全球聚乳酸公司企業(yè)制度手冊

全球聚乳酸公司

企業(yè)制度手冊

XX（集團）有限公司

目錄

一、公司基本情況...................................................2

二、產業(yè)環(huán)境分析...................................................4

三、必要性分析.....................................................6

四、公司法的起源與發(fā)展............................................7

五、中國《公司法》的歷史與現狀...................................10

六、蘇聯及東歐國家對市場社會主義理論的琛索.......................12

七、社會主義市場經濟理論的提出...................................18

八、國有獨資公司的設立...........................................25

九、有限責任公司的設立條件和公司章程.............................26

十、股份有限公司的設立程序.......................................28

十一、股份有限公司的發(fā)起人和公司章程.............................30

十二、經理的地位與職權...........................................34

十三、董事的法律地位與責任.......................................35

十四、中國《公司法》對監(jiān)事會的規(guī)定...............................42

十五、現代公司制度中的兩種模式...................................44

十六、人力資源配置分析...........................................46

勞動定員一覽表....................................................46

十七、法人治理結構................................................48

十八、發(fā)展規(guī)劃分析................................................62

一、公司基本情況

（一）公司簡介

公司在發(fā)展中始終堅持以創(chuàng)新為源動力，不斷投入巨資引入先進

研發(fā)設備，更新思想觀念，依托優(yōu)秀的人才、完善的信息、現代科技

技術等優(yōu)勢，不斷加大新產品的研發(fā)力度，以實現公司的永續(xù)經營和

品牌發(fā)展。

公司全面推行“政府、市場、投資、消費、經營、企業(yè)”六位一

體合作共贏的市場戰(zhàn)略，以高度的社會責任積極響應政府城市發(fā)展號

召，融入各級城市的建設與發(fā)展，在商業(yè)模式思路上領先業(yè)界，對服

務區(qū)域經濟與社會發(fā)展做出了突出貢獻。

（二）核心人員介紹

1、余XX,中國國籍，1978年出生，本科學歷，中國注冊會計師。

2015年9月至今任xxx有限公司董事、2015年9月至今任xxx有限公

司董事。2019年1月至今任公司獨立董事。

2、毛xx,中國國籍，1976年出生，本科學歷。2003年5月至

2011年9月任xxx有限責任公司執(zhí)行董事、總經理；2003年11月至

2011年3月任xxx有限責任公司執(zhí)行董事、總經理；2004年4月至

2011年9月任xxx有限責任公司執(zhí)行董事、總經理。2018年3月起至

今任公司董事長、總經理。

3、尹xx,中國國籍，無永久境外居留權，1959年出生，大專學

歷，高級工程師職稱。2003年2月至2004年7月在xxx股份有限公司

一步一個腳印把每項具體工作謀深、抓實、干好，就一定能夠在高質

量發(fā)展中邁出追趕超越的新步伐。經濟社會主要預期目標是：生產總

值增長XX%左右，財政收入增長XX%左右，城鎮(zhèn)新增就業(yè)XX萬人，城

鎮(zhèn)調查失業(yè)率和登記失業(yè)率分別控制在XX%、XX%以內，城鄉(xiāng)居民人均

可支配收入分別增長XX%和XX%左右，CPI漲幅XX%左右。

目前，全球聚乳酸(PLA)第一大技術來源國為美國，美國聚乳酸

(PLA)專利申請量占全球聚乳酸(PLA)專利總申請量的31.91%；其次是中

國，中國聚乳酸(PLA)專利申請量占全球聚乳酸(PLA)專利總申請量的

28.67%O日本和韓國雖然排名第三和第四，但是與排名第一的中國專

利申請量差距較大。

從趨勢上看，2010-2016年，美國聚乳酸(PLA)專利申請數量領先,

但是在2017年被中國反超。2021年，中國聚乳酸(PLA)專利申請量為

2994項,美國聚乳酸(PLA)專利申請量僅為719項。

韓國和歐洲聚乳酸(PLA)專利申請量呈現“你追我趕”的態(tài)勢，兩

國每年度專利申請量差距不大。2021年，韓國和歐洲聚乳酸(PLA)專利

申請量分別為161項和147項。

中國方面，江蘇為中國當前申請聚乳酸(PLA)專利數量最多的省份,

累計當前聚乳酸(PLA)專利申請數量高達4027項。廣東累計當前聚乳

酸(PLA)專利申請數量為3911項，排名第二。浙江當前申請聚乳酸

(PLA)專利數量為2739項，排名第三。中國當前申請省(市、自治區(qū))

聚乳酸(PLA)專利數量排名前十的省份還有北京、上海、山東、安徽、

四川、湖北、福建。

2010-2021年9月，全球聚乳酸(PLA)專利申請人CR10呈現波動下

降趨勢，由2010年的10.59%波動下降至2021年9月的6.31%0整體

來看，全球聚乳酸(PLA)專利申請人集中度不高，且集中度呈現下降趨

勢。

全球聚乳酸(PLA)行業(yè)專利申請數量TOP10申請人分別是東麗株式

會社、阿勒根公司、金伯利-克拉克環(huán)球有限公司、哈利伯頓能源服務

公司、株式會社村田制作所、株式會社LG化學、艾司康公司、伊瑪提

克斯生物技術有限公司、普拉克生化公司、艾博特心血管系統(tǒng)公司。

趨勢方面，2010-2012年，全球前十大聚乳酸(PLA)專利申請人申

請的聚乳酸(PLA)專利數差距不大，2014年，金伯利-克拉克環(huán)球有限

公司申請量迅猛增加到225個，株式會社LG化學申請量也增加到173

個;2017-2020年伊瑪提克斯生物技術有限公司聚乳酸(PLA)專利申請量

急速上升，從最2017年的9個增加到2020年的224個。

三、必要性分析

1、現有產能已無法滿足公司業(yè)務發(fā)展需求

作為行業(yè)的領先企業(yè)，公司已建立良好的品牌形象和較高的市場

知名度，產品銷售形勢良好，產銷率超過100%。預計未來幾年公司的

銷售規(guī)模仍將保持快速增長。

隨著業(yè)務發(fā)展，公司現有廠房、設備資源已不能滿足不斷增長的

市場需求。公司通過優(yōu)化生產流程、強化管理等手段，不斷挖掘產能

潛力，但仍難以從根本上緩解產能不足問題。通過本次項目的建設，

公司將有效克服產能不足對公司發(fā)展的制約，為公司把握市場機遇奠

定基礎。

2、公司產品結構升級的需要

隨著制造業(yè)智能化、自動化產業(yè)升級，公司產品的性能也需要不

斷優(yōu)化升級。公司只有以技術創(chuàng)新和市場開發(fā)為驅動，不斷研發(fā)新產

品，提升產品精密化程度，將產品質量水平提升到同類產品的領先水

準，提高生產的靈活性和適應性，契合關鍵零部件國產化的需求，才

能在與國外企業(yè)的競爭中獲得優(yōu)勢，保持公司在領域的國內領先地位。

四、公司法的起源與發(fā)展

（一）公司法的調整對象與作用

公司法是規(guī)定公司的設立、組織、活動與終止的法律規(guī)范。公司

法有狹義與廣義之分。狹義的公司法指以單行的法律法規(guī)形式存在的

有關法律；廣義的公司法還包括上述法律之外的其他有關法律。公司

作為一種社會集資設立的企業(yè)，它的活動對社會公眾經濟利益和社會

經濟秩序的影響較大，因而公司法的強行規(guī)范較多。

公司法的調整對象，是公司在運作過程中所發(fā)生的有關當事人之

間的各種經濟關系，以及它們的具體權利與義務。包括：（1）國家對

公司的經濟管理關系，簡稱公司與政府的關系。如公司的設立審批登

記、股票發(fā)行與上市的審批程序、確定公司會計準則與財務報告格式、

公司的清算與終止程序等。（2）公司內部關系。這是指公司發(fā)起人之

間、發(fā)起人同其他股東之間、公司管理人員同職工之間的關系，以及

公司內部管理機構建制等一些重要原則問題。（3）公司對外經濟關系。

這是指公司與除政府之外的其他經濟組織和個人之間的關系。公司對

外經濟關系的范圍很廣，其中，與一般企業(yè)相同的對外關系，國家已

有相關的法規(guī)作出規(guī)范，如反不正當競爭法等。這里所指的是公司特

殊的對外經濟關系，如公司同債權人之間的關系、股東同債權人之間

的關系、公司同認股人之間的關系、母子公司之間的關系等。

公司法同其他任何法律一樣，起著對社會活動進行規(guī)范和調節(jié)的

作用。首先，公司法直接作用于人們的行為，通過命令、禁止、允許

和提倡等方式，使人們在公司的設立、組織與經營活動中行為規(guī)范化。

其次，公司法通過對人們行為的規(guī)范，調整與公司相關的各種社會經

濟關系，保障公司和其他有關當事人的合法權益，維護社會經濟秩序,

促進經濟發(fā)展。

（二）資本主義國家公司法的沿革

資本主義國家公司法的沿革，大致可分為三個階段：（1）特許階

段。19世紀以前，西方各國基本上沒有統(tǒng)一的一般性的公司法，公司

的設立都經由皇室或議會特許，發(fā)給一些組織特許證，然后便可組建

公司。皇室的特許證上蓋有國璽，規(guī)定了公司的性質和權利，以及股

東的責任范圍。國會也可以通過特許法案允許設立公司，這些公司大

多與公用事業(yè)有關。（2）一般性公司法階段。自19世紀開始，西方

各國陸續(xù)制定一般性公司法。原來在國會頒布的各種特別公司法令中,

本已包含了許多普遍適用于所有公司的一般性規(guī)則，這為制定一般性

公司法創(chuàng)造了有利條件。英國于1844年制定《聯合股份公司法》，允

許不按特許方式組織，而通過注冊方式成立有法人資格的公司，但股

東要對債務負無限責任。1856年，確定了這類股份公司的有限責任原

則，這是具有歷史意義的里程碑。此后，英國的公司法又頻繁修改。

法國于1867年頒布了單行的公司法。德國于1892年頒發(fā)了世界上第

一個《有限責任公司法》（實際上是關于兩合公司的法規(guī)）。（3）公

司法內容的更新與國際化。進入20世紀，特別是第二次世界大戰(zhàn)之后,

公司制度迅速普及并向國際化發(fā)展。各國公司法適應這種變化，在立

法內容上不斷更新，并加強了國際化的趨勢。例如，公司法的內容更

加與現代市場經濟相適應，各國公司法的條款越來越朝著統(tǒng)一叱、國

際化方向發(fā)展。

五、中國《公司法》的歷史與現狀

（一）舊中國的公司立法

中國最早的公司法是清末光緒年（1903年）頒布的《公司律》。

它共有131條，對合資公司（相當于無限公司）、合資有限公司（相

當于兩合公司）、股份公司（相當于股份有限公司）和股份有限公司

（相當于股份兩合公司）分別做了規(guī)定。辛亥革命后，1914年，北洋

政府制定《公司條例》，也是規(guī)定了無限公司、兩合公司、股份有限

公司、股份兩合公司等四種公司。1929年，中華民國政府制定了《公

司法》，這是中國現代一部比較完整的公司法，是臺灣地區(qū)現行公司

法的基礎。1940年又制定了第一個有關有限責任公司的立法。

（二）中華人民共和國的公司立法

新中國成立后，于1950年頒布了《私營企業(yè)暫行條例》，規(guī)定了

前面所提到的五種公司形式。1954年又頒布了《公私合營工業(yè)企業(yè)暫

行條例》。但在1957年社會主義改造之后，傳統(tǒng)的私營公司和公私合

營公司較長一段時間內在中國內地消失了。從1961年開始，按行業(yè)組

建了一些專業(yè)性生產公司和銷售公司。1964年，在工業(yè)、交通系統(tǒng)試

辦托拉斯聯合公司，但這些公司基本上是公有的“行政性公司”。80

年代初，隨著改革開放，這種公司更是大量涌現。到80年代中期，中

央不得不三令五申地進行清理整頓公司的工作。

與此同時，我國開始了部分國有企業(yè)股份制改革試點工作。自

1992年5月15日起，國家體改委、財政部等單位陸續(xù)須發(fā)了《股份制

企業(yè)試點辦法》、《股份有限公司規(guī)范意見》、《有限責任公司規(guī)范

意見》等15個文件，股份制改革隨即在我國掀起熱潮。1993至12.月

29日，八屆全國人大常委會第五次會議正式通過了《中華人民共和國

公司法》，自1994年7月1日起施行。這是我國股份制改革進程中的

一個劃時代的里程碑。在總結我國公司制建設和改革的經驗教訓的基

砧上，2005年10月，新的《公司法》由第十屆全國人大常委會第18

次會議修訂通過，并自2006年1月1日起施行。

（三）我國《公司法》的立法體系

我國新的《公司法》分13章219條，全面規(guī)定了有限責任公司和

股份有限公司這兩種公司的設立、組織與活動的有關問題。我國《公

司法》采取了“總一分一總”的結構方式。第一章為總則，規(guī)定立法

宗旨、公司定義、公司法律地位、管理體制、活動原則等基本問題，

以及關于公司的設立、名稱、投資等各種公司通用的法律制度；第二

章、第三章、第四章和第五章，分別對有限責任公司和股份有限責任

公司的設立、組織機構、股權轉讓、股份的發(fā)行與轉讓做出規(guī)定；第

六章至第十章共五章，分別對兩種公司形式通用的公司高管人員的資

格和義務、公司債券、財務和會計、合并與分立、公司解散和清算等

問題做出規(guī)定；第十一章規(guī)定的是外國公司的分支機構，第十二章講

的是公司運作中涉及的法律責任，第十三章是附則。這種結構既突出

了有限責任公司和股份有限公司的特出規(guī)定，又避免了條文上的重復。

六、蘇聯及東歐國家對市場社會主義理論的探索

由于傳統(tǒng)計劃經濟體制的動力不足、運轉不靈、效益不佳，迫使

蘇聯及東歐國家先后進行了引進市場機制的改革。在探討國有經濟與

市場經濟結合的過程中，蘇聯及東歐的學者做出了不可磨滅的貢獻。

其改革的基本思路就是探索國有經濟與市場機制的結合。

（一）蘭格的計劃模擬市場模式

把市場機制引入計劃經濟體制的最初理論，是波蘭經濟學家奧斯

卡：蘭格的計劃模擬市場模式。它產生于30年代關于社會主義計劃經

濟能否合理配置資源的大論戰(zhàn)中。以米塞斯、哈耶克為代表的一些經

濟學家提出，由于社會主義沒有私有制和自由市場，不可能有合理的

資源配置，所以計劃經濟是無效率的。針對這種觀點，蘭格等經濟學

家進行了系統(tǒng)的反駁。他在美國經濟學家弗雷德?泰勒模擬市場“試

錯法”?的基礎上，于1937年發(fā)表了《社會主義經濟》一書，形成了

著名的蘭格模式。

蘭格認為，資本主義市場經濟的均衡是通過市場競爭的“試錯法”

實現的，價格的波動最終使供求均衡。在社會主義社會，消費品、勞

動力是屬于個人的，應由市場決定；生產資料是公有的，沒有生產資

料市場，其價格也不能由市場決定，但可以由中央機構根據“試錯法”

模擬市場來確定。其過程是：（1）計劃機構先給出生產資料的一個

“計算價格”；（2）如果這種價格與供求關系不符，則會出現供求差

額；（3）計劃機構按照“錯了再試”的原則，重新制定價格，最終使

供求平衡。蘭格指出，由于中央計劃機構對整個國民經濟的了解比私

人企業(yè)要廣泛得多，所以，通過“試錯法”實現的均衡比市場調節(jié)要

快得多。

蘭格模式的影響雖然十分深遠，但它的缺陷也是明顯的。（1）價

格的決定過程非常復雜，由于受信息條件的制約，中央計劃機構試圖

模擬市場確定數千萬種商品的均衡價格是根本不可能的；（2）蘭格模

式中缺乏激勵機制，它要求企業(yè)完全遵守投入要素組合成本最小化和

產出規(guī)模使價格等于邊際成本的兩條行為規(guī)則是不現實的；（3）蘭格

模式中缺乏競爭機制，而沒有競爭是不可能實現均衡價格的，也不可

能實現資源的合理配置。

（二）南斯拉夫的自治制度

在蘇聯及東歐國家中，將國有經濟改革與市場機制結合得最早、

也是最有特色的，是南斯拉夫。南斯拉夫理論界的探索主要集中于社

會所有制上，其主要理論支柱是馬克思和恩格斯的有關論述。他們經

常引用恩格斯在《社會主義從空想到科學的發(fā)展》中的一段話：“國

家真正作為整個社會的代表所采取的第一個行動，即以社會的名義占

有生產資料，同時也是它作為國家所采取的最后一個獨立行動。那時,

國家政權對社會關系的干預在各個領域中將先后成為多余的事情而自

行停止下來。那時，對人的統(tǒng)治將由對物的管理和對生產過程的領導

所代替。國家不是'被廢除'的，它是自行消亡的?！?。他們認為，

國家所有制并不是社會主義的目標，而只是建立社會主義的一種手段。

盡管社會主義國家是代表人民的，但只要全面的經濟規(guī)劃任務仍掌握

在國家手里，國家就會逐步成為凌駕于社會之上、勞動群眾之上的官

僚機器。

南斯拉夫所追求的，是勞動者與生產資料“直接結合”的社會所

有制。著名經濟學家愛德華?卡德爾指出：“這種公有制既是全體工

人的共同階級所有制，同時又是任何從事勞動的個體所有制的形

式?！?950年，南斯拉夫開始實行社會主義自治制度，把企業(yè)交給勞

動者集體直接管理和支配。但是，任何人對這些生產資料都不擁有任

何所有權，自治的社會所有制不是集體或集團所有制，更不是私人所

有制。從1955年開始，南斯拉夫逐步建立起自由商品經濟，生產資料

和其他產品一樣可以自由交易。這樣，投資、生產、分配等活動均由

市場調節(jié)，最終形成了南斯拉夫的市場社會主義模式。

由此可以看出，南斯拉夫改革的特點是“新的探索受制于原有的

探索”，而且這種探索“具有很強的實踐性”。由于南斯拉夫率先改

革了國家所有制，大膽引進了市場機制，使國民經濟得到了較快的發(fā)

展。但是，由于其自治制度產權關系模糊不清，聯合勞動基層組織的

“自治”按照生產本身不可抗拒的邏輯，不知不覺地逐步演化為變相

的集體所有制，再加上自由商品經濟的無序發(fā)展，最終使經濟運行陷

入混亂之中。

（三）布魯斯的分權模式

布魯斯是波蘭的另一位著名的經濟學家。他在60年代針對蘭格模

式的缺陷，提出了國家通過市場引導企業(yè)決策，實現計劃和市場相結

合的分權模式。在這一模式中，宏觀決策由國家掌握，微觀經濟決策

則由企業(yè)在市場的調節(jié)下獨立進行。

分權模式的提出，建立在對生產資料社會所有制的埋論分析的基

砧上。布魯斯認為，社會所有制不同于一般的公有制，特別是國家所

有制。國家所有制依國家的性質不同，而具有完全不同的性質。他指

出：“所謂所有制，意味著所有制的對象由所有者為了他的利益（廣

義的）而加以處置。因此，要使所有制是社會的，必須滿足以下兩個

標準：即對所有制的對象的處置必須是為了社會利益，并且所有制對

象必須是由社會來加以處置?！薄Ｔ谶@兩個條件中，第二個條件又是

至關重要的，因為它是第一個條件的保證。社會實際支配生產資料，

是指工人階級實際上參與國家的管理和決策。因此，生產資料社會化

的基本標準就是民主主義的標準。

布魯斯強調，實現生產資料社會化，必須克服管理機構的官僚主

義化，不斷地現實地去擴大社會對于一些級別上的政治、經濟決策的

影響力，并且發(fā)展一些生活領域，特別是經濟活動中的社會自治。為

此，就應建立分權模式，以減少權力集中，增加企業(yè)和地方單位的獨

立性。布魯斯不主張徹底否定國家所有制，認為國有化是實現社會化

的通道，其具體途徑就是政治體制和經濟體制的民主化。他不同意南

斯拉夫的自治制度，認為這會導致集團所有制。

應當指出，在布魯斯的模式中，實際上強調的還是計劃經濟的作

用。他認為投資應由中央政府分配，而不受價值規(guī)律的自發(fā)調節(jié)；他

主張由國家決定價格、工資和利率，而不是由企業(yè)決定?？傊?，布魯

斯模式畢竟是60年代的產物，難免帶有濃厚的計劃經濟的色彩。

（四）錫克的集體所有制理論和計劃市場模式

奧塔?錫克是捷克斯洛伐克著名的經濟學家，60年代曾任國家經

濟改革委員會主席和副總理，對該國的經濟體制改革影響很大。錫克

對傳統(tǒng)的國家所有制進行了尖銳的批評。他認為，國有制不能克服生

產領域中擴大資本與增加工資之間的矛盾，因為它使企業(yè)與職工之間

出現了從未有過的疏遠，造成了企業(yè)領導的官僚化。職工無權參與企

業(yè)的管理，不能直接參與企業(yè)成果的分配，他們自然不會關心資本的

擴大。只有通過南斯拉夫式的集體所有制，才能解決這一矛盾。

但是，錫克所說的集體所有制，與我國的集體經濟并不完全一樣。

這種所有制要使每個職工都成為企業(yè)的共同占有者，都得到代表一定

的資本份額的證券；并能獲得相應的利潤分紅或新增證券的權利。職

工退休，他就不再享有得到新證券的權利，但仍可取得原有證券所分

得的利潤。職工死亡，證券自動收回?？梢姡a克所設想的是一種特

殊的集體所有制，它類似于股份所有制，但證券又不可以轉讓。在這

種所有制下，國家的作用并沒有取消，它除了決定資本份額以外，還

要給予股份所有制一定的限制。這些國家除了擁有稅收手段（累進制

財產稅、所得稅等）以外，還可以用法律形式規(guī)定支付分成的最高利

潤份額。要對政府對企業(yè)的父愛主義，意味著絕對的保護和安全，也

意味著家長式的干預和管束。因此，他預見到社會主義市場化改革是

十分艱巨的，甚至認為計劃與市場的結合若搞不好，會集中了二者的

缺點。后來，東歐政局劇變之后，他在《走向自由經濟之路》一書中,

把這種改革的艱巨性極端化了，重申哈耶克在《通向奴役之路》一書

宣揚的觀點，即只有私有制下的自由市場經濟才是合理的。所不同的

是，他論述了怎樣走經濟自由之路，認為父愛主義、軟約束及短缺問

題，通過社會主義制度下的改革是沒有出路的，社會主義公有制加市

場經濟的市場社會主義也是沒有出路的。顯然，科爾奈對社會主義公

有制經濟采取了完全否定的態(tài)度。

這樣，東歐的學者們從模擬市場開始，經過長期的探索，最終得

出了社會主義必須實行自由市場經濟的結論。然而，與東歐學者豐富

多彩的理論模式相比，除南斯拉夫外，其他國家的改革實踐顯得遲緩

而缺乏生氣。改革的決策者們在兩個至關重要的難題面前退卻了：一

是發(fā)展社會主義市場經濟，二是適當發(fā)展非國有經濟以促進國有經濟

的改革。他們始終不敢打開這兩道關鍵的閘門，擔心市場經濟和非國

有經濟的自我擴張力，會沖垮傳統(tǒng)計劃經濟體制的一切堤壩，造成無

人能夠駕馭的混亂局面。同時，他們也沒有找到國有企業(yè)與市場兼容

的有效形式。而這些關鍵性的難題正在被中國的改革慢慢地解開。

七、社會主義市場經濟理論的提出

當東歐國家先后展開經濟改革之時，中國卻進行了十年的“文化

大革命”。中國對于社會主義市場問題的認識，是從1979年經濟改革

后才開始的。中國的改革不僅起步晚，而且起點低，改革是在沒有系

統(tǒng)理論的基礎上展開的。然而，在短短的十幾年里，中國的市場理論

和市場化改革一起，跨越了其他國家二三十年所經過的歷程，完成了

從計劃經濟向市場經濟的轉變。同時，中國正在探索國有企業(yè)建立現

代企業(yè)制度的改革，初步找到了國有經濟與市場兼容的具體形式。中

國社會主義市場經濟理論的發(fā)展，大致可以分為以下幾個階段。

（一）“計劃經濟為主，市場調節(jié)為輔”階段

中國改革之初，首先把希望的目光投向了東歐，決心仿照他們的

市場化改革。但由于傳統(tǒng)體制的影響根深蒂固，所以人們十分謹慎地

對待市場問題。1979.年3月，陳云同志提出“以計劃經濟為主，市場

調節(jié)為輔”的模式。這一思想在當時產生了很大的影響，幾乎被引入

這一時期的所有重要文獻。1982年9月，黨的十二大報告中更加明確

地指出：“我國在公有制基礎上實行計劃經濟。有計劃的生產和流通,

是我國國民經濟的主體。同時，允許對于部分產品的生產和流通不作

計劃，由市場來調節(jié)，也就是說，根據不同時期的具體情況，由國家

統(tǒng)一計劃出一定的范圍，由價值規(guī)律自發(fā)地起調節(jié)作用。這一部分是

有計劃生產和流通的補充，是從屬的、次要的，但又是必需的、有益

的?！辈⑻岢?，要“正確劃分指令性計劃、指導性計劃和市場調節(jié)各

自的范圍和界限”。

（二）“有計劃商品經濟”階段

1984年10月，黨的十二屆三中全會通過的《中共中央關于經濟體

制改革的決定》，第一次明確提出社會主義有計劃商品經濟的理論，

標志著我國對于社會主義市場問題認識的一個重大突破?！稕Q定》指

出：“改革計劃體制，首先要突破把計劃經濟和商品經濟對立起來的

傳統(tǒng)觀念，明確認識社會主義計劃經濟必須自覺依據和利用價值規(guī)律，

是在公有制基礎上的有計劃的商品經濟。商品經濟的充分發(fā)展，是社

會經濟發(fā)展的不可逾越的階段，是實現我國經濟現代化的必要條件?！?/p>

我國計劃體制的基本點可概括為：“第一，就總體說，我國實行的是

計劃經濟，即有計劃的商品經濟，而不是那種完全由市場調節(jié)的市場

經濟；第二，完全由市場調節(jié)的生產和交換，主要是部分農副產品、

日用小商品和服務修理行業(yè)的勞務活動，它們在國民經濟中起輔助的

但不可缺少的作用；第三，實行計劃經濟不等于指令性計劃為主，指

令性計劃和指導性計劃都是計劃經濟的具體形式；第四，指導性計劃

主要依靠運用經濟杠桿的作用來實現，指令性計劃則是必須執(zhí)行的，

但也必須運用價值規(guī)律?！?/p>

同時，《決定》還明確指出：“增強企業(yè)活力是經濟體制改革的

中心環(huán)節(jié)”。要依照所有權同經營權適當分離的原則，擴大國有企業(yè)

的自主權?！币蛊髽I(yè)真正成為相對獨立的經濟實體，成為自主經營、

自負盈虧的社會主義商品生產者和經營者，具有自我改造和自我發(fā)展

的能力，成為具有一定權利和義務的法人?！边@些規(guī)定，確定了我國

國有經濟改革的基本思路，即國有企業(yè)的改革，絕不搞私有化或各種

形式的“企業(yè)所有制”，而是采取所有權與經營權“兩權分離”的模

式，承認國有企業(yè)的法人地位，以適應發(fā)展有計劃商品經濟的要求。

當然，這一思路當時還很不成熟，還需要以后的改革實踐來不斷充實。

但可以肯定的是，這一決斷是符合中國國情的，是惟一正確的選擇。

（三）”國家調節(jié)市場，市場引導企業(yè)”階段

1987年10月，黨的十三大報告在有計劃商品經濟理論的基礎上，

對社會主義市場機制問題進行了新的概括和說明。報告指出：“社會

主義有計劃商品經濟的體制，應該是計劃與市場內在統(tǒng)一的體制。”

在這個問題上應該明確幾個基本觀念：（1）社會主義商品經濟和資本

主義商品經濟的本質區(qū)別，在于所有制不同。（2）必須把計劃工作建

立在商品交換和價值規(guī)律的基礎上。國家對企業(yè)的管理應逐步轉向以

間接管理為主。（3）計劃和市場的作用范圍都是覆蓋全社會的。

新的經濟運行機制，總體上來說，應當是“國家調節(jié)市場，市場

引導企業(yè)“。報告還指出：“社會主義的市場體系，不僅包括消費品

和生產資料等商品市場，而且應當包括資金、勞務、技術、信息和房

地產等生產要素市場；單一的商品市場不可能很好發(fā)揮市場機制的作

用。社會主義的市場體系還必須是競爭的和開放的，必須積極而穩(wěn)妥

地推進價格改革，理順商品價格和各種生產要素價格。要逐步建立少

數重要商品和勞務價格由國家管理，其他大量商品和勞務價格由市場

調節(jié)的制度?！?/p>

在國有企業(yè)改革方面，報告強調：“按照所有權與經營權相分離

的原則，搞活全民所有制企業(yè)?！眻蟾嬷赋?，全民所有制企業(yè)不可能

由全體人民經營，一般也不適宜由國家直接經營。實行所有權與經營

權分離，使企業(yè)真正做到自主經營、自負盈虧，是建立有計劃商品經

濟體制的內在要求。十三大對于“兩權分離”，原則的貢獻是，提出

“實行所有權與經營權分離的具體形式，可以依產業(yè)性質、企業(yè)規(guī)模、

技術特點而有所不同C”應當不斷改進和完善現行的承包制和租賃制;

繼續(xù)試行股份制，一些小型國有企業(yè)可以有償轉讓給集體和個人。如

果結合十二大以來的改革實踐，就不難看出，以兩權分離為原則的國

有企業(yè)改革取得了重要成果，傳統(tǒng)體制已基本被打破，企業(yè)參與市場

競爭的能力不斷提高。特別是當時普遍實行的承包制，以契約的形式

明確政府與企業(yè)的責任與權利，使企業(yè)的法人地位得到加強，企業(yè)的

市場意識和法制觀念大大提高。

（四）全面建立“社會主義市場經濟體制”階段

1992年春天，鄧小平在南方談話中對社會主義市場經濟問題做了

精辟的論述。他指出：計劃多一點還是市場多一點，不是社會主義與

資本主義的本質區(qū)別，計劃經濟不等于社會主義，資本主義也有計劃;

市場經濟不等于資本主義，社會主義也有市場。計劃和市場都是經濟

手段。這個精辟論斷，從根本上解除了把計劃經濟和市場經濟看做屬

于社會基本制度范疇的思想束縛，使我們在社會主義與市場的兼容問

題上的認識有了重大的突破。同年10月召開的黨的十四大正式提出？

“我國經濟體制改革的目標是建立社會主義市場經濟體制”；“我們

要建立的社會主義市場經濟體制，就是要使市場在社會主義國家宏觀

調控下對資源配置起基礎性作用，使經濟活動遵循價值規(guī)律的要求，

適應供求關系的變化；通過價格杠桿和競爭機制的功能，把資源配置

到效益較好的環(huán)節(jié)中去，并給企業(yè)以壓力和動力，實現優(yōu)勝劣汰；運

用市場對各種經濟信號反應比較靈敏的優(yōu)點，促進生產和需求的及時

協調。同時也要看到市場有其自身的弱點和消極方面，必須加強和改

善國家對經濟的宏觀調控?！秉h的十四大的召開，標志著中國的經濟

體制改革進入了全面建立社會主義市場經濟體制的新階段。

1993年11月，黨的十四屆三中全會做出了《中共中央關于建立社

會主義市場經濟體制若干問題的決定》，全面系統(tǒng)地闡述了社會主義

市場經濟體制的基本框架和大力推進市場化改革的具體部署。特別是

《決定》對“轉換國有企業(yè)經營機制，建立現代企業(yè)制度”的論述，

更是引人注目?！稕Q定》指出：“以公有制為主的現代企業(yè)制度是社

會主義市場經濟體制的基礎。”“建立現代企業(yè)制度，是發(fā)展社會化

大生產和市場經濟的必然要求，是我國國有企業(yè)改革的方向?！逼浠?/p>

本特征，一是產權關系明晰，企業(yè)中的國有資產所有權屬于國家，企

業(yè)擁有法人財產權，成為法人實體；二是企業(yè)以其全部法人財產權，

依法自主經營、自負盈虧，對出資者承擔保值增值的責任；三是出資

者按投入企業(yè)的資本額享有所有者的權益和承擔有限責任；四是企業(yè)

按市場需求組織生產經營，政府不干預企業(yè)的生產經營活動；五是建

立科學的企業(yè)領導體制和組織管理制度?！稕Q定》還指出：“國有企

業(yè)實行公司制，是建立現代企業(yè)制度的有益探索。規(guī)范的公司，能夠

有效地實現出資者所有權與企業(yè)法人財產權的分離，有利于政企分開、

轉換經營機制，企業(yè)擺脫對行政機關的依賴，國家解除對企業(yè)承擔的

無限責任；也有利于籌集資金、分散風險?！边@些論述表明，在中國

確定建立市場經濟的同時，也確定了與之相適應的國有企業(yè)改革的方

向，從而把兩者緊密地結合起來。

這樣，中國的經濟改革經過十幾年的風風雨雨之后，在計劃經濟

中引入市場機制的改革最終變成了對傳統(tǒng)計劃經濟體制的否定，譜出

了建立社會主義市場經濟體制的新篇章。

八、國有獨資公司的設立

國有獨資公司，是由國家單獨投資，按照公司組織形式依法設立

的企業(yè)法人。我國新《公司法》第65條規(guī)定：它“是指國家單獨出資、

由國務院或者地方人民政府授權本級人民政府國有資產監(jiān)督管理機構

履行出資人職責的有限責任公司?！皣鴦赵捍_定的生產特殊產品的公

司或者屬于特定行業(yè)的公司，應當采取國有獨資公司的形式。

按此定義，國有獨資公司應有以下特征：（1）從所有權性質看，

公司由國家單獨投資設立，所以它是國家獨資公司，是純粹的國有企

業(yè)；（2）從股權結構看，其股權結構相當于“一人公司”，類似于獨

資企業(yè)，這同其他公眾公司的產權結構不同。

國有獨資公司的設立是有特殊規(guī)定的，不是任何國有企業(yè)都可以

改建為國有獨資公司的。在我國股份制改造的過程中，曾有些國有企

業(yè)一夜之間就改為國家，獨資公司，而實際上管理體制沒有任何改變,

結果成為典型的“翻牌公司”。按《公司法》規(guī)定，“國務院確定的

生產特殊產品的公司或者屬于特定行業(yè)的公司，應當采取國有獨資公

司的形式?！斑@就把國有獨資公司的審批權集中到了國務院，制止了

“翻牌公司”的出現。同時，按《公司法》規(guī)定改建為國有獨資公司

的國有企業(yè)，應當嚴格按照《公司法》的規(guī)定運作，轉換經營機制,

實行兩權分離，提高經濟效益。

國有獨資公司的公司章程由國家授權投資的機構或者國家授權的

部門依照《公司法》制定，或者由董事會制定，報國家授權投資的機

構或者國家授權的部門批準。

國有獨資公司不設股東會，由國家授權的機構或者授權部門，授

權公司董事會行使股東會的部分職權，決定公司的重大事項。但公司

的合并、分立、解散、增減資本和發(fā)行公司債券，必須由國家授權投

資的機構和國家授權的部門決定。

九、有限責任公司的設立條件和公司章程

（一）有限責任公司的設立條件

按我國原《公司法》規(guī)定，有限責任公司設立應采取發(fā)起方式，

但國有獨資公司可由國家單獨出資設立。新《公司法》實際上仍然堅

持這一原則，但在設立條件方面有了許多的更為寬泛的規(guī)定。新《公

司法》第23條對有限責任公司的設立條件的規(guī)定主要有：

廠股東符合法定人數，即由50個以下的股東出資設立。一般為

2?50人，包括自然人與法人。國有獨資公司可由國家單獨出資設立,

一大公司也可由一個自然人設立，但對它們公司都有特殊的規(guī)定。

（2）股東出資額達到法定最低限額，有限責任公司注冊資本的最

低限額為人民幣3萬元，其中一人公司最低限額為人民幣10萬元。

（3）股東共同制定公司章程，共同簽字、蓋章。

（4）有公司名稱，建立符合有限責任公司要求的組織機構。

（5）有公司住所，固定的生產經營場所和必要的生產經營條件。

在我國新《公司法》中增加了“一人公司”，是指只有一個自然

人股東或者一個法人股東的有限責任公司，其最低注冊資本為10萬元。

公司章程就由投資的個人自己制定。應當在公司登記中注明自然人獨

資或者法人獨資，并在公司營業(yè)執(zhí)照中載明。由于是一人公司，不設

股東會，不過可設監(jiān)事會。為了更好地保護交易相對人的利益，降低

交易風險，防范一人公司可能出現的問題，新《公司法》對一人有限

責任公司做了特別的限制性規(guī)定，即一個自然人只能投資設立1個一

人有限責任公司；股東應當一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額；公

司應當在每一會計年度終了時編制財務會計報告，并經會計師事務所

審計；股東不能證明公司財產獨立于股東自己的財產的，應當對公司

債務承擔連帶責任等。

（二）有限責任公司的公司章程

公司章程是股份公司最基本的文件，是公司運作的最根本的行為

規(guī)范。公司的全體股東和經營管理者，都應遵守公司章程。同時，公

司章程必須符合《公司法》和有關的法規(guī)，如果公司章程中有違背法

律、法規(guī)的條例，股東可以提出意見并要求按程序進行修改。有限責

任公司的公司章程要由全體股東共同制定，并經所有股東簽名、蓋章

方能生效。這與股份有限公司不同，股份有限公司是由發(fā)起人起草，

由股東大會表決通過。

有限責任公司的公司章程應當載明下列事項（公司法25條）：

（1）公司的名稱和住所；

（2）公司經營范圍；

（3）公司注冊資本；

（4）股東的姓名或者名稱；

（5）股東的出資方式、出資額和出資時間；

（6）公司的機構及其產生辦法、職權、議事規(guī)則；

（7）公司的法定代表人；

（8）股東會會議認為需要規(guī)定的其他事項。

股東應當在公司章程上簽名、蓋章。

十、股份有限公司的設立程序

（一）發(fā)起設立程序

股份有限公司的設立程序，因各國的法律制度和各個公司采取的

設立方式不同而有所不同。在公司設立的法律制度上，在采取核準制

的國家，公司設立必須經過國家行政專管機關的核準程序；在采取準

則制的國家，公司設立就不必經過行政機關的審核。在公司設立方式

上，采取發(fā)起方式比較簡單，采取募集方式則比較復雜。

我國實行的是核準制。按我國《公司法》的規(guī)定，股份有限公司

如采取發(fā)起設立方式，其程序主要包括：（1）申報批準。《公司法》

第77條規(guī)定，股份有限公司的設立，必須經國務院授權的部門或者省

級人民政府批準。（2）制定公司章程?！豆痉ā返?3條規(guī)定，發(fā)

起人應當制定公司章程。（3）認購股份和繳納股款。《公司法》第82

條規(guī)定，采取發(fā)起方式設立的公司，發(fā)起人以書面認定公司章程規(guī)定

的股份后，應即繳納股款；以實物、工業(yè)產權、非專利技術或者土地

使用權抵作股款的，應當依法辦理其財產權的轉移手續(xù)。（4）選舉董

事會和監(jiān)事會。在發(fā)起人交付全部股款后，應當選舉董事會和監(jiān)事會。

出資者按照出資比例行使表決權。（5）設立登記。董事會成立后，由

董事會向公司登記機關報送設立公司的批準文件、公司章程、驗資證

明等文件，申報設立登記。

（二）募集設立程序

股份有限公司采取募集設立方式時；其程序與發(fā)起方式基本相同，

所不同的是還要經過向社會公開招募股份及與之相關的一些步驟。具

體的程序包括：募股申請與審批，公開招募與認購股份，繳納股款,

等等。這些內容將在“股份的發(fā)行”部分加以詳細介紹。

（三）國有企業(yè)改建股份公司的程序

股份有限公司的設立，既可以是各投資主體投資新設，也可以通

這對原企業(yè)（包括國有企業(yè)、集體企業(yè)和個人獨資企業(yè)）進行股份制

改造而建立。按照新《公司法》第9條規(guī)定：“有限責任公司變更為

股份有限公司，應當符合本法規(guī)定的股份有限公司的條件。股份有限

公司變更為有限責任公司，應當符合本法規(guī)定的有限責任公司的條件。

有限責任公司變更為股份有限公司的，或者股份有限公司變更為有限

責任公司的，公司變更前的債權、債務由變更后的公司承繼?！?/p>

國有企業(yè)改建股份有限公司在履行上述程序后，即可按照設立股

份有限公司的其他一般規(guī)定，采取發(fā)起方式或者募集方式進行公司設

立。

十一、股份有限公司的發(fā)起人和公司章程

（一）股份有限公司的發(fā)起人

股份有限公司設立時的發(fā)起人，其主要職責是起草公司章程，完

成申請設立手續(xù)，認繳一定的股份，對公司承擔設立責任，承擔公司

籌辦事務。各國公司法對發(fā)起人的人數和資格都有一些規(guī)定。在人數

上，多數國家規(guī)定不得少于7人，也有的規(guī)定為5人或3人以上。對

發(fā)起人的資格限制大概有：（1）發(fā)起人必須有行為能力；（2）自然

人和法人均可為發(fā)起人；（3）外國人或外國公司可以作為發(fā)起人。但

一般都有一些附加規(guī)定。如意大利公司法規(guī)定，只有當某外國人擁有

本國公司股份的35%以上，并經有關部門批準，才能充當本國公司發(fā)起

Ao也有些國家的公司法對發(fā)起人的資格限制很寬，如美國特拉華州

普通公司法規(guī)定：任何個人、合伙組織、社團或公司，不管是單獨組

建還是聯合組建，也不管其住所、戶籍和組建公司在哪里，均可按本

法規(guī)向州務卿呈報兩份公司章程而組建公司。

我國原《股份有限公司規(guī)范意見》對公司發(fā)起人限制過多，規(guī)定:

“發(fā)起人應是在中華人民共和國境內設立的法人（不含私營企業(yè)、外

商獨資企業(yè)）”，“中外合資經營企業(yè)做發(fā)起人時，不能超過發(fā)起人

人數的1/3。自然人不得充當發(fā)起人。”后來，《公司法》對此做了重

大改進，對公司發(fā)起人沒有過多的要求。如該法律第75條規(guī)定：“設

立股份有限公司，應當有5人以上為發(fā)起人，其中須有過半數的發(fā)起

人在中國境內有住所。國有企業(yè)改建為股份有限公司的，發(fā)起人可以

少于5人，但應當采取募集設立方式。”這就與國際通行的法規(guī)非常

接近了。我國新《公司法》規(guī)定，“設立股份有限公司，應當有2人

以上200人以下為發(fā)起人，其中須有半數以上的發(fā)起人在中國境內有

住所?！?/p>

發(fā)起人應承擔以下責任：（1）按照《公司法》章程的規(guī)定書面認

足公司章程規(guī)定其認購的股份（不得少于公司股份總數的35%,但法律、

行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定），一次繳納的，應即繳納全部出資;

分期繳納的，應即繳納首期出資。以非貨幣財產出資的，應當依法辦

理其財產權的轉移手續(xù)。（2）制定公司章程，并經股東大會通過。

（3）發(fā)起人首次繳納出資后，應當選舉董事會和監(jiān)事會，由董事會向

公司登記機關報送公司章程，由依法設定的驗資機構出具的驗資證明

以及法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他文件，申請設立登記。（4）如采取募

集設立方式、發(fā)起人必須向國務院證券管理部門遞交募股申請，并承

擔募股的其他事項。（5）當發(fā)行股份的股款繳足并經驗資后，應在規(guī)

定的時間內主持召開創(chuàng)立大會。

除上述職責外，各國《公司法》還規(guī)定發(fā)起人要承擔一定的法律

責任。具體包括（見我國新《公司法》：第95條）：

（1）連帶負責設立費用的責任。指公司不能成立時，對因設立行

為所產生的債務和費用，負連帶責任。

（2）連帶負責返還股款及利息的責任。公司如不能成立時，對認

股人已經繳納的股款，發(fā)起人負有返還股款及其利息的責任。

（3）在公司設立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損

害的，應當對公司承當賠償責任。

發(fā)起人在創(chuàng)辦公司的過程中，在承擔公司籌辦責任的同時，也可

以取得一定的報酬或利潤。但這不應是“秘密的利潤”，而應當是公

開的利潤，應作公開的說明。這一點，在我國的《公司法》中沒有明

確說明。實際上，由于發(fā)起人可以用較低的價格認購原始股，在公司

向社會募集股份后，隨著股票價格的上漲，發(fā)起人也可以取得巨額的

創(chuàng)業(yè)利潤。

（二）股份有限公司的公司章程

根據我國新《公司法》第82條的規(guī)定，股份有限公司章程應當載

明下列事項：

（1）公司名稱和住所；

（2）公司經營范圍；

（3）公司設立方式；

（4）公司股份總數、每股金額和注冊資本；

（5）發(fā)起人的姓名或者名稱、認購的股份數、出資方式和出資時

間；（6）董事會的組成、職權和議事規(guī)則；

（7）公司法定代表人；

（8）.監(jiān)事會的組成、職權和議事規(guī)則；

（9）公司利潤分配辦法；

（10）公司的解散事由與清算辦法;

（11）公司的通知和公告辦法；

（12）股東大會會議認為需要規(guī)定的其他事項。

十二、經理的地位與職權

經理是具體掌管和處理公司事務，對外可以在董事會授權范圍內

代表公司進行商務活動的業(yè)務執(zhí)行機構。經理對董事會負責。在其他

國家，也有公司最高管理人員成為總裁、首席執(zhí)行官的。我國《公司

法》規(guī)定，股份有限公司須設立經理1人，副經理若干人。《公司法》

中所講的經理，與國有企業(yè)和集體企業(yè)中的經理并不完全相同。后者

是企業(yè)的法人代表，而前者只是董事會聘請的高級管理人員，是董事

會的輔助機構。

經理的職權可分為兩種：一是經營管理權，負責公司日常的經營

管理活動；二是代理權，即依照公司章程和董事會授權，以公司的名

義從事商務活動。我國《公司法》第50條和114條規(guī)定了有限責任公

司和股份有限公司經理所行使的職權：（1）主持公司的生產經營管理

工作，組織實施董事會決議；（2）組織實施公司年度經營計劃和投資

方案；（3）擬訂公司內部管理機構設置方案；（4）擬訂公司的基本

管理制度；（5）制定公司的具體規(guī)章；（6）提請聘任或者解聘公司

副經理、財務負責人；（7）聘任或者解聘除應由董事會聘任或者解聘

以外的負責管理人員；（8）董事會授予的其他職權。

由此可見，董事會與經理之間有著明顯的分工：董事會負責決定

公司重要經營決策方案，直接對股東大會負責；經理主要負責公司日

常經營管理活動，經理對董事會負責。董事會與經理之間的分工，本

質上是控制權與經營權的分離。然而，在我國的許多股份公司中，普

遍存在著董事長兼任總經理的現象，這不利于董事會與經理的分工，

也不利于董事會對經理的監(jiān)督。黨的十五屆四中全會的決定指出：董

事長、總經理原則上分設，這是我國股份制改革走向規(guī)范的重要一步。

十三、董事的法律地位與責任

（一）董事的法律地位

董事是公司董事會的成員，是擔負公司業(yè)務決策和行使管理權的

人員。董事通常由股東大會選舉產生，任期3年。董事可由公司內部

職員擔任，稱內部董事，也可由公司外部人員擔任，稱外部董事；董

事如果兼任公司要職，稱執(zhí)行董事，其他董事為非執(zhí)行董事?，F實中,

由于內部董事絕大部分都擔任公司要職，所以，內部董事與執(zhí)行董事

的概念相當。近些年來，美英等國又盛行“獨立董事”，他們由與公

司沒有任何重要關系的金融、法律、商界的資深人士擔任。設立獨立

董事的目的，是使董事會能更好地代表全體股東的利益。

對董事的法律地位主要有兩種看法：（1）董事及董事會是公司的

代理人。因為公司作為由全體股東組成的法人，其本身不能進行經營

活動，只能通過董事代理進行。董事與公司的關系，適合于委托代理

關系的一般規(guī)定：由股東大會做出公司的重大決策，然后交給董事會

具體落實。董事對在自己職權范圍內代表公司簽訂的各種合同或協議

負責實施，而不必對其后果承擔個人責任。（2）董事是公司財產的受

托人。受托人是指被授予一項有合法所有權的財產、并為他人利益而

管理該項財產的人。董事及董事會實際上擔負著公司的資產運作和經

營管理的責任，股東大會只是對董事會擬好的決議草案進行表決通過

而已。這同一般的代理合同關系有著本質的區(qū)別，所以，董事及董事

會是所有股東的受托人，即公司的受托人。

以上兩種觀點都有一定的道理，但也都有一定的缺陷。一般說來,

對于股權比較集中、股東會對公司經營活動控制力較強的公司，如我

國的國家控股公司，可以理解為代理關系；而對于像美國的一些股權

非常分散的股份公司而言，股東大會的控制力比較弱，董事會和經理

的權力較大，就可以理解為一種受托關系。但是，無論是代理關系還

是受托關系，都沒有法律上要求的代理或受托協議書，只能說實際上

類似于這種關系。在經濟學著作中，人們大多將董事會同公司的關，

系理解為一種受托代理關系，這基本上已經成為共識。

(二)設立獨立董事的制度

關于董事的資格，在其身份、年齡、國籍等方面一般沒有過多的

限制。例如，股東和豐股東都可以擔任董事，因為股東擔任董事固然

可以使他與公司的利益息息相關，但股東并不一定具備管理者的才能。

又如，董事可以是公司內部人，也可以是外部人，內部董事固然熟知

公司的經營狀況，但對金融、法律及經濟政策又并不一定熟悉。因此,

公司在聘任董事時，可以廣招人才，以提高決策水平。

在歷史上，公司的董事主要由公司內部人士組成，這些人通常在

公司各管理部門擔任要職。但最近20年來，美國上市公司開始更多地

借助外部董事和獨立董事參與公司決策，這種做法被許多學者視為現

代公司制度的新特點之一。據世界經濟合作組織(0ECD)1999年的調

查，外部董事占董事會成員的比例，美國為62%,英國為34%,法國為

29%o獨立董事主要是來自銀行、法律、財務和商務等方面的專家。獨

立董事是與公司無任何實質性聯系、不受經營者控制的外部董事。獨

立董事的任職條件相當苛刻。美國證券交易委員會規(guī)定，獨立董事不

程與公司有任何“重要關系”，這種重要關系甚至包括他與過去兩年

內擔任過公司法律顧問的律師事務所的職業(yè)關系。獨立董事除履行董

事的一般職責外，還應確保董事會的決定能維護所有股東的利益，而

非特定部分股東的利益。

在我國的絕大多數上市公司中，存在著嚴重的控股股東控制公司

的現象。大股東在公司治理結構中居于絕對的控制地位，公司決策權

完全掌握在控股股東手里，董事會實際上聽命于控股股東，不能代表

全體股東的利益。這也正是我國上市公司中屢次出現激烈的控股權之

爭的根本原因所在。

我國原《公司法》關于股份有限公司中設立董事會和董事的條款

中，沒有設立獨立董事的規(guī)定。2001年，證監(jiān)會發(fā)布規(guī)定，要求在

2003年6月30日前，上市公司董事會成員中至少包括三分之一的獨立

董事，獨立董事的主要職責是保護中小股東的利益，對董事會獨立監(jiān)

督。但事實上，獨立董事在很多公司難以獨立。在目前我國公司股權

非常集中的前提下，獨立董事是由董事會選出，但他代表的卻是中小

股東的利益，這樣的定位就決定了獨立董事的尷尬處境，在“雙利很

小，責任很大”的背后，又沒有完善的訴訟條件和法律保障，使得獨

立董事獨立監(jiān)督的風險太大，沒有動力和勇氣來指責大股東的違規(guī)行

為。樂山電力公司獨立董事提議年報財務調查，伊利股份獨立董事俞

伯偉對公司國債投資的質疑，最終都沒有得到結果。

新的《公司法》明確規(guī)定，上市公司董事會成員應有三分之一以

上的獨立董事，并對擔任“獨董”人的資格作了規(guī)定，與公司有利害

關系、可能妨礙對公司事務進行獨立客觀判斷的，不得擔任獨立董事。

同時，草案授予獨立董事兩項權利：其一，對公司關聯交易、聘用或

者解聘會計師事務所等重大事項進行審核并發(fā)表獨立意見，上述事項

經二分之一以上獨立董事同意后方可提交董事會討論；其二，就上市

公司董事、經理及其他高級管理人員的提名、任免、薪酬、考核事項

及其認為可能損害中小股東權益的事項發(fā)表獨立意見。這樣，有了明

確的規(guī)定，獨立董事能大膽開展工作，有利于中小股東權益的保護，

還應制定出具體保障獨立董事行使獨立發(fā)耒意見權的措施。

（三）董事的資格、義務和報酬

無論董事會應如何組成，但各國的公司法對董事的經營管理能力

和個人品德還是非常重視的。我國新的《公司法》新增了第6章一公

司董事、監(jiān)事、高級，管理人員的資格和義務。其中，第107條規(guī)定

具有下列情形之一的，不能擔任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員：

（1）無民事行為能力或者限制民事行為能力；

（2）因貪污、賄賂、侵占財產、挪用財產或者破壞社會主義市場

經濟秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年的，或者因犯罪被剝奪政

治權利，執(zhí)行期滿未逾五年；

（3）擔任因破產清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經理，對該

公司、企業(yè)破產負有個人責任的，自該公司、企業(yè)破產清算之三起未

逾三年；

（4）擔任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉公司、企業(yè)的法定代

表人，并負有個人責任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之E1起未

逾三年；

（5）個人所負數額較大的債務到期未清償。

上述規(guī)定選舉、委派董事、監(jiān)事或者聘任高級管理人員的，該選

舉、委派或者聘任無效。如果公司上述人員在任職期間出現這些問題,

公司應當解除其職務。

《公司法》的第148條、149條還對規(guī)定公司的董事、高級管理人

員的義務和行為做出明確規(guī)定和限定。

《公司法》規(guī)定，董事、監(jiān)事、高級管理人員應當遵守法律、行

政法規(guī)和公司章程，對公司負有忠實義務和勤勉義務，并不得利用職

權收受賄賂或者其他車法收入，不得侵占公司的財產。

董事、高級管理人員不得有下列行為：

（1）挪用公司資金；

（2）將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存款;

（3）違反公司章程的規(guī)定，未經股東會、股東大會或者董事會同

意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產為他人提供擔保；

（4）違反公司章程的規(guī)定或者未經股東會、股東大會同意，與本

公司訂立合同或者進行交易;

（5）未經股東會或股東大會同意，利用職務便利為自己或者他人

謀取屬于公司的商業(yè)機會，自營或者為他人經營與所任公司同類的業(yè)

務；

（6）接受他人與公司交易的傭金歸為己有；

（7）擅自披露公司秘密；

（8）違反對公司忠實義務的其他行為。

董事、高級管理人員違反上述規(guī)定所得的收入應當歸公司所有。

公司董事責任繁重，應當給予相當的報酬。按我國《公司法》規(guī)

定，董事的報酬應由股東大會決定。也就是說，股東大會應根據每個

董事的業(yè)績和在董事會中擔負的職責確定其報酬。在美國，董事的報

酬是內外有別的。對于公司的外部董事，公司每年要支付一定的報酬

或年薪，而且每一次召開董事會還要支付一定的津貼；而對于在本公

司任職又兼任董事的經營管理人員，則一律沒有額外報酬和津貼。

（四）董事的權限與責任

董事的權限取決于董事會的職權，具體包括決策權、經營權等。

董事會的決議要由董事共同表決決定，所以，董事（包括董事長）以

個人身份行使職權的機會極少。

董事的責任包括兩個方面：（1）董事對公司的責任。董事作為公

司的經營管理人員，必須遵守公司章程，重視履行義務，保守公司秘

密，切實維護公司的利益。董事如果不遵守法律法規(guī)、公司章程或股

東大會決議，或者超越職權范圍，給公司財產造成損失的，應當承擔

相應的責任；構成犯睪的，要依法追究刑事責任。（2）董事對第三人

的責任。董事不僅要對公司負責，也要對公司股東和債權人負責。董

事對公司業(yè)務的執(zhí)行，如果違反法律法規(guī)和公司章程，致使公司股東

和債權人的利益受到損害時，應當依法賠償。

這兩方面的責任常常是難以分開的，董事會的失職在給公司帶來

損害的同時，往往也會給股東和債權人帶來損失。但從法律訴訟程序

看，二者是明顯不同的。當董事會與第三人發(fā)生糾紛時，訴訟的雙方

是第三人與董事會；當董事會與公司發(fā)生糾紛時，法律上允許監(jiān)事會

或持有一定比例股份的股東代表公司對董事會提出訴訟。

十四、中國《公司法》對監(jiān)事會的規(guī)定

我國《公司法》規(guī)定：有限責任公司一般要設監(jiān)事會，其戌員不

得少于3人；股東人數較少或者規(guī)模較小的公司可設1至2名監(jiān)事，

不設監(jiān)事會。股份有限公司必須設立監(jiān)事會，其主要職能是對公司經

營活動進行業(yè)務監(jiān)督和財務監(jiān)督，但不參與公司的業(yè)務決策和管理。

我國《公司法》第118條規(guī)定，股份有限公司的監(jiān)事會成員不得

少于3人，監(jiān)事會設主席1人，可以設副主席。為了保持監(jiān)事會的獨

立性，公司的董事、經理及財務負責人不得兼任監(jiān)事；有關董事任職

資格的規(guī)定也適應監(jiān)事。

監(jiān)事會是公司的監(jiān)督機構，從理論上說，應由公司的最高權力機

構一一股東大會選舉產生。但為了緩解公司中的勞資矛盾，維護公司

職工的利益，有些國家的公司法規(guī)定在監(jiān)事會中必須有一些職工的代

表。我國《公司法》就規(guī)定：監(jiān)事會由股東代表和適當比例的公司職

工代表組成，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公

司章程規(guī)定。監(jiān)事會中的職工代表由職工民主選舉產生。

監(jiān)事會的職權主要包括：

(1)檢查公司的財務；

(2)對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務的行為進行監(jiān)督，對違

反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東大會決議的董事、高級管理人

員提出罷免的建議；

(3)當董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時，要求董事、

高級管理人員予以糾正；

(4)提議召開臨時股東大會，在董事會不履行召集和主持股東會

會議職責時召集和主持股東會會議；

(5)向股東會會議提出提案；

(6)依法對董事、高級管理人員提起訴訟；

(7)公司章程規(guī)定的其他職權。

監(jiān)事會的議事方式和表決程序由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會行使職權,

在必要時可以委托律師、注冊會計師、審計師等專業(yè)人員協助，委托

費用由公司承擔。

可見，我國《公司法》對監(jiān)事會的設置與德國監(jiān)事會的設置有著

本質的區(qū)別。

十五、現代公司制度中的兩種模式

監(jiān)事會是股份有限公司依法設立的監(jiān)督公司業(yè)務活動的機構。在

歐美許多國家的公司法中，對于股份有限公司是否要設監(jiān)事會的問題

有著不同的規(guī)定。不要求設立監(jiān)事會的公司，通常稱為一元結構；要

求設立監(jiān)事會的公司，稱為二元結構。

在英美的公司法中，從來沒有確立公司監(jiān)事或監(jiān)事會的地位。這

種情況十分明確，以致在眾多英美法系國家中，許多不熟悉大陸法的

人甚至不知監(jiān)事會為何物。在中國證監(jiān)會與香港簽署聯合監(jiān)管備忘錄

時，對是否設立監(jiān)事會的問題一直，存有分歧。

在采取一元結構的公司中，公司的權力集中于董事會。但對于上

市公司與非上市公司來說，董事會的權力集中程度是不同的。依據美

國的公司法，非上市公司的管理中心在董事會，董事會也可以將權力

授予以總裁為代表的公司的管理者，而股東的實際權力十分有限。對

于上市公司來說，公司的管理事務交由總裁或首席執(zhí)行官負責，董事

會則退到幕后，出現了“經理階層權力中心主義”。

在大陸法系中，一般要求設立監(jiān)事會，但具體到各國也有所不同。

如法國公司法中，公司可以采取一元結構，也可以采取二元結構；采

取二元結構的公司，監(jiān)事會的成員全部由股東大會選舉產生。德國的

公司法規(guī)定必須設立監(jiān)事會，而且其成員一半以上由股東大會選舉產

生，另一部分由職工推選，但監(jiān)事會主席必須由股東選舉