chuàng)造性司法活動的功能。〔三〕商主體嚴(yán)格法定原那么商主體類型法定：商主體的創(chuàng)設(shè)或變更必須嚴(yán)格依照法律預(yù)定的主題類型和標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行。商主體內(nèi)容法定：法律對可以進(jìn)行經(jīng)營活動的商主體的財產(chǎn)關(guān)系與組織關(guān)系予以明確規(guī)定，當(dāng)事人不得創(chuàng)設(shè)或經(jīng)變更形成具有非標(biāo)準(zhǔn)性財產(chǎn)關(guān)系與組織關(guān)系的商主體。

商主體公示法定：商主體之成立必須按照法定程序予以公示，以便交易第三人及時知曉。未經(jīng)法定公示者，不得以其對抗善意的第三人。維護(hù)交易公平原那么保障交易簡便、迅速原那么維護(hù)交易平安原那么第四節(jié)商法的歷史一、羅馬法一般私法的興盛尚未形成獨立的商法原因：①當(dāng)時是以使用奴隸為主的農(nóng)業(yè)經(jīng)濟(jì)②商人這一特殊身份階級的還沒有團(tuán)結(jié)起來③羅馬萬民法的彈力性羅馬的市民與沒有擁有市民權(quán)的外人之間具有相同的交易主體資格

二

中世紀(jì)歐洲的商法1商法〔一般私法的特別法〕的成立條件商業(yè)的興旺商人集團(tuán)的興起與團(tuán)結(jié)

九世紀(jì)初地中海沿岸各商業(yè)都市的興旺勞動被從土地解放出來，勞動力的集結(jié)變得容易商人階級形成、商習(xí)慣法被作為城市法所確立

2商業(yè)同業(yè)行會：擁有自治權(quán)以及裁判權(quán)*自治規(guī)那么、裁判所性質(zhì)：商人法對象：行業(yè)內(nèi)會員

商人城市法〔都市裁判所〕

依據(jù)商業(yè)聯(lián)盟的自治商業(yè)聯(lián)盟商人同業(yè)行會自治規(guī)那么〔擁有裁判所〕裁判權(quán)的擴(kuò)張行業(yè)內(nèi)的會員〔商人〕非行業(yè)會員商法性質(zhì)的轉(zhuǎn)變階級法〔身份法〕商事特別法

3現(xiàn)代商法的起源商業(yè)同業(yè)行會自治規(guī)那么商習(xí)慣法〔行會裁判所適用〕

特征：商人間的習(xí)慣法〔非商人間不適用〕

三近代國家的商法商法典的形成19世紀(jì)以后政治形勢的變化：封建制度崩潰中央集權(quán)國家成立經(jīng)濟(jì)形勢的變化：城市經(jīng)濟(jì)向國家經(jīng)濟(jì)開展

特征：中世紀(jì)的商人間的習(xí)慣法近代國家的商法①

由習(xí)慣法到成文法意義：代表市民的議會以立法的形式介入了商事交易關(guān)系②

由商人團(tuán)體的裁判所開展成國家的裁判所：法國的商事裁判所③

由商人間的階級法〔與一般私法的區(qū)別為限定主體〕向商事特別法(與一般私法的區(qū)別為限定行為)開展。意義：商行為被從商人階級解放出來擴(kuò)大到了一般的市民特征：行為主義〔商事法主義〕、客觀主義原那么商法是關(guān)于商行為的法，只要行為的活動屬于商行為，行為的主體就是商人，其活動適用于商法。法國大革命的平等思想〔階級廢止〕的影響德國的新商法典1861年成立1897年修訂特征：屬人主義〔商人法主義〕、主觀主義原那么商法是以商人的營業(yè)為對象的特別法。同一行為，商人為之，那么適用商法，非商人為之，那么適用民法或其他法律。舊商法采行為主義，新商法的商人法主義并非倒退，而是與中世紀(jì)的商人法主義完全不同的，廢除了階級思想的新商人法主義。2商事條約多見于海商法3商事自治法公司的章程各種格式條款4習(xí)慣與習(xí)慣法合同法第22條承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出，但根據(jù)交易習(xí)慣或者要約說明可以通過行為作出承諾的除外。習(xí)慣與習(xí)慣法的區(qū)別習(xí)慣法：其性質(zhì)乃法標(biāo)準(zhǔn)習(xí)慣：僅為作為意思表示材料的事實上的慣行習(xí)慣法違反強行法規(guī)也成立，習(xí)慣不得違反強行法規(guī)習(xí)慣法的存在乃法律問題，假設(shè)判決違反習(xí)慣法那么可成為上告理由，而違反習(xí)慣僅為事實認(rèn)定的問題。問題：習(xí)慣與習(xí)慣法的區(qū)別日本商法2005年修正將商習(xí)慣也作為法源第三章商法的適用范圍1事物的適用范圍商法對象之事項：商事

實質(zhì)意義商法對象之事項：企業(yè)特有的經(jīng)濟(jì)生活關(guān)系形式意義商法對象之事項：商法典所規(guī)定的所有事項2時間的適用范圍3人、場所的適用范圍第二篇商法總那么第一章商人第一節(jié)商人的意義一概說商人、商行為概念的意義：商法適用范圍的問題

商人及商行為兩概念為商法典構(gòu)成的根底1

商行為主義〔客觀主義〕：首先確定商行為概念，再從中推導(dǎo)出商人概念。根據(jù)客觀的性質(zhì)將一定的行為規(guī)定為商行為，無論行為的主體是誰，以商行為為業(yè)者即被確定為商人。商法是關(guān)于商行為的法，只要行為的活動屬于商行為，行為的主體就是商人，其活動適用于商法。

歷史意義：法國大革命自由平等思想的表達(dá)，將商法從商人階級的法中解放出來。但其缺點表現(xiàn)為需要一一列舉何為商行為，無法窮盡隨著經(jīng)濟(jì)開展不斷產(chǎn)生的新營業(yè)類型。2商人主義〔主觀主義〕：首先確定商人的概念，再從其中推導(dǎo)出商行為概念。著眼于經(jīng)營的形式，由經(jīng)營的形式?jīng)Q定商人概念，再將商人營業(yè)上的行為確定為商行為。

商法是以商人的營業(yè)為對象的特別法。同一行為，商人為之，那么適用商法，非商人為之，那么適用民法或其他法律。3折衷主義商人主義與商行為主義相互交錯的立法方式。

日本商行為商人商行為商法的適用〔日本商法的規(guī)定〕某法律行為對于當(dāng)事人一方而言為商行為時，當(dāng)事人雙方均適用商行為法的規(guī)定〔日本商法第3條第1款〕。但是，商行為法里存在著要求當(dāng)事人雙方都是商人才能適用的規(guī)定。

二固有的商人商人：以自己的名義，以商行為為業(yè)者〔商法4條〕。

1自己的名義：法律上的權(quán)利、義務(wù)的歸屬主體。不一定是經(jīng)濟(jì)利益的歸屬主體

3商行為根本的商行為：絕對的商行為營業(yè)的商行為根本的商行為構(gòu)成商人概念

附屬的商行為附屬的商行為由商人概念導(dǎo)出絕對的商行為根本的商行為營業(yè)的商行為商行為相對的商行為附屬的商行為

絕對的商行為：由行為的客觀性質(zhì)來決定的商行為。相對的商行為：以商人的營業(yè)上實施的行為為要件的商行為。根本的商行為：決定商人概念的商行為。附屬的商行為：由商人概念推導(dǎo)出來的行為?！?〕各種絕對的商行為從行為的客觀性質(zhì)推導(dǎo)出的商行為，無論是否作為營業(yè)行為來實施。①投機(jī)購置及賣出實行投機(jī)購置：以伴隨著獲利的讓與活動為意，有償取得動產(chǎn)、不動產(chǎn)以及有價證券的行為。實行賣出：將上述有償取得之物轉(zhuǎn)讓之行為。典型：貿(mào)易行業(yè)

取得行為，讓與行為〔處分行為〕的性質(zhì)：有償?shù)膫鶛?quán)行為農(nóng)林漁業(yè)等原始產(chǎn)業(yè)的，從自然界原始取得的行為不屬于絕對的商行為。(非債權(quán)行為〕但屬于擬制的商人讓與的對象：通過債權(quán)行為取得的物或有價證券等。但讓與之前可以對取得物進(jìn)行加工。制造業(yè)者的原材料購入、產(chǎn)品的銷售等，屬于絕對的商行為。

〔2〕營業(yè)的商行為作為營業(yè)〔以營利為目的〕而反復(fù)進(jìn)行的行為。但是，完全以掙取工資為目的從事勞務(wù)工作的不在此范圍。①投機(jī)借貸行為及實行行為投機(jī)借貸：具有租借給他人之意而有償?shù)厝〉没蜃饨鑴赢a(chǎn)、不動產(chǎn)的行為。實行行為〔實行租借〕行為：將上述有償取得或租借之物租借給他人的行為。與投機(jī)購置行為的區(qū)別：對象為物的利用權(quán)而非所有權(quán)。汽車租賃，錄像帶出租②為他人而制造或加工的行為洗衣業(yè)

③有關(guān)電，煤氣供給的行為

④有關(guān)運送的行為提供空間移動這一事實行為⑤勞動以及勞務(wù)的承包土建營造業(yè)，人才派遣業(yè)〔3〕附屬的商行為商人為了營業(yè)而實施的行為。商人的行為被推定為為了營業(yè)而實施的行為。

魚販的絕對的商行為：將魚低價買進(jìn)高價賣出。魚販〔商人〕的附屬的商行為：金錢借貸行為〔4〕一方的商行為當(dāng)事人的一方的行為為商行為時，原那么上當(dāng)事人雙方都適用于商法的規(guī)定。當(dāng)事人一方為復(fù)數(shù)時，其中一人的行為為商行為時，所有的當(dāng)事人都適用于商法的規(guī)定?！采谭?條〕三擬制商人固有的商人：以商行為為標(biāo)準(zhǔn)界定擬制商人：從經(jīng)營的形式以及企業(yè)的設(shè)備為標(biāo)準(zhǔn)界定。根本的商行為沒有包含農(nóng)林漁等原始產(chǎn)業(yè)經(jīng)營者。

1利用店鋪以及其他類似設(shè)備進(jìn)行物品銷售的銷售業(yè)者將魚低價買進(jìn)，加價賣出為商行為。將自己捕獲的魚賣出不屬于商行為。但兩者沒有本質(zhì)的區(qū)別。所以將后者〔以店鋪形式〕擬制為商人。

2采礦業(yè)者不需要以企業(yè)的設(shè)備為要件〔本身一定伴隨著設(shè)備的需求〕四小商人商人中用于營業(yè)的財產(chǎn)額低于法務(wù)省省令所規(guī)定的金額者。

目的：制度的簡易化

不用進(jìn)行商業(yè)登記，不適用商法有關(guān)商號，商業(yè)賬簿的有關(guān)規(guī)定

問題點：例如網(wǎng)絡(luò)商業(yè)

資本金額較低，但收益較大。

商人、小商人的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)：增加收益作為其標(biāo)準(zhǔn)。

商合伙

1個人合伙兩個以上自然人依照合伙協(xié)議設(shè)立。

2合伙型聯(lián)營企業(yè)事業(yè)單位之間依照聯(lián)營合同組建。

3合伙企業(yè)依照合伙企業(yè)法設(shè)立的由合伙人訂立合伙協(xié)議的商事組織。

個人合伙：合伙人可以只提供資金等而不參加經(jīng)營。

合伙企業(yè):合伙人必須共同出資、共同經(jīng)營。商個人

1個體工商業(yè)戶

2私營獨資企業(yè)

3農(nóng)村承包經(jīng)營戶注意：我國商主體的分類僅為對由各法律所規(guī)定的不同類型進(jìn)行分類，現(xiàn)行法下在其背后并無統(tǒng)一的抽象概念。第二節(jié)商人適格商人：權(quán)利義務(wù)的歸屬主體〔以自己的名義〕

商人必須具備權(quán)利能力〔商事權(quán)利能力〕具備權(quán)利能力者并非都能成為商人商人適格是否具備商人資格的問題2中間法人既非營利法人也非公益法人成員之間的相互扶助以及共同利益的增進(jìn)為目的3公法人公法人所從事商行為的，除去法令有特別規(guī)定的，適用商法的規(guī)定。

地鐵等。但大多數(shù)有法令規(guī)定不適用商法

第三節(jié)商人的營業(yè)能力〔商事行為能力〕一自然人的營業(yè)能力：民事行為能力所決定第十一條十八周歲以上的公民是成年人，具有完全民事行為能力，可以獨立進(jìn)行民事活動，是完全民事行為能力人。

十六周歲以上不滿十八周歲的公民，以自己的勞動收入為主要生活來源的，視為完全民事行為能力人。

第十二條十周歲以上的未成年人是限制民事行為能力人，可以進(jìn)行與他的年齡、智力相適應(yīng)的民事活動；其他民事活動由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。

不滿十周歲的未成年人是無民事行為能力人，由他的法定代理人代理民事活動。

第十三條不能識別自己行為的精神病人是無民事行為能力人，由他的法定代理人代理民事活動。

不能完全識別自己行為的精神病人是限制民事行為能力人，可以進(jìn)行與他的精神健康狀況相適應(yīng)的民事活動；其他民事活動由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。

第十四條無民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護(hù)人是他的法定代理人。二法人的營業(yè)能力

法人在其權(quán)利能力的范圍內(nèi)具有行為能力。第四節(jié)商人資格的取得與喪失時期商人適格者，取得與喪失商人資格的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)事實是什么？1公司公司成立的同時取得商人資格：設(shè)立登記資格喪失：清算的終了公司成立前的開業(yè)準(zhǔn)備行為是否屬于附屬的商行為？有力說：以設(shè)立中的公司為前提，成認(rèn)設(shè)立中的公司成立時具有商人資格，將開業(yè)準(zhǔn)備行為理解為附屬的商行為。2自然人自然人開業(yè)準(zhǔn)備行為也被認(rèn)為屬于附屬的商行為。理由：開業(yè)準(zhǔn)備行為乃營業(yè)行為的不可分割的一局部。

營業(yè)開始前何時可以成為商人資格取得的時間點？意義適用商法or民法〔1〕表白行為必要說

商人資格的取得，不僅僅是具有營業(yè)的意思，還要以比方廣告等方法將此意思對外部進(jìn)行公布。標(biāo)準(zhǔn)明確，不會給對方帶來預(yù)料外的損失。

批判：比照開業(yè)準(zhǔn)備行為的性質(zhì)，商法規(guī)定的適用時點顯然較遲

〔2〕營業(yè)意思的主觀實現(xiàn)說根據(jù)營業(yè)的準(zhǔn)備行為，主觀上實現(xiàn)了其開展?fàn)I業(yè)的意思，即被認(rèn)為取得了商人資格

批判：由于營業(yè)的意思并不一定通過外觀表現(xiàn)出來，可能會出現(xiàn)出乎交易方預(yù)料的適用商法規(guī)定的情形?！?〕

營業(yè)意思的客觀認(rèn)知說不僅主觀上實現(xiàn)了開展?fàn)I業(yè)的意思，其意思還要被外部地、客觀地認(rèn)識到。批判：即使?fàn)I業(yè)的意思主觀上得到了實現(xiàn)，交易對方也無法主張本人商人資格的取得，給商人資格的取得增添了多余的制約。4階段說商人資格被分階段地成認(rèn)第一階段行為人通過準(zhǔn)備行為主觀上實現(xiàn)了其開展?fàn)I業(yè)的意思，相對方可以在該準(zhǔn)備行為范圍內(nèi)主張行為人的商人資格〔相對方負(fù)舉證責(zé)任〕。

第二階段營業(yè)意思被特定的相對方所認(rèn)識或應(yīng)當(dāng)認(rèn)識之時，行為人及相對方都可以主張行為人的商人資格〔行為人必須舉證相對方已認(rèn)識到〕

第三階段行為人為商人被一般人所認(rèn)識時，該行為人的行為被推定為附屬的商行為。批判第一階段，相對方可以通過舉證，選擇適用商法或民法。但其前提是事后知道了本人的營業(yè)意思。如果是事前知道的話，即適用第二階段。換言之，根據(jù)第一段的解釋，本來相對方準(zhǔn)備適用一般法，而事后發(fā)現(xiàn)行為人的行為乃商行為，再主張適用商法，對相對方進(jìn)行如此的保護(hù)沒有法理依據(jù)。第二章營業(yè)第一節(jié)概說營業(yè)的分類主觀意義的營業(yè)：商人的營利活動客觀意義的營業(yè)：商人為實現(xiàn)企業(yè)目的而擁有的總括性的財產(chǎn)組織體。營業(yè)＝作為營利活動的營業(yè)＋作為組織體的營業(yè)兩者互為表里第二節(jié)營業(yè)的自由與限制1營業(yè)自由的法律依據(jù)日本國憲法第22條第1款在不違反公共福祉的情況下，任何人都有職業(yè)選擇的自由。我國憲法第42條我國的公民有勞動的權(quán)利相對的自由身份上理由之限制公務(wù)人員不得參與營利性活動公務(wù)員法第53條第14款不得從事或者參與營利性活動，在企業(yè)或者其他營利性組織中兼任職務(wù)；經(jīng)濟(jì)主體間利益調(diào)整理由上的限制董事的競業(yè)禁止義務(wù)〔2〕有關(guān)營業(yè)形式的限制不正當(dāng)競爭的禁止

營業(yè)與企業(yè)的區(qū)別營業(yè)：客體的概念企業(yè)〔作為立法論的商法典上的用語〕：主體概念〔商人、商事主體、商主體等〕企業(yè)〔一般意義〕：主體加客體概念企業(yè)的客體局部為營業(yè)營業(yè)轉(zhuǎn)讓后，企業(yè)的主體局部依然可以存在〔股東大會等〕。因此，轉(zhuǎn)讓了營業(yè)的企業(yè)，可以將營業(yè)轉(zhuǎn)讓的對價作為保有財產(chǎn)，依然以原來的主體局部為主體，維持原有企業(yè)。企業(yè)轉(zhuǎn)讓，乃轉(zhuǎn)讓足以支配公司的股份。轉(zhuǎn)讓的對價由股東而非企業(yè)取得。3商號為商人的營業(yè)上的名稱區(qū)別于人們生活上的氏名及營業(yè)外的雅號等。區(qū)別于商人用于指示商品的商標(biāo)。商號保護(hù)規(guī)定的適用時期：并非營業(yè)的開始而是營業(yè)準(zhǔn)備行為的開始〔日本的判例〕二商號以外的營業(yè)表示商號：營業(yè)主體的標(biāo)示

商標(biāo)法商標(biāo)：商品、效勞的標(biāo)示。排他的使用權(quán)

株式會社松下電器NationalPanasonic

商號與商標(biāo)等標(biāo)示的統(tǒng)一提高企業(yè)知名度小西六寫真工業(yè)Conica照相機(jī)櫻花膠卷1987年商號改稱Conica第二節(jié)商號的選定一商號選定的立法主義商人交易的相對方：商號從社會上、經(jīng)濟(jì)上表示著商人的營業(yè)，其乃商人的信用標(biāo)志。因此，商人的氏名或者營業(yè)實際是否與商號一致關(guān)系著相對方的利益。商人：多年以該商號為中心的經(jīng)營積累下的信譽、穩(wěn)定的客戶，基于繼承、營業(yè)轉(zhuǎn)讓等希望能沿用以前商號的利益。保護(hù)重點的不同，造成商號選定的立法原那么不同商號自由主義商號真實〔嚴(yán)格〕主義折衷主義1商號自由主義英美法商號與商人的姓名、營業(yè)的種類·內(nèi)容可以不一致。

2商號真實主義商號必須與商人的姓氏以及營業(yè)·營業(yè)地區(qū)一致。法國法系國家

3折衷主義選定新商號時要求商號與商人的氏名或營業(yè)的實際情況必須一致。但既存營業(yè)的轉(zhuǎn)讓、繼承或變更的情形下允許使用以前的商號。德國日本法的原那么1原那么上自由主義日本商法〔11條〕2例外規(guī)定禁止以不正當(dāng)目的使用容易被人誤認(rèn)為是其他人營業(yè)的名稱或商號〔日本商法第12條〕。

不正當(dāng)目的：使用某名稱或商號，使得一般人將自己的營業(yè)誤認(rèn)作為他人的營業(yè)之意圖。商號的使用：不僅為契約締結(jié)、文書署名等法律行為，還包括記載于廣告、招牌、計算書等的事實上的使用。

只要具有不正當(dāng)之目的，無論他人的商號是否已經(jīng)登記、是否正在進(jìn)行營業(yè)。利益受侵害或有可能受侵害者，可以請求侵害的停止或預(yù)防。二我國商號的構(gòu)成1商號、字號、企業(yè)名稱企業(yè)名稱管理規(guī)定第七條企業(yè)名稱應(yīng)當(dāng)由以下局部依次組成：字號〔或者商號，下同〕、行業(yè)或者經(jīng)營特點、組織形式。

字號＝商號商號廣義概念：等同于商業(yè)名稱或商事名稱，包括企業(yè)名稱，字號狹義概念:字號

3我國商號選定的限制〔1〕商人只允許使用一個商號〔2〕商號的內(nèi)容和文字涉及法律所列舉的不得使用的事項?！?〕商號的選定必須遵守語言文字的統(tǒng)一要求。等，詳見教科書第78頁。第三節(jié)商號的登記商號登記的意義與手續(xù)

我國：商號的登記是商主體成立的必要條件個體工商戶的字號也必須登記〔城鄉(xiāng)個體工商戶管理暫行條例第8條〕日本法：公司在設(shè)立登記時必須登記商號商個人自行決定是否登記原因：登記與否均不影響對商號保護(hù)的程度。第四節(jié)

商號權(quán)商號使用權(quán)商號專用權(quán)日本法的規(guī)定1商號使用權(quán)不能因他人而阻礙自己使用商號的權(quán)利。2商號專用權(quán)排除他人不正當(dāng)?shù)厥褂门c自己相同或類似商號的權(quán)利?！采谭ǖ?2條〕日本法的沿革1同一商號登記的排除〔廢止〕在同一市町村內(nèi)為了同一營業(yè)，不得使用他人已登記的商號〔原商法第19條〕。廢止理由：企業(yè)活動領(lǐng)域的擴(kuò)大欲登記者調(diào)查的不便

2同一或類似商號使用的排除〔廢止〕廢止理由：商號既登記者，對以不正當(dāng)競爭的目的使用同一或類似商號者，可以請求其停止使用并提出損害賠償?！苍谭ǖ?0條〕不正當(dāng)競爭目的：使得一般人將自己的營業(yè)與登記商號所表征的他人營業(yè)混淆誤認(rèn)，以此處于競爭優(yōu)勢之目的。

現(xiàn)行日本商法第12條：禁止以不正當(dāng)目的使用容易被人誤認(rèn)為是其他人營業(yè)的名稱或商號。

不正當(dāng)目的：使用某名稱或商號，使得一般人將自己的營業(yè)誤認(rèn)作為他人的營業(yè)之意圖。與不正當(dāng)競爭目的的區(qū)別：他人〔侵害人〕實施的并非是與被侵害人同種的營業(yè)。他人即使不是商人也成立〔名稱亦可〕不正當(dāng)目的包括了不正當(dāng)競爭目的關(guān)于近似商號的判斷日本判例法理論〔最高裁1965年3月18日第1小法庭判決〕

更科更科信州家〔面類的制造販賣〕

將兩者做一個比較可以發(fā)現(xiàn)，兩者在更科這一稱呼上是共通的，后者只不過是加上了信州家三個字而已。兩商號的共通局部更科是商號的特征，很明顯它構(gòu)成了商號的主要局部，從商號的全體來看，兩者給人的印象極為相似。不僅如此，根據(jù)原審的認(rèn)定，在交易實務(wù)中，發(fā)生了對兩者營業(yè)的誤認(rèn)。所以應(yīng)當(dāng)判定兩者為類似商號。類似商號的判斷標(biāo)準(zhǔn)：商號主要局部的類似注意點〔1〕參照交易的實際情況應(yīng)該理解為一般的抽象的概念，是否類似，指的是是否會帶來營業(yè)上混淆誤認(rèn)的可能性，不一定要求實際發(fā)生了誤認(rèn)的事實?！?〕是否類似，應(yīng)該從是否在記憶印象中容易引起混淆。實務(wù)中，一般不會經(jīng)常將眼前的商號一一做比較?！矎纳烫柕娜w來看〕〔3〕應(yīng)當(dāng)以一般人，而不是以同行或?qū)＜业臉?biāo)準(zhǔn)來判斷是否近似。一般人不會注意公司的種類名稱，本店·支店，地名等*未登記的商號不受保護(hù)。*根據(jù)第6條的規(guī)定，在登記主管機(jī)關(guān)轄區(qū)外可以登記注冊同行業(yè)的企業(yè)名稱。

但是否違反第27條的規(guī)定？

擅自的含義：未經(jīng)他人同意，自作主張?？梢越忉尀?在登記主管機(jī)關(guān)轄區(qū)外登記同行業(yè)相同或相近似的企業(yè)名稱一定要經(jīng)過該企業(yè)的同意。

但對轄區(qū)外的登記方過于苛刻。并違反第6條的本意。2未經(jīng)登記，自行使用該商號。即使有不正當(dāng)目的，只要按規(guī)定進(jìn)行了登記，即不構(gòu)成對專用權(quán)的侵害。應(yīng)當(dāng)借鑒日本法，將擅自改為具有不正當(dāng)目的。

第五節(jié)

商號的轉(zhuǎn)讓·繼承·廢止·變更

一轉(zhuǎn)讓轉(zhuǎn)讓的原因：財產(chǎn)價值單獨轉(zhuǎn)讓：使得公眾產(chǎn)生誤人，不利于保護(hù)消費者大局部國家：商號可以伴隨著營業(yè)的轉(zhuǎn)讓而轉(zhuǎn)讓，或營業(yè)廢止后轉(zhuǎn)讓。我國：企業(yè)名稱可以隨企業(yè)或者企業(yè)的一局部一并轉(zhuǎn)讓?！驳?3條〕商號不允許單獨轉(zhuǎn)讓。

二

繼承對向：商個人我國沒有相關(guān)規(guī)定個體工商戶的字號缺乏保護(hù)

城鄉(xiāng)個體工商戶管理暫行條例第9條第2項個人經(jīng)營的個體工商戶改變經(jīng)營者時，應(yīng)當(dāng)重新申請登記。第8條個體工商戶應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀闹饕こ倘缦拢鹤痔柮Q、經(jīng)營者姓名和住所……三

廢止我國沒有規(guī)定

四

變更第23條

企業(yè)名稱經(jīng)核準(zhǔn)登記注冊后，無特殊原因在一年內(nèi)不得申請變更。

城鄉(xiāng)個體工商戶管理暫行條例第9條

個體工商戶改變字號名稱、……應(yīng)當(dāng)向原登記的工商行政管理機(jī)關(guān)辦理變更登記。未經(jīng)批準(zhǔn)，不得擅自改變。

第五節(jié)商號的出借一制度的意義(日本商法名板貸制度〕允許他人在營業(yè)上使用自己商號的商人，對于將自己誤認(rèn)為是營業(yè)主而與他人開展交易的第三人，就因此交易而發(fā)生的債務(wù)，與他人一起承擔(dān)連帶責(zé)任?！踩毡旧谭?4條〕立法目的：保護(hù)由于對當(dāng)事人外觀的信賴而開展交易的相對方〔外觀理論、禁反言理論〕要件：名義使用的承諾名義的使用第三人對主體的誤認(rèn)二名義使用的承諾1明示的承諾承諾人局限于商人承諾使用的商號與承諾人的商號無須完全一致有根鮮菜館有根鮮菜館大蘿卜分店2默示的承諾明知他人在營業(yè)活動中使用自己的商號等名稱卻予以默認(rèn)，這種情況下，本人也要承擔(dān)連帶責(zé)任。

目的：第三人對于名義使用承諾的舉證困難。*何為默認(rèn)：知道他人將自己的商號等用于營業(yè)而放置不問，只此一點還無法構(gòu)成默示的承諾。理由：原那么上的商號自由主義判例：營業(yè)廢止后，舊營業(yè)主將以前的工廠租借給以前的責(zé)任人，從業(yè)人員的一局部也繼續(xù)被雇傭，而以前的責(zé)任人繼續(xù)使用從前的商號。雖然承諾使用的是有關(guān)營業(yè)的設(shè)備，但是推定其具有商號的默認(rèn)的承諾。

判斷標(biāo)準(zhǔn)：判例的傾向：需要存在使用與營業(yè)相關(guān)的設(shè)備等事實學(xué)說：與第三人的誤認(rèn)相關(guān)聯(lián)，存在著社會通念上所不能容忍的放置狀況

3承諾的撤銷撤銷的方法:當(dāng)事人雙方的意思表示但是，此處撤銷的效果僅僅是商號許諾契約的終止，其射程并不包含第三人。出借人假設(shè)想免除商法第14條責(zé)任，必須消除使人誤認(rèn)的環(huán)境三名義的使用借用人并非代理人或使用人，而是使用出借人的商號，經(jīng)營自己的營業(yè)。

判例：不局限于商號等的使用，使用表示借出人標(biāo)識的制服、名片、訂單用紙等，也屬于名義的使用〔東京地判1979年4月23日〕1出借人與借用人的營業(yè)同種性案例:現(xiàn)金屋食品店電器行原食品店老板停止?fàn)I業(yè)后，電器行老板在原地址使用原招牌繼續(xù)營業(yè)，且電器行老板為原食品店的員工，原食品店的公章等都還存放在店內(nèi)。

最高裁:原那么上需要〔在沒有特殊的情況〕理由：從社會的、經(jīng)濟(jì)的角度來看，商號具有表示營業(yè)同一性的功能。學(xué)者：不需要理由：〔1〕從法律的角度出發(fā)，商號只是商人的名稱，而不是營業(yè)的名稱，營業(yè)發(fā)生變換也可以使用以前的商號。〔2〕第三人對出借人的信賴主要還是在資本力的信用上。〔3〕是否具有營業(yè)同種性最多是對“承諾的范圍〞、“第三人是否發(fā)生誤認(rèn)〞等進(jìn)行判斷時的一個判斷因素。2承諾范圍被限定的情形當(dāng)事人之間，借用人向出借人承擔(dān)違約責(zé)任。與第三人的關(guān)系之間，原那么上借出人不承擔(dān)責(zé)任。但假設(shè)滿足默示承諾之要件，那么必須承擔(dān)責(zé)任。四第三人營業(yè)主體的誤認(rèn)1主體的誤認(rèn)第三人誤將借用人等同于出借人。2主觀要件〔1〕善意者保護(hù)說無論第三人是否有過失，只要其為善意，出借人即承擔(dān)責(zé)任。商法14條所規(guī)定的責(zé)任，是建立在使得第三人對營業(yè)主體產(chǎn)生誤認(rèn)的外觀之存在，以及出借人允許使用造成這種外觀存在的名稱這一根底之上的。同條法規(guī)定的宗旨在于保護(hù)第三人對此外觀的信賴，所以重點應(yīng)當(dāng)放在外觀做出者的責(zé)任上，而不應(yīng)當(dāng)考慮第三人的過失。2善意無重過失者保護(hù)說第三人即使是善意，但假設(shè)有重過失，出借人即不負(fù)有責(zé)任。重過失等同于惡意〔第三人并無誤認(rèn)〕

3善意無過失者保護(hù)說第三人哪怕只有輕過失，出借人即不負(fù)責(zé)任。出借人的責(zé)任規(guī)定是為了保護(hù)第三人的信賴，而信賴是以客觀事實為根底的。所以，在各個具體的事實面前，對于一個通常人說，假設(shè)客觀地來看，對此外觀進(jìn)行信賴十分不恰當(dāng)，那么沒有必要對這樣的第三人進(jìn)行保護(hù)。五誤認(rèn)的各種形態(tài)〔1〕由于交易的狀況引起的主體的誤認(rèn)判例的傾向：在A的營業(yè)場所的一角B開展別的營業(yè)的情況下，從場所接近這一關(guān)系出發(fā)，第三人將B的營業(yè)誤認(rèn)為是A的一局部時，容易被認(rèn)定為主體的誤認(rèn)?！?〕信用的誤認(rèn)(非主體的誤認(rèn))著名的大公司A是B公司的大股東，C認(rèn)為B公司的資力是由A來增強的。案例分析百貨店租賃店鋪對商法14條之適用問題日本最高裁判所1995年11月30日第1小法庭判決事實概要原告X從在Y超市的屋頂上經(jīng)營寵物店的Z處，購置了一只鸚鵡，由于該鸚鵡帶有病菌造成X家族患病并有一人死亡。X依據(jù)商法第23條〔現(xiàn)第14條〕向Y提出了損害賠償訴訟請求。*寵物店的工作人員的服裝與超市的工作人員不一致。*寵物店有單獨的收銀處。*超市內(nèi)的店名介紹牌上，將超市的直營店與出租店鋪用顏色進(jìn)行了區(qū)分，但并沒有寫明如Z店等字樣。*店鋪的外部掛著表示有超市商標(biāo)的大標(biāo)示牌。*在超市的默認(rèn)下，營業(yè)場所大大超出了承租的范圍。問：X的請求是否被允許。如果X不是消費者，而是與寵物店有業(yè)務(wù)關(guān)系的商人呢？六出借人的責(zé)任就借用人與第三人之間因交易而產(chǎn)生的債務(wù)，借用人與出借人承擔(dān)連帶責(zé)任。債務(wù)的內(nèi)容：因交易而產(chǎn)生的直接債務(wù)(金錢債務(wù)〕因債務(wù)不履行引起的出借人的損害賠償債務(wù)以及因解除合同而發(fā)生的原狀回復(fù)義務(wù)。我國的相關(guān)規(guī)定?消費者權(quán)益保護(hù)法?第37條使用他人營業(yè)執(zhí)照的違法經(jīng)營者提供商品或者效勞，損害消費者合法權(quán)益的，消費者可以向其要求賠償，也可以向營業(yè)執(zhí)照的持有人要求賠償。

第38條消費者在展銷會、租賃柜臺購置商品或者接受效勞，其合法權(quán)益受到損害的，可以向銷售者或者效勞者要求賠償。展銷會結(jié)束或者柜臺租賃期滿后，也可以向展銷會的舉辦者、柜臺的出租者要求賠償。展銷會的舉辦者、柜臺的出租者賠償后，有權(quán)向銷售者或者效勞者追償。

第2條消費者為生活消費需要購置、使用商品或者接受效勞，其權(quán)益受本法保護(hù)第四章商業(yè)登記制度第一節(jié)作為企業(yè)信息公開的登記制度一企業(yè)根本信息的公開*歷史追溯商人團(tuán)體名冊意義：謀求商人組織構(gòu)成員之間相互的便利

*現(xiàn)代商業(yè)登記的意義：要求企業(yè)主動將自己的根底信息提供給即將和自己開展具有厲害關(guān)系的活動者。機(jī)能：企業(yè)最根底的信息公開商人信用的維護(hù)二與不動產(chǎn)登記的差異共通點：尋求法律關(guān)系的平安·安定不同點：目的達(dá)成的手法*不動產(chǎn)登記靜的權(quán)利狀態(tài)予以表示，以防止與其不相容的變動。所以，從此意義上說，登記具有和權(quán)利不可分的構(gòu)造。*商業(yè)登記：事實的表示。為了將即將形成的法律關(guān)系的前提事實予以明確而進(jìn)行的信息提供。作為交易的對方，查看登記的目的并不是為了知道權(quán)利的狀態(tài)，而是為了了解企業(yè)的信用，與此企業(yè)進(jìn)行交易是否平安這種廣義上的信用確實認(rèn)。2如何查詢商業(yè)登記的內(nèi)容公開的方法規(guī)定的種類的商業(yè)登記簿存放在登記所，原那么上自由閱覽。

第二節(jié)登記事項

一意義由商事法律所規(guī)定的，對于商人在其交易上具有重要性且具有法的意義的事項，法定事項以外的事項不能登記。

二分類*絕對的登記事項相對的登記事項絕對的登記事項：當(dāng)事人具有登記義務(wù)的事項相對的登記事項：可以登記的事項是法定的，但是否登記由商人自己決定的事項。相對的事項一經(jīng)登記，其變更及消滅即成為絕對的登記事項*創(chuàng)設(shè)的登記事項免責(zé)的登記事項創(chuàng)設(shè)的登記事項：有關(guān)事實·法律關(guān)系創(chuàng)出事項公司董事的選任免責(zé)的登記事項：使當(dāng)事人的責(zé)任關(guān)系予以免除的事項

公司董事的解任

已登記的公司董事發(fā)生變動而進(jìn)行變更登記時，可以說變更登記同時具有免責(zé)的登記事項與設(shè)定的登記事項的性質(zhì)。第三節(jié)商業(yè)登記的一般效力商業(yè)登記：一般效力特殊效力

一般效力：根據(jù)是否登記來解決登記義務(wù)者與第三者之間的優(yōu)劣問題消極的公示力：有關(guān)雖然發(fā)生了必須進(jìn)行登記的狀態(tài)事實，但卻未登記之情形下的對抗問題。積極的公示力：有關(guān)登記后的對抗問題。

特殊效力：是否登記并不是處理對抗問題的標(biāo)準(zhǔn)，而是法律關(guān)系的創(chuàng)設(shè)以及權(quán)利消滅的標(biāo)準(zhǔn)。創(chuàng)設(shè)的效力等〔公司的設(shè)立登記等〕一商業(yè)登記的消極公示力對于應(yīng)登記而未予登記的事項，不能對抗善意的第三人〔日本商法第9條第1款〕

假設(shè)非法定登記事項，那么可以對第三人主張事實，但如果是登記事項，那么非經(jīng)登記，不能對抗善意的第三人。

例如:營業(yè)主即使將支配人解任，但未經(jīng)登記，不得對抗在與營業(yè)主進(jìn)行交易時將該人誤解為支配人的第三人。

一應(yīng)登記事項應(yīng)登記事項：未登記事項絕對的登記事項相對的登記事項已登記事項變更登記事項消滅登記事項

根據(jù)商法第9條的規(guī)定，針對已登記事項，當(dāng)事實與登記不符卻不進(jìn)行變更等登記，其變更的事實不能對抗善意的第三人。

二可以進(jìn)行對抗的善意第三人

第三人：對于登記事項具有正當(dāng)?shù)睦﹃P(guān)系者。

善意：*由于查閱登記簿相信了登記簿上的記載內(nèi)容，而不知道真實情況的善意

三對抗問題的發(fā)生關(guān)系人：營業(yè)主與登記事項的有關(guān)當(dāng)事人之間不存在對抗問題因此，可以對與事實不相符的登記進(jìn)行主張。第三人可以主張登記事項的“真實性〞

二商業(yè)登記的積極的公示力積極的公示力商法9條本文的反對解釋只要登記，就可以對抗善意的第三人〔當(dāng)然更可以對抗惡意的第三人〕

1正當(dāng)事由商法第9條第1款后段“即使經(jīng)過登記，也不能對抗有正當(dāng)理由不知道該事實的第三人。〞

積極的公示力的前提：第三人只要查閱登記簿就能很容易地知道登記事項的內(nèi)容現(xiàn)實：時間、場所的制約

正當(dāng)?shù)氖掠桑航煌〝嘟^、登記簿的消滅，時間上的不可能等使第三人無法查閱登記簿的客觀障礙。第三人的主觀障礙不包含在內(nèi)。

二登記的積極的公示力與表見代理*因登記產(chǎn)生的外觀與因事實產(chǎn)生的外觀公司法人代表辭去職務(wù)后，公司也將該事實進(jìn)行了登記，但該人仍然以法人代表的身份開展活動。此時，應(yīng)當(dāng)以登記的積極的公示力為優(yōu)先，認(rèn)定公司可以已登記為由對抗善意的第三人呢，還是應(yīng)當(dāng)保護(hù)相信該人具有代表權(quán)這一外觀的第三人〔民法上的表見代理規(guī)定〕

*判例的見解〔最高裁判所1974年3月22日判決〕商法將商事交易上重要的一定事項作為登記事項予以規(guī)定，并且，在商法第12條中(現(xiàn)第9條)，一方面規(guī)定了就上述登記事項，商人如果不進(jìn)行登記以及進(jìn)行公告，就無法對抗善意的第三人，另一方面，進(jìn)行了登記以及公告就可以對抗善意的第三人，第三人如果不具備同條所定的正當(dāng)?shù)氖掠?，就不能否認(rèn)此對抗力。

。

商法之所以作出以上規(guī)定，是因為與一般的私人相比，一方面商人的交易活動被大量地、反復(fù)地進(jìn)行著，另一方面與此具有利害關(guān)系的第三人也具有大范圍的不特定多數(shù)的特征，所以為了調(diào)整商人與第三人的利害關(guān)系，商法規(guī)定了登記事項，與一般私法的民法不同，需要特別地賦予登記以上述的效力。株式會社的法人代表的辭任以及代表權(quán)的喪失，是商法所規(guī)定的登記事項，根據(jù)上述法的宗旨，此事項僅適用于商法第12條，如果在登記后，不存在同條所規(guī)定的正當(dāng)?shù)氖掠?，那么可以對抗善意的第三人，沒有適用或者類推適用民法第112條〔表見代理〕的余地三不實登記的效力1商法第9條第2款的意義因成心或者過失登記了與事實不符的事項者，不能以該事項與事實不符而對抗善意的第三人。

如果法律關(guān)系在實體法上不存在，那么即使經(jīng)過登記，原那么上也不發(fā)生任何效力。

但是，如果將這一立場予以貫徹，對登記予以信賴者將會蒙受到不可預(yù)料的損失，商業(yè)登記制度的信用與機(jī)能將會大大受到損害。2登記義務(wù)者的成心·過失即使是不實登記，也不能追究沒有責(zé)任的，與做出不真實外觀無關(guān)者的責(zé)任。

不實登記并非由申請權(quán)人的成心·過失所引起的場合，商法第9條第2款不產(chǎn)生效力。登記官的誤登記，第三人的虛偽申請等場合，商法第9條第2款不發(fā)生效力。

判例：沒有代表權(quán)的董事將自己作為法人代表進(jìn)行了登記，在排除了各種特殊情況下，否認(rèn)了公司的商法第12條上的責(zé)任。

但是，知道不實登記的存在，卻不采取任何措施而將之放任的情況下，應(yīng)當(dāng)肯定商法9條第2款的適用或者類推適用。商業(yè)登記也是為了登記義務(wù)者利益的制度，登記義務(wù)者具有確保登記真實性的義務(wù)。因此，將不實登記予以放任的話，以不實登記的更正取消義務(wù)的怠慢為由，可適用商法第9條第2款

案例分析

Y受人之托，擔(dān)任了某公司名目上的董事，(Y就任董事一事，沒有經(jīng)過該公司的創(chuàng)立總會，股東大會以及董事會的決議，所以完全只是名義上的董事〕，該公司也將此事進(jìn)行了登記〔董事的就任登記〕。不久，該公司破產(chǎn)，債權(quán)人X依據(jù)商法第266條之3的第1項，提起訴訟，向Y請求與債權(quán)額相當(dāng)?shù)膿p害賠償(第266條之3第1項：董事在履行職務(wù)過程中，假設(shè)存在惡意或重大過失，那么與公司一道對第三人負(fù)有連帶責(zé)任〕。原審認(rèn)為,雖然商法第266條之3第1項的效力無法涉及到?jīng)]有經(jīng)過正規(guī)選任手續(xù)的董事，但是，Y雖然只是名義上的董事，可對于就任登記予以了承諾。所以，根據(jù)商法第12條，不能將自己不是董事的事實對抗善意的第三人，也就不能免除商法第266條之3第1項的責(zé)任。Y上告：依據(jù)商法第12條不能以不實登記為由對抗善意的第三人的為登記義務(wù)人〔公司〕，而非自己。判旨：駁回上告。商法第12條中所稱“進(jìn)行不實登記者〞是指對登記進(jìn)行了申請的商人〔登記申請權(quán)人〕，其不實登記事項為株式會社的董事就任，并且如果本人就就任登記一事予以了承諾的話，可以認(rèn)為該人助長了不實的登記，所以，在對該人的關(guān)系上，與申請對該事項進(jìn)行登記的商人一樣，有必要對善意的第三人進(jìn)行保護(hù)，將同條的規(guī)定進(jìn)行類推適用，就任董事一職并進(jìn)行了登記的該人，只要存在成心或者過失，就不能以該事項的不真實為由對抗善意的第三人。第4節(jié)商業(yè)登記的特殊效力一登記的特殊的效力：是否登記并不是處理對抗問題的標(biāo)準(zhǔn)，而是法律關(guān)系的創(chuàng)設(shè)以及權(quán)利消滅的標(biāo)準(zhǔn)。1創(chuàng)設(shè)的效力不經(jīng)過登記法律關(guān)系在法律上就不存在〔不予以成認(rèn)〕。公司的設(shè)立登記的資本增加登記等等。我國的商業(yè)登記制度第一節(jié)概述一意義商業(yè)登記〔工商登記〕，指登記機(jī)關(guān)依照法定的程序和實體的要求，對商事主體的設(shè)立、變更或解散的事實在登記簿上予以記載，并予以公示的法律制度。我國的商業(yè)登記制度也被稱為商主體登記制度日本的商業(yè)登記簿商號登記簿未成年人登記簿后見人登記簿支配人登記簿合名會社登記簿合資會社登記簿株式會社登記簿合同會社登記簿外國會社登記簿二特征〔1〕創(chuàng)設(shè)性在我國，商業(yè)登記最為根本的意義在于創(chuàng)設(shè)商主體，商事主體的成立、變更和終止必須經(jīng)過登記?！?〕公法性在我國，商業(yè)登記的權(quán)力由國家公權(quán)力來行使，將商業(yè)登記納入行政權(quán)，由工商行政管理機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)。三商業(yè)登記的種類企業(yè)法人登記管理條例開業(yè)登記變更登記注銷登記公司法設(shè)立登記變更登記注銷登記分公司的設(shè)立登記企業(yè)名稱登記管理規(guī)定商號的各項登記制度

四商業(yè)登記的法源我國現(xiàn)行法律制度下的商主體種類和形式的復(fù)雜化，造成有關(guān)商業(yè)登記的法規(guī)的多元化。企業(yè)法人登記管理條例企業(yè)名稱登記管理規(guī)定公司登記管理條例合伙企業(yè)登記管理方法企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定外國企業(yè)常駐代表機(jī)構(gòu)的登記管理方法第二節(jié)商業(yè)登記的原那么一全面審查原那么商業(yè)登記機(jī)關(guān)對于商主體提出的登記申請，應(yīng)依照法律的規(guī)定履行審查的職責(zé)，符合規(guī)定的予以登記，不符合規(guī)定將不予以登記。二登記公開原那么登記機(jī)關(guān)關(guān)于商主體的登記內(nèi)容應(yīng)當(dāng)向社會公開，組織或個人有權(quán)查閱，復(fù)制登記簿上的內(nèi)容第四節(jié)登記程序依據(jù)公司登記管理條例以及相關(guān)規(guī)定，公司的設(shè)立登記應(yīng)進(jìn)行的程序。1名稱事先核準(zhǔn)設(shè)立登記的前置程序。目的是為了不違反企業(yè)名稱登記管理規(guī)定中的相關(guān)規(guī)定〔在同一登記機(jī)關(guān)轄區(qū)內(nèi)不得使用與已登記注冊的同行企業(yè)相同或近似的名稱〕。登記機(jī)關(guān)在接到申請文件后10日內(nèi)作出核準(zhǔn)或駁回的決定，登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)的，發(fā)給企業(yè)名稱預(yù)先通知書3審查登記機(jī)關(guān)不僅要對申請文件進(jìn)行形式上的審查〔申請文件形式上是否符合法律上的要求〕，而且要進(jìn)行實質(zhì)上的審查〔申請文件的內(nèi)容是否符合法律的規(guī)定〕。2004年6月10日公布?企業(yè)登記程序規(guī)定?第9條登記機(jī)關(guān)收到登記申請后，應(yīng)當(dāng)對申請材料是否齊全，是否符合法定形式進(jìn)行審查。第11條企業(yè)登記機(jī)關(guān)認(rèn)為需要對申請材料的實質(zhì)內(nèi)容進(jìn)行核實的，應(yīng)當(dāng)派兩名義上工作人員，對申請材料予以核實。實質(zhì)審查與形式審查的結(jié)合折中主義4登記登記機(jī)關(guān)經(jīng)審查后，對符合設(shè)立條件的公司準(zhǔn)予登記，對不符合設(shè)立條件的公司那么作出不予登記的決定。條例第45條規(guī)定公司登記機(jī)關(guān)應(yīng)自發(fā)出“公司登記受理通知書〞后30日內(nèi)，作出核準(zhǔn)登記或者不予登記的決定；核準(zhǔn)登記的，應(yīng)當(dāng)自作出決定之日起15日內(nèi)通知申請人，發(fā)給“企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照〞，不予登記的，應(yīng)當(dāng)自作出決定之日起15日內(nèi)通知申請人，發(fā)給“公司登記駁回通知書〞。經(jīng)核準(zhǔn)設(shè)立登記的公司，取得營業(yè)執(zhí)照，即告成立。5公告股份的設(shè)立須進(jìn)行公告。條例第48條規(guī)定股份應(yīng)當(dāng)在其設(shè)立登記被核準(zhǔn)后的30日內(nèi)發(fā)布設(shè)立公告，并將發(fā)布的公告報送登記機(jī)關(guān)備案。第五節(jié)問題點一登記的效力對于登記的效力問題，我國法律沒有類似于日本商法第12條，第14條等的相關(guān)規(guī)定。

二登記義務(wù)人的救濟(jì)登記義務(wù)人遭受拒絕登記或不服登記機(jī)關(guān)的其他處理時的救濟(jì)機(jī)制未能得到完善。各國立法一般都明確規(guī)定登記機(jī)關(guān)必須明示駁回的依據(jù)。3登記與營業(yè)執(zhí)照的關(guān)系*民法通那么規(guī)定登記有賦予法人民事主體資格的功能。民法通那么第41條全民所有制企業(yè)，集體所有制企業(yè)有符合國家規(guī)定的資金數(shù)額······，經(jīng)主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記，取得法人資格。第51條企業(yè)之間或者企業(yè)、事業(yè)單位之間聯(lián)營，組成新的經(jīng)濟(jì)實體，獨立承擔(dān)民事責(zé)任、具備法人條件的、經(jīng)主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記，取得法人資格。*行政法規(guī)增加了頒發(fā)營業(yè)執(zhí)照的要件，企業(yè)法人主體資格的取得轉(zhuǎn)而由單純的營業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)或領(lǐng)取來證明。企業(yè)法人登記管理條例第16條申請企業(yè)法人開業(yè)登記的單位，經(jīng)登記主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記注冊，領(lǐng)取企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照后，企業(yè)即告成立。······公司登記管理條例第22條經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)設(shè)立登記并發(fā)給企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，公司即告成立。公司憑公司登記機(jī)關(guān)核發(fā)的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照刻印章、開立銀行賬戶、申請納稅登記。企業(yè)法人登記管理條例第25條登記主管機(jī)關(guān)核發(fā)的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照是企業(yè)法人憑證。問題的所在國家工商行政管理局關(guān)于企業(yè)登記管理假設(shè)干問題的執(zhí)行意見第10條企業(yè)被撤消營業(yè)執(zhí)照的，其法人資格或經(jīng)營資格終止。一如果企業(yè)的法人資格因企業(yè)被撤消營業(yè)執(zhí)照而終止，那么，清算階段的企業(yè)將不再是法人，也就不能以企業(yè)的財產(chǎn)對外獨立承擔(dān)民事責(zé)任。二理論上一般認(rèn)為，處于清算階段的企業(yè)，其法人資格并未消滅，而應(yīng)稱之為清算法人。司法實踐中，已經(jīng)意識到撤消營業(yè)執(zhí)照并不意味著企業(yè)法人資格的消滅，只是營業(yè)資格的喪失而已。企業(yè)登記程序規(guī)定〔2004年公布〕第16條企業(yè)登記機(jī)關(guān)作出準(zhǔn)予公司設(shè)立登記的，應(yīng)當(dāng)出具?準(zhǔn)予設(shè)立登記通知書?，告知申請人自決定之日起10日內(nèi)，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照；作出準(zhǔn)予公司注銷登記的，應(yīng)當(dāng)出具?準(zhǔn)予注銷登記通知書?，收繳營業(yè)執(zhí)照公司登記機(jī)關(guān)作出不予登記決定的，應(yīng)當(dāng)出具?登記駁回通知書?，注明不予登記的理由，并告知申請人享有依法申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟的權(quán)利。由此，我國廢除了實行了多年的商業(yè)登記以營業(yè)執(zhí)照為憑證的做法，改采?準(zhǔn)予設(shè)立登記通知書?為商業(yè)登記的憑證。第二節(jié)商業(yè)帳簿的設(shè)置原那么一、自由主義原那么：英美法系國家法律不直接規(guī)定商人必須設(shè)置商業(yè)賬簿，是否設(shè)置商業(yè)賬簿由企業(yè)自主決定。但事實上，商人基于納稅、考核盈虧、破產(chǎn)清算等因素，必須設(shè)置商業(yè)賬簿。二、強制主義原那么大陸法系國家商人必須依法設(shè)置商業(yè)賬簿，并規(guī)定商業(yè)賬簿應(yīng)記載的內(nèi)容和記賬方法。法國?商法典?第8條：任何具有商人身份的自然人或法人，均應(yīng)對影響其企業(yè)財產(chǎn)的活動進(jìn)行會計登記。?商法典〉第2編“商人會計〞具體規(guī)定了商業(yè)賬簿的內(nèi)容和記賬方法德國?商法典?第238條：任何商人均負(fù)有記賬和依通常簿記的原那么在帳簿中記載其商行為和財產(chǎn)狀況的義務(wù)。?商業(yè)賬簿?篇對商業(yè)賬簿的具體要求作出詳細(xì)規(guī)定。三折中主義商法第32條第1款商人應(yīng)制作會計簿冊及資產(chǎn)負(fù)債表，以明了營業(yè)上的財產(chǎn)及損益狀況。但對于商業(yè)帳簿的內(nèi)容和記賬方法，并無特別要求。第三節(jié)商業(yè)帳簿的種類一會計憑證會計憑證是記錄企業(yè)經(jīng)營業(yè)務(wù)發(fā)生和完成的書面證明，是記載的重要依據(jù)。原始憑證記賬憑證原始憑證：企業(yè)在經(jīng)營業(yè)務(wù)發(fā)生或完成時取得或填制的，證明其業(yè)務(wù)已經(jīng)發(fā)生、明確經(jīng)濟(jì)責(zé)任，并用作記賬原始依據(jù)的會計憑證。車船票、機(jī)票、住宿費單據(jù)、購貨發(fā)票、銀行結(jié)算單據(jù)。記賬憑證根據(jù)原始憑證編制的，用以確定企業(yè)經(jīng)營業(yè)務(wù)的性質(zhì)和會計分類的會計憑證。收款憑證、付款憑證、轉(zhuǎn)賬憑證原始憑證應(yīng)當(dāng)真實合法、準(zhǔn)確完整，對于與經(jīng)營業(yè)務(wù)的事實不符的、偽造、變更的原始憑證，單位有權(quán)拒絕接受。記賬憑證應(yīng)當(dāng)根據(jù)經(jīng)過審核的原始憑證及有關(guān)資料編制，如發(fā)生錯誤應(yīng)當(dāng)更正。二會計賬簿會計賬簿是由具有專門格式而又相互聯(lián)結(jié)的假設(shè)干帳頁所組成的，用以連續(xù)、系統(tǒng)、全面記錄企業(yè)各項經(jīng)營業(yè)務(wù)的簿記?？傎~、明細(xì)賬、日記賬、其他輔助性賬簿日記賬：按照經(jīng)營業(yè)務(wù)發(fā)生的先后順序逐筆進(jìn)行登記的賬簿。現(xiàn)金日記賬、銀行存款日記賬總賬、明細(xì)帳〔分類賬目〕對經(jīng)營業(yè)務(wù)分門別類進(jìn)行登記的賬簿?？傎~：按照一級會計科目設(shè)置的總分類賬材料總賬、應(yīng)收賬款總賬明細(xì)賬：按照二級或明細(xì)會計科目設(shè)置的明細(xì)分類賬材料明細(xì)賬、應(yīng)收賬款明細(xì)賬輔助性賬簿〔備查賬簿〕對某些日記賬和分類賬中未能記載的事項進(jìn)行補充登記的賬簿。委托加工材料登記簿三財務(wù)會計報告企業(yè)根據(jù)會計賬簿及其他會計資料編制的，向有關(guān)主管機(jī)關(guān)報送或向社會披露的，反映該企業(yè)一定時間點上的財務(wù)狀況和一段時期的經(jīng)營成果和現(xiàn)金流量的綜合性書面材料。

會計報表、會計報表附注財務(wù)狀況說明書性質(zhì):總括性的會計資料企業(yè)會計的最終成果企業(yè)對外提供會計信息的主要形式

1會計報表以會計賬簿及其他會計資料為依據(jù)，按照規(guī)定的統(tǒng)一格式編制的，總括性地反映企業(yè)一定時間點上的財務(wù)狀況和一段時期的經(jīng)營成果和現(xiàn)金流量的一種報告性文件。資產(chǎn)負(fù)債表利潤表〔損益表〕現(xiàn)金流量表及各種附表資產(chǎn)負(fù)債表根據(jù)資產(chǎn)、負(fù)債和所有者利益〔或股東權(quán)益〕之間的關(guān)系，按照一定的分類標(biāo)準(zhǔn)和排列順序，把企業(yè)特定日期的資產(chǎn)、負(fù)債和所有者權(quán)益各個工程予以適當(dāng)排列，并對日常工作中形成的大量數(shù)據(jù)進(jìn)行整理后編制而成。靜態(tài)的會計報表利潤表反映企業(yè)一定時期內(nèi)經(jīng)營成果的會計報表。將一定時期內(nèi)的營業(yè)收入與營業(yè)費用進(jìn)行配比，以計算出該期的凈利潤〔或凈虧損〕。動態(tài)的會計報表2會計報表附注會計報表的補充，對會計報表不能包括的內(nèi)容或不能詳盡披露的內(nèi)容作進(jìn)一步的解釋說明。主要的會計處理方法、會計處理方法的變更及其影響、非經(jīng)常工程的說明3財務(wù)情況說明書會計報表及其附注所提供的資料根底上，再進(jìn)一步用文字對企業(yè)的財務(wù)狀況所作的補充說明。主要稅費的繳納情況企業(yè)在報告期內(nèi)的生產(chǎn)經(jīng)營狀況第四節(jié)商事賬簿的編制、保存和提交

一、商事賬簿的編制商人按照法律的要求，通過規(guī)定的方式將有關(guān)上任的經(jīng)營活動記錄下來，形成書面的會計資料，以便第三人能夠獲得有關(guān)商人的經(jīng)營活動和商人經(jīng)濟(jì)狀況的情況。

二、商事賬簿的編制原那么商人在編制商事賬簿時應(yīng)當(dāng)遵守的根本準(zhǔn)那么。依照我國?企業(yè)會計準(zhǔn)那么?1客觀性原那么商事主體編制商業(yè)賬簿應(yīng)以實際發(fā)生經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)為依據(jù)，如實反映財務(wù)狀況和經(jīng)營成果。2相關(guān)性原那么商業(yè)賬簿提供的會計信息符合國家宏觀經(jīng)濟(jì)管理的要求，滿足有關(guān)各方了解商事主體財務(wù)狀況和經(jīng)營成果的需要，滿足內(nèi)部經(jīng)營管理的需要。3可比性原那么商事主體的會計核算應(yīng)按照規(guī)定的會計處理方法進(jìn)行，不同行業(yè)，特別是同一行業(yè)的商主體在編制會計報表時，應(yīng)按規(guī)定使用同一或類似的會計程序和會計方法。4一貫性原那么會計處理方法前后各期應(yīng)當(dāng)一致，不得隨意變更。5及時性原那么商主體應(yīng)當(dāng)及時按照有關(guān)法律及規(guī)章制度，及時地編制商業(yè)賬簿。6明晰原那么會計記錄和會計報表應(yīng)當(dāng)清晰明了，便于理解和利用。7權(quán)責(zé)發(fā)生原那么編制商事賬簿應(yīng)當(dāng)以權(quán)責(zé)發(fā)生制作為會計確認(rèn)的時間根底，亦即費用或收入是否計入某會計期間，不是以在該期間內(nèi)是否收到或付出現(xiàn)金為標(biāo)志，而是依據(jù)收入是否歸屬該期間的成果，費用是否由該期負(fù)擔(dān)來確定。全面完整原那么商人在編制商事賬簿時，應(yīng)當(dāng)按照所規(guī)定的報表種類和所規(guī)定的工程，內(nèi)容填寫。不得漏報漏填，一般全面、完整反映商人的經(jīng)營狀態(tài)和財務(wù)狀態(tài)?！踩毡痉ā成倘藶榱嗣鞔_其營業(yè)上的財產(chǎn)以及損益的狀況，作為商法上的義務(wù)所作成的賬簿。*商人的賬簿*其目的是為了直接將商人的營業(yè)上的財產(chǎn)或者損益情況予以明確不包含股東名冊，公司債名冊少數(shù)意見：股東名冊是公司解散時，明確剩余財產(chǎn)的權(quán)利人以及其權(quán)利內(nèi)容的賬簿，所以應(yīng)當(dāng)將其認(rèn)同為商業(yè)賬簿。*作為商法上的義務(wù)所作成的賬簿日本商法有關(guān)商業(yè)帳簿的規(guī)定*商法會計商法總那么會計賬簿與貸借對照表以及有關(guān)會計處理的根本規(guī)定株式會社損益計算書附屬明細(xì)書以及相關(guān)規(guī)定公開會社依據(jù)證券交易法制定的財務(wù)諸表規(guī)那么*稅務(wù)會計以租稅法為根底的會計處理手法。稅務(wù)會計制度是為了根據(jù)稅務(wù)的承受能力、公平地、簡便地進(jìn)行征稅而開發(fā)的一種單獨的處理方法。*證券法會計針對公開株式會社，以證券交易法為根底實施的會計制度商業(yè)帳簿的作成標(biāo)準(zhǔn)原價主義與時價主義原價主義：以取得或者制造財產(chǎn)時所需要的費用〔取得價值或者制作價值〕為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行評價的方法。

長處：不易被人為操作